Лекции по новому арбитражно-процессуальному кодексу

ЛЕКЦИИ ПО НОВОМУ АРБИТРАЖНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОМУ КОДЕКСУ

Оглавление	№ страницы
1) Задачи судопроизводства	2
2) Принципы судопроизводства	2
3) Состав арбитражного суда	3
4) Компетенция арбитражных судов, разграничение подведомственности с судами общей юрисдикции	4
5) Участие прокурора в арбитражном процессе	5
6) Обеспечительные меры	6
7) Производство в суде первой инстанции	6
8) Рассмотрение дел, возникающих из публичных и административных правоотношений	8
9) Оспаривание ненормативных правовых актов, решений и бездействий государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц	9
10) Рассмотрение дел об административных правонарушениях	9
11) Рассмотрение дел об оспаривании решений административных органов о привлечении к ответственности	10
12) Рассмотрение дел о взыскании обязательных платежей и санкций	10
13) Особенности некоторых категорий дел	10
14) Третейские суды. Исполнение решений третейских судов	10
15) Пересмотр решений арбитражных судов -" суд апелляционной инстанции -" суд кассационной инстанции -" надзорное производство -" пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам	12 12 13 14 15
16) Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде	16

ЗАДАЧИ СУДОПРОИЗВОДСТВА

Ст. 2 АПК расширила круг задач. К ранее сформулированным двум задачам старого АПК прибавилась и можно сказать стала во главу угла доступность правосудия. В 1995 году Россия вступила в Совет Европы, с 05.08.98 года на территории России распространена юрисдикция Суда по правам человека. АПК был подвергнут серьезной критике, в частности не соответствовал международным стандартам широчайший круг оснований прекращения производства по делу, оставления иска без рассмотрения, отказа от принятия искового заявления, что делало защиту труднодоступной. Нормы старого АПК создавали таким образом ограничение права на судебную защиту.

Эти положения должны были изменены, в Новом АПК эти вопросы решены иначе. Ст. 107 исчезла (Отказ в принятии искового заявления), хотя судьи недовольны этим (исчезла сама возможность решать на стадии принятия документов вопрос о возможности\невозможности защиты в судебном порядке). Сейчас, если обстоятельства, по которым ранее (ст. 107) судьи отказывали в принятии искового заявления, выяснятся на стадии судебного разбирательства, может последовать оставление иска без рассмотрения или прекращение производства по делу, но и стороны могут своевременно среагировать, изменить предмет, основания требования. Предоставить дополнительные документы…и добиться судебной защиты.

В числе задач названа задача укрепления законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Предполагается, что уже сам судебный акт, принятый по процессу в соответствии с новым АПК, будет способствовать выполнению этой задачи. Наряду с этим из АПК исчезла возможность принесения частного определения суда по нарушению устранению законности, как это было ранее.

Названа задача формирования уважительного отношения к закону и суду (п.5 ст. 2 АПК РФ) которая реализуется через судебные штрафы, в частности в числе новелл АПК ст. 111 – направленная на реализацию принципа: не должна выигрывать сторона недобросовестная. На нее могут быть возложены все судебные расходы.

И последняя задача – содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота. Новый АПК делает упор на примирение сторон, содержит нормы, стимулирующие заключение мирового соглашения – снижение суммы государственной пошлины на 50%, ускорение процесса судопроизводства (минуется апелляционная инстанция).

ПРИНЦИПЫ СУДОПРОИЗВОДСТВА

Принцип состязательности (ст. 9) Ранее ст. 53 старого АПК предполагала, что каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые ссылается, а у судьи есть право сделать предложение представить в суд то или иное доказательство, документ. Но это вело к подаче жалоб на судей, так как он становился адвокатом одной из сторон. Зачастую отзыв предоставлялся в самом судебном заседании, со всеми вытекающими из этого последствиями, трудностями, отложением заседания. Часто в иске отказывалось, так как не были доказаны те или иные обстоятельства. Это касалось сбора доказательств, назначения экспертизы. Судья не сам этого сделать. Вышестоящие инстанции возвращали дело на первую инстанцию с указаниями выяснить то или иное обстоятельство, а судья не мог этого выяснить, так как соответствующее ходатайство не заявлялось ни одной из сторон.

Во всем мире состязательность означает право другой стороны знать все аргументы друг-друга до начала судебного разбирательства. В ч. 2 ст. 9 АПК сочетается активность сторон с обязательностью предоставлять доказательства другой стороне!

Суд выполняет функцию содействия сторонам в представлении доказательств. Суд управляет, руководит процессом, руководит продвижением дела, планирует процесс. Ст. 135 АПК детально регламентирует действия судьи на стадии подготовки.

ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ ЗАСЕДАНИЕ РЕШАЕТ ГЛАВНЫЙ ВОПРОС: ГОТОВЫ ЛИ СТОРОНЫ ВЫЙТИ В ПРОЦЕСС, ПОДГОТОВЛЕНЫ ЛИ ИМИ ВСЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА.

Новый кодекс предполагает разумное сочетание активности сторон по предоставлению доказательств и регулирование судом этой процедуры. Если в какой-то статье Кодекса заложено право стороны – то это процессуальное право должно быть обеспечено

-" либо судом

-" либо второй стороной

это движение должно быть спровоцировано вовремя поданным заявлением, ходатайством. Но затягивание процесса в этой связи – номер труднопроходимый. У судьи есть право оценить разумность и добросовестность заявления, ходатайства и отклонить их, как затягивающие процесс.

СОСТАВ АРБИТРАЖНОГО СУДА

Глава вторая, статья 17 АПК.

По Кодексу 95 года, в ст. 14 содержалось правило, что все все дела рассматриваются судом единолично в первой инстанции, кроме категорий:

- о недействительности актов госорганов;

-о несостоятельности (банкротстве);

но по инициативе Председателя суда любое дело могло быть рассмотрено коллегиально.

Ст. 17 нового АПК содержит ряд новелл.

Разница между коллегиальным составом из профессиональных судей и коллегиальным составом с участием 2-х арбитражных заседателей.

Эта разница проводится в ч. 2 ст. 17, п. 1,2,3,4.

Исчезло право Председателя передавать рассмотрение в коллегиальный состав, НО появилось новое – то, что может быть указание вышестоящих инстанций, при возвращении дела, на коллегиальность.

В ст. 22 – изменилось правило о недопустимости рассмотрения повторного участия судьи в деле, если он ранее его рассматривал, при возвращении дела на первую инстанцию.

Это может быть плохо для заявителя жалобы на судебный акт, но очень хорошо для выигравшей стороны.

Тут-то суд высшей инстанции и может указать на рассмотрение:

-" в коллегиальном составе

-" в другом составе.

ВОПРОС: Могут ли стороны влиять на это указание?

Если отмена была по 100% формальным процессуальным основаниям – как правило в этом случае нет необходимости давать указания на смену состава или коллегиальность.

Но если решение было необоснованным, выводы суда не соответствуют материалам дела, если сторона в первой инстанции заявляла отвод судьи, но он не был удовлетворен и сторона была вынуждена защищать свои интересы в деле, где есть неприятие судьи – это может быть основаниями для ходатайства о смене состава и\или его коллегиальности в более высших инстанциях при направлении дела на новое разбирательство.

Ч.3 ст. 17 АПК – регламентирует случаи о рассмотрении дел с участием судебных заседателей.

Нужно иметь ввиду, что заседатели привлекаются в соответствии со ст. 19 АПК только по делам, возникающих из гражданских правоотношений и по ходатайству одной из сторон (вторая не обязательна!).

-" в месячный срок;

-" каждая сторона может выбрать из списка заседателей, утвержденно8го составом Арбитражного суда субъекта Федерации;

-" выбор в течении 10 дней (если не выбран – судья назначает сам);

-" судья может отказать в выбранной кандидатуре заседателя по п. п. 1,2,3,4 ч.1 ст. 21 АПК (Для отвода судей).

Таким образом положение ст. 19 несколько не соответствует ст. 18, п.1 АПК.

Подробно требования к арбитражным заседателям сформулированы в Законе об арбитражных заседателях.

КОМПЕТЕНЦИЯ АРБИТРАЖНЫХ СУДОВ. РАЗГРАНИЧЕНИЕ ПОДВЕДОМСТВЕННОСТИ С СУДАМИ ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ.

Ст. 122 старого АПК 95 года предусматривала, что арбитражные суды рассматривают экономические споры, вытекающие из гражданско-правовых отношений между предпринимателями и юридическими лицами. Постановление Пленума ВАС августа 1992 года разъяснило подходы к подведомственности вышеуказанным образом + критерий субъектного состава (если привлекается третье лицо – физическое лицо – то дело становилось подведомственным суду общей юрисдикции).

Ст. 27 нового АПК ч.1 формулирует ключевое значение для определения подведомственности спора – ЭТО ПРЕДМЕТ СПОРА.

Ч.2 перечисляет субъектный состав – это очень широкий круг лиц, но основной критерий – спор в сфере бизнеса, предпринимательства.

Ч.4 ст. 27 – огромная гарантия соблюдения этого принципа.

Если третье лицо не заявляет самостоятельных требований на предмет спора – то дело рассматривает арбитражный суд.

Ч.5 ст. 27 Споры, связанные с участием иностранных организаций. Дело в том, что в старом ГПК 1964 года содержалась аналогичная норма, и это создавало альтернативную подведомственность указанных споров, что не есть благо. Сейчас в новом ГПК эту норму убрали и споры с иностранными организациями рассматривает только арбитраж.

Глава 4 нового АПК построена на том принципе, что ХАРАКТЕР ПРАВООТНОШЕНИЙ СПОРА ОПРЕДЕЛЯЕТ ПРОЦЕДУРУ, ПРОИЗВОДСТВО ПО КОТОРЫМ РАССМАТРИВАЕТСЯ СПОР.

Ст. 28 говорится, что дела из гражданских правоотношений рассматриваются в порядке искового производства (раздел второй Кодекса).

Ст. 29 – говорит о том, что дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений рассматриваются в порядке АДМИНИСТРАТИВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА.

До этого упоминание об административном судопроизводстве упоминалось только в ст. 118 Конституции РФ. По такой категории дел (ст. 29) одна сторона всегда сильнее – это государственный орган, наделенный властными законодательными полномочиями. И суд обязан определить положение слабейшей стороны правомерность позиции органа. Поэтому раздел третий Кодекса, посвященный административному судопроизводству содержит ряд полномочий суда, которых нет и не может быть в исковом судопроизводстве.

Статья 29 также определяет круг дел, в пункте 1 говориться о необходимости при обращении в суд за защитой нарушенного права указать и тот закон, который указывает арбитражный суд как компетентный орган по рассмотрению данного спора. Такие указания содержатся например в ст. 38 Налогового Кодекса, Законе о тарифах на эл\энергию, о рынке ценных бумаг, в антимонопольном законодательстве, при оспаривании актов ФКЦБ. В пункте 2 к указанной категории дел прибавляются обжалование решений и действий судебного пристава-исполнителя (ст. 197 АПК).

По ст. 29 могут рассматриваться ТОЛЬКО дела об оспаривании НЕНОРМАТИВНЫХ актов, вытекающих из административных правоотношений, оспаривание НОРМАТИВНЫХ актов происходит по главе 23 Кодекса.

П.3 ст. 29 регламентирует оспаривание в арбитражном суде административных актов.

Согласно ст. 23-1 Административного Кодекса должно быть заявление компетентного органа о привлечении к административной ответственности лица. Обжалуется именно оно, Протокол об административном правонарушении может быть только доказательством по делу.

+ ст. 30-1 Административного Кодекса – оспаривание в Арбитражном суде административных актов, в том случае когда компетентный орган вправе вынести такой акт самостоятельно.

П.4 ст. 29 – о взыскании обязательных платежей и санкций. Имеются ввиду только те требования, которые могут быть удовлетворены ТОЛЬКО в судебном порядке. Например подоходный налог с ПБЮЛ не может быть списан в бесспорном порядке.

Ст. 30 АПК гл. 27 – предусматривает особенности по которым рассматривается особое производство.

Ст. 31 АПК говорит об отмене решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов третейских судов, при этом имеется новелла, так как ранее выдачу исполнительного листа на решения международного коммерческого арбитража осуществлял ТОЛЬКО суд общей юрисдикции (по закону о международном коммерческом арбитраже 1993 года). Сейчас – ТОЛЬКО арбитражный суд.

Глава 30 нового АПК должна рассматриваться вкупе с Законом о третейских судах (принят в июле 2002 года). Сейчас, в соответствии с указанными актами, имеется возможность у сторон спора:

-" просить выдать исполнительный лит на решение третейского суда;

-" ходатайствовать о его отмене;

Ст. 32 АПК – регулирует судебный порядок признания и приведения в исполнение решений иностранных судов, связанных с предпринимательской деятельностью.

Ст. 33 АПК устанавливает специальную подведомственность корпоративных споров. Дает исключительную подведомственность арбитражных судов независимо от состава участников (т. е. при участии физических лиц) рассматривать спор, вытекающие из правоотношений между хозяйственными обществами и их участниками, за исключением трудовых.

УЧАСТИЕ ПРОКУРОРА В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

Ст. 52 АПК предусматривает право прокурора обратиться в суд и инициировать процесс ТОЛЬКО в случаях, указанных в статье (3 случая). (Для сравнения - ранее прокурор обращался в суд во всех случаях нарушения законности).

Никакой другой федеральный закон не может предусмотреть иные случаи обращения прокурора в суд с иском либо вступления в дело от имени какого-либо лица, либо обжалования, что по сути дела одно и тоже.

Если прокурор отказался от иска – то истец вправе требовать рассмотрения дела по существу.

Если истец отказался от иска – иск все равно рассматривается по существу.

ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ

Глава 8 АПК

Ст. 99 АПК – новелла, вводит предварительные обеспечительные меры, при этом заявитель выбирает в какой суд обратиться (п.3).

С требованием о принятии предварительных обеспечительных мер могут обратиться лица, имеющие свой имущественный интерес (являющиеся кредиторами и т. п.).

П.4 – предусматривает встречное денежное обеспечение, в сумме не менее 1\2 от стоимости требуемого под меры имущества, денежных средств. Это может быть банковская гарантия, залог, гарантия предоставления льгот по налоговым платежам, или просто перечисление встречного обеспечения на счет арбитражного суда.

По ходу принятия мер возникает ситуация, когда иска еще нет, а меры уже приняты. Судья принимая меры обязывает подать иск в срок до 15 дней в этот или иной суд (тот, который подведомственен рассмотреть будущий спор).

Если иск так и не подан – меры снимаются, если подается – действуют до рассмотрения дела по существу.

О них может ходатайствовать и сторона в третейском разбирательстве.

Имеется категория дел, принятие обеспечительных мер по которым предполагает уплату государственной пошлины, при подаче заявления о мерах (п.4.ст.99).

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

Исковое производство занимает в АПК основное место и все остальные производства делают отсылки о рассмотрении по его правилам + особенности каждого отдельного производства (особого, административного).

Следует отметить, что из нового Кодекса исчез отказ в принятии иска (так как Конституция закрепляет всеобщее право на судебную защиту).

Требования к иску содержатся в ст. ст. 125 и 126 АПК.

Если они не соблюдены, судья в соответствии со ст. 128 оставляет иск без движения. Такое заявление рассматривается дальше, если отпали основания для оставления без движения, или возвращается заявителю, если недочеты не исправлены – это не препятствует подать иск вновь.

Подготовка дела к судебному разбирательству

Отводится 2 месяца с момента принятия иска на подготовку + 1 месяц для рассмотрения.

На этой стадии реализуются в жизнь принципы состязательности. В определении о подготовке дела к судебному разбирательству судья указывает что именно стороны должны представить.

Собеседование

Выяснение требований истца, наличия доказательств, необходимость предоставления новых доказательств, попытка примирить стороны. Если есть предпосылки решить дело миром – судья принимает соответствующий документ. Также судья уведомляет о возможности (если такая есть) рассмотреть дело с участием судебных заседателей. Так как стадия собеседования не сопровождается заключением какого-либо судебного документа, то оно может быть проведено помощником судьи.

Предварительное судебное заседание

Неявка сторон не препятствует его проведению, суд рассматривает ходатайства, заявленные на собеседовании, решает вопрос о назначении экспертизы и т. п.

Основной вопрос предварительного заседания – готовы ли стороны выйти в процесс. Протокол в предварительном заседании ведется по усмотрению суда, предварительное заседание проводится только судьей, так как оно завершается процессуальным документом – Определением о назначении дела к слушанию или о подготовке к судебному заседанию. Если в предварительном заседании выяснилось, что стороны готовы выйти в основное заседание, дело может быть сразу же рассмотрено в основном заседании (если состав не коллегиальный).

Суд может отложить дело не более, чем на 1 месяц – ст. 158 АПК (или перерыв 5 дней п.4 ст. 136 АПК), по заявлению одной из сторон, либо по собственной инициативе.

Предварительное заседание – время для раскрытия сторонами всех своих доказательств.

Примирительные процедуры, мировые соглашения

Возможность обращения к посреднику, использование других примирительных процедур – ст. 138 АПК.

Возможность окончить дело миром имеется на всех стадиях арбитражного процесса и при исполнении судебного акта (п.1 ст. 139 АПК).

При утверждении мирового соглашения судом стороны должны присутствовать лично или суд может утвердить его по ходатайству об утверждении мирового соглашения в их отсутствие.

Предусмотрен укороченный срок обжалования определений об утверждении мирового соглашения – 1 месяц, минуется стадия апелляционного обжалования.

Мировое соглашение должно исполняться добровольно, если не исполняется, то стороны вправе обратиться в суд с ходатайством о выдаче исполнительного листа – тогда судебный акт исполняется по правилам раздела 7 АПК.

Льготы по госпошлине для примирившихся сторон – снижается на 50%.

Судебное заседание

В течении 1 месяца со дня вынесения определения о назначении основного заседания должно быть проведено судебное разбирательство и вынесен судебный акт по делу. Ст. 153 АПК определяет его порядок. В суде первой инстанции ведется Протокол судебного заседания, достаточно подробный. Пока этот протокол ведется судьей, потом м. б. вести помощник, а в будущем предполагается у каждого судьи секретарь судебного заседания.

Протокол м. б. вестись с использованием ауди, видео техники, носители приобщаться к делу. В Протокол вносятся все ходатайства сторон (ст. 155 АПК).

Новый АПК предполагает как и старый две формы защиты Ответчика:

-" предоставления Отзыва по делу

-" заявление встречного искового заявления

Если отзыв или другие доказательства от Ответчика не поступили – суд может вынести решение и без них.

В соответствии со ст. 161 АПК может быть сделано заявление о фальсификации доказательств и не принятии их судом.

Появилась новелла – судебные прения. Если в их ходе выясниться то обстоятельство, что что-то не до конца исследовано, выяснено, то суд может прервать прения и продолжить судебное следствие.

После прений суд удаляется для вынесения решения по любому делу может быть оглашена резолютивная часть решения, у суда имеется 5 дней для изготовления полного текста решения.

Таким образом в Решении указываются две даты – оглашения и составления в полном объеме. Срок на подачу жалобы течет со дня составления решения в полном объеме.

По общему правилу срок вступления решения в силу – 1 месяц. Как и раньше имеются две категории дел, которые вступают немедленно:

-" Решения ВАС РФ

-" Решения по оспариванию нормативных правовых актов.

Не путать – подлежат немедленному исполнению (ст. 182 АПК)

-" Решения об обжаловании ненормативных правовых актов

-" Решения, в которых имеется оговорка – обратить к немедленному исполнению (но в этом случае суд вправе затребовать обеспечительные меры со второй стороны).

И последнее – кодекс требует вручение копии иска не просто заказным письмом, а с уведомлением о вручении. п.3 ст. 125 АПК – вручение иных документов, любые подтверждающие вручение.

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛ, ВОЗНИКАЮЩИХ ИЗ ПУБЛИЧНЫХ И АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

Административное производство введено впервые (хотя не раз до АПК Конституционный суд говорил о, что независимо от суда дела об административном или ином публичном отношении должны быть рассмотрены по правилам административного судопроизводства.

Глава 22 – регулирует особенности рассмотрения этой категории дел.

Эти дела отличительны тем, что:

-" рассматриваются без заседателей;

-" обязанность доказывания лежит на Ответчике;

-" суд проявляет инициативу по истребованию доказательств без ходатайств сторон;

-" суд может применить штрафные санкции за не предоставление доказательств, причем эти санкции могут быть повторно возложены;

-" укороченный срок рассмотрения по сравнению с исковым производством – 2 месяца – максимальный,10-15 дней – минимальный – по делам об административных правонарушениях.

-" Мировые соглашения не утверждаются, если затрагивают интересы других лиц и приняты в рамках нормативных актов, которыми регламентируется деятельность административных органов.

Глава 23 – Оспаривание нормативных правовых актов

В законе нет определения нормативных правовых актов. Под ними понимается изданны компетентным органом акт, рассматривающий вопросы, регулирующие отношения широкого круга лиц. (Постановление пленума ВАС РФ №8 редакция от 24.08.93 года).

У судов общей юрисдикции большая практика рассмотрения этих споров, ранее это была только их компетенция. Но с введением нового Налогового Кодекса, Закона «О рынке ЦБ», антимонопольного законодательства появилась возможность обжаловать их через Арбитражный суд.

С заявлением в суд может обратиться организация или предприниматель, иные лица, ст. 192 АПК.

Но ст. 192 АПК применяется в совокупности со ст. 29 АПК, следовательно заявление возможно только в тех случаях, когда право обжалования в арбитраж прямо указано в законе!

Этим же правом обладает прокурор (ст. 52,53 АПК).

Суд проверяет – соответствует ли данный акт другому федеральному закону, имеющему большую юридическую силу и есть ли у издавшего органа право его издавать.

Если были ранее решения по аналогичным актам – то производство по заявлению прекращается.

Решения по таким заявлениям, если какой-либо акт был признан незаконным, становятся широко известны, так как в соответствии с п.6 ст. 195 АПК публикуются в том же бюллетене, где был опубликован обжалуемый акт, а также доводятся до сведения Президента и Минюста.

Такой обжалованный акт становится недействительным с момента вступления решения в законную силу. По этой категории дел нет апелляционной инстанции – они обжалуются сразу в кассацию.

ОСПАРИВАНИЕ НЕНОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕШЕНИЙ И ДЕЙСТВИЙ (БЕЗДЕЙСТВИЙ) ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ, ОРГАНОВ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ, ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ

Заявления об обжаловании подаются в арбитражный суд в течении 3-х месяцев, с момента, когда стало известно о нарушенном праве.

Ч.1 ст. 198 АПК – формулирует основания для обжалования. В материальном праве основания и возможность обжалования заложены в ст. 13 ГК РФ.

Срок на рассмотрение – не более 2-х месяцев. В отношении приставов – не более 10 дней. Ч.2 ст. 198 АПК возлагает обязанность доказывания на издавший орган.

В случае не предоставления органом доказательств суд истребует их самостоятельно. Обжалуются в общем порядке – т. е. и апелляционная и кассационная инстанция имеют место быть.

НО! Подлежат немедленному исполнению.

Коллизия норм! Ст. 90 АПК устанавливает срок на обжалование действий пристава – 10 дней, АПК ч.4 ст. 198 – 3 месяца. Применяется АПК.

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ

В связи с принятием Административного Кодекса была введена глава 25 параграф 1 в АПК.

Если в Административном Кодексе есть оговорка о рассмотрении арбитражным судом, то применяется АПК. Это ст. 23-1 АК РФ. Возбуждаются такие дела на основе заявления органов, уполномоченных составлять протокол. Этот протокол прикладывается к заявлению и рассматривается как доказательство.

Коллизия норм! Ст. 29-5 АК РФ говорит о рассмотрении по месту совершения правонарушения, но АПК говорит, что по месту жительства Ответчика.

Срок – 15 дней со дня поступления в суд соответствующего заявления. Извещение лиц в этом случае возможно путем использования иных средств связи 9факсимильной, телефонограммами).

Может быть продлен срок рассмотрения на 1 месяц (по ходатайству лиц участвующих в деле и по своей инициативе).

У суда есть право привода в суд (предусмотрено в Административном Кодексе).

Суд выясняет, был ли факт совершения правонарушения и уполномочен ли орган привлекать к ответственности.

Срок вступления в силу – 10 дней. В этот срок должна быть подана апелляционная жалоба.

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛ ОБ ОСПАРИВАНИИ РЕШЕНИЙ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ОРГАНОВ О ПРИВЛЕЧЕНИИ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Глава 25 параграф 2. + ч.3 ст. 30-1 Административного Кодекса. Подается в суд в 10-дневный срок с момента получения решения органа о привлечении к административной ответственности. По месту жительства заявителя. Обоснованность акта о привлечении к ответственности рассматривается в полном объеме, не связывается с доводами жалобы. Срок рассмотрения – 10 дней, срок вступления в силу – 10 дней, если не подана апелляционная жалоба.

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛ О ВЗЫСКАНИИ ОБЯЗАТЕЛЬНЫХ ПЛАТЕЖЕЙ И САНКЦИЙ

Глава 26 АПК. Если не исполнено требование исполнить в добровольном порядке или пропущен срок на взыскание в бесспорном порядке (ст. ст. 45,70 НК РФ).

Рассматривается единолично судьей, срок рассмотрения – 2 месяца, включая стадию подготовки.

ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ НЕКОТОРЫХ КАТЕГОРИЙ ДЕЛ

Глава 29 АПК Рассмотрение дел в порядке упрощенного производства.

Ст. 226 АПК Дело может быть рассмотрено судьей единолично в месячный срок включая стадию подготовки, по письменным доказательствам, без вызова в суд сторон.

Обязательно согласие всех сторон на такую процедуру.

Если дела административного и публичного производства подходят под требования ст. 226 – то тоже могут быть рассмотрены по главе 29 АПК.

Истец может об этом желании в исковом заявлении. Судья выносит Определение о принятии дела к производству указывает. Что дело может быть рассмотрено в упрощенном производстве и устанавливает 15-ти дневный срок для предоставления возражений о процедуре упрощенного производства.

Это ходатайство может быть сделано Истцом или предложено судом на стадии подготовки дела к слушанию. Если стороны согласны – суд рассматривает по упрощенной процедуре, выносит по результатам рассмотрения решение.

Глава 27 регламентирует ОСОБОЕ ПРОИЗВОДСТВО.

ТРЕТЕЙСКИЕ СУДЫ. ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ

Ст. 30,31 АПК относят к подведомственности арбитражных судов производство по выдаче исполнительных листов на исполнение решений третейских судов. Оспаривание таких решений.

Третейские суды создаются и действуют на основании ФЗ «О третейских судах» от 01.01.2001 года. Этот закон не распространяется на международный арбитраж.

Третейский суд не осуществляет правосудие, исполнение его решений не гарантировано государственной властью, как исполнение решений арбитража. Решение третейского суда обязательно только для сторон спора!

В третейском разбирательстве могут участвовать ТОЛЬКО юридические лица и предприниматели. С принятием закона о Третейских судах отменено Временное положение о третейских судах, по которому в третейские суды могли обращаться граждане, таким образом соответствующая глава в ГПК РСФСР была уже не актуальна, еще до его отмены. В новом ГПК – такой не имеется.

Какой спор можно передать в третейский суд?

Ст. 6 АПК

1)" Только дела, вытекающие из гражданских отношений, столкновение частных интересов. Административные и публичные правоотношения не могут быть предметом разбирательства в третейском суде..

2)" Соглашение сторон о рассмотрении спора в третейском суде. Если такое соглашение было, но сторона выходит за защитой нарушенного права в арбитражный суд, то необходимо в соответствии со ст. 148 АПК заявить об этом до всех прочих процессуальных действий о наличии третейской оговорки (если же этого сразу не сделано и процесс по спору пошел, то спор будет рассмотрен арбитражем).. Если стороны в процессе рассмотрения спора заключат третейское соглашение, то производство по делу прекращается и дело передается в третейский суд.

Причины, по которым обращаются в третейский суд:: быстрота, конфиденциальность, удобство выбора места проведения рассмотрения спора, выгодно по судебным издержкам, можно договориться о применяемом праве – законодательстве другого государства.

По ст. 30,31 АПК арбитражные суды в разрезе третейских судов рассматривают дела по месту вынесения решения. Т. о. в зависимости от места вынесения решения (РФ или иностранное государство) зависит и процедура по ним в Арбитражном суде.

Решение третейского суда не является основанием для органов государства каким – либо образом исполнять его (например нельзя зарегистрировать право на недвижимое имущество на основании решения третейского суда).

Но не было бы смысла в процедуре третейского суда, если бы только добровольное исполнение решений сторонами следовало (или не следовало) за его принятием.

В момент, когда одна из сторон не выполняет решение третейского суда – делается заявление в арбитражный суд на выдачу исполнительного листа.

КОНТРДЕЙСТВИЯ:

1)" заявление об оспаривании решения третейского суда по ст. 230 АПК;

2)" заявление об отказе в выдаче исполнительного листа;

СООТНОШЕНИЕ ЭТИХ ДВУХ ПУТЕЙ ДАНЫ В ст. 238 АПК, части 5. Пока суд не разрешит вопрос об оспаривании -= нельзя выдавать исполнительный лист.

Прежде, чем принять решение о передаче спора в третейский суд НЕОБХОДИМО помнить, что основания, по которым в будущем арбитражный суд может отказать в выдаче исполнительного листа, либо отменить решение третейского суда – ОЧЕНЬ ОГРАНИЧЕНЫ.

Арбитражный суд не может отменить состоявшееся решение третейского суда по существу только если нарушены нормы материального права. Плюс к этому должно прибавляться в совокупности нарушаются публичные правовые основы правопорядка РФ и третейского права.

Наиболее вероятные основания для отмены, которые доказываются заявителем:

-" третейский суд не компетентен рассматривать определенный спор;

-" не уведомление сторон о месте и времени заседания третейского суда.

Подробнее см. ст. ст. 239, 240 АПК РФ.

Можно ли приостановить исполнение решения третейского суда? Есть п.5 ст. 239 АПК РФ, но в части приостановления действует только для тех стран, где внутренним правом предусмотрено приостановление решений третейских судов, в текст АПК попало в соответствии с конвенциями международного права.

ПЕРЕСМОТР РЕШЕНИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУДОВ

Суд апелляционной инстанции

Принципиальных изменений не произошло. Ст. 257 АПК содержит те же условия оспаривания об актах, не вступивших в законную силу.

Обратить внимание на ст. 182 АПК о приведении в немедленное исполнение решений суда. Это совсем не означает, что эти акты нельзя обжаловать.

Круг лиц, имеющих право на обжалование :

-" стороны;

-" прокурор (по тем вопросам, по которым он компетентен);

-" лица, которые не являются сторонами по делу, но их интересы затронуты судебным актом.

Срок на обжалование установлен ст. 239 АПК ч.2 ЛИМИТ –не более 6 месяцев на восстановление срока.!

Ст. 258 АПК говорит об апелляционных арбитражных судах – они будут создаваться отдельно от суда первой инстанции.

Условия о круге лиц и сроке подаче жалобы содержатся в ст. 264 АПК, их несоблюдение, а также ходатайство стороны о возвращении, или не устранение недостатков при оставлении жалобы без движения – могут быть поводами к невозвращению апелляционной жалобы. Подробно процедуру оставления без движения регламентирует ст. 263 АПК РФ (несоблюдение ст. 260 АПК о форме и содержании жалобы).

НО! Срок рассмотрения жалобы будет исчисляться не с момента подачи, но с момента устранения недостатков, так как недостатки жалобы – это ошибки заявителя.

Ст. ст. 263 и 264 могут быть применены ТОЛЬКО до принятия жалобы к производству, после принятия не применимы.

Порядок принятия жалобы регулирует ст. 261 АПК. В данной стадии суд имеет право прекратить производство по жалобе, но только в двух случаях:

-" ст. 257 АПК говорит о том, что нельзя заявлять новые требования по сравнению с первой инстанцией, поэтому производство по жалобе в этой части прекращается.;

-" отказ от жалобы, сделанный по правилам АПК заявителем;

ПОСЛЕДСТВИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ - НЕЛЬЗЯ ОБРАТИТЬСЯ ВТОРОЙ РАЗ!

Срок тот же- ст. 267 АПК, состав коллегиальный, 3 профессиональные судьи. Протокол ведется по правилам ст. 155 АПК. Не применяются правила и особенности, предусмотренные для суда первой инстанции (ч.3 ст. 266 АПК). Дело рассматривается ПОВТОРНО + дополнительно представленным доказательствам, есть оговорка, что если в суд оспаривается часть решения – то арбитраж рассматривает апелляционную жалобу также в части. Но если хотя-бы одна сторона не согласна с пересмотром дела в части - то суд обязан рассмотреть дело повторно в полном объеме в соответствии с ч.1 ст. 268 АК.

В ч.4 ст.268 АПК есть ссылка на ст. 70 АПК (основания освобождения от доказывания). Поэтому если стороны признали (например в предварительном заседании) какие-то обстоятельства или факты, а потом на основании этого было вынесено решение – то в апелляции нужно будет серьезно делать упор на эти основания как признанные под влиянием заблуждения, например, иначе суд сочтет их установленными и преюдициальными.

Все ходатайства, которые были отклонены в первой инстанции, могут быть заявлены повторно.

Полномочия апелляционной инстанции те же, что и в АПК 95 года, изложены в ст. 269 АПК.

Обратить внимание на ч. 5 ст. 270 АПК – то есть при отмене решения первой инстанции по основанию ч.4 ст. 270 АПК – грубое нарушение процесса_ суд апелляционной инстанции проводит рассмотрение дела как суд первой инстанции, т. е. те правила, которые не применяются в апелляции по п.3 ст. 266 – все эти правила первой инстанции применяются за исключением правила об арбитражных заседателях.

И соответственно эти вышеуказанные основания ушли из оснований кассационного обжалования.

Обратить внимание на то, что в соответствии со ст. 276 АПК датой принятия решения считается вынесение его в полном объеме и это правило распространяется на апелляцию, т. е. дается 5 дней на изготовление постановления.

Ч.3 ст. 272 АПК – обратить внимание на 10-дневный срок обжалования определений, препятствующих движению дела.

Апелляция может вернуть Определение суда первой инстанции на рассмотрение суда первую инстанцию –п\п 3 ч.4 ст. 272 АПК.

Производство в кассационной инстанции

Могут быть рассмотрены только решения, вступившие в законную силу, в срок не более 2-х месяцев со дня вступления в законную силу (ст. 276 АПК), пропуск срока может быть восстановлен не позднее 6 месяцев с момента вступления в законную силу, срок пресекательный!

Жалоба подается через суд, принявший решение. Форма и содержание жалобы – см. ст. 277 АПК, ст. 280 устанавливает правила оставления без движения.

Если не соблюдены условия:

-" о лицах

-" об актах

-" о сроках

-" или есть ходатайство об отзыве жалобы или не устранены недостатки в жалобе при оставлении ее без движения – в соответствии со ст. 281 АПК жалоба возвращается заявителю.

В кассационной жалобе не может идти речь о новых требованиях или доказательствах.

Прекращение производства по кассационной жалобе возможно ТОЛЬКО в случае, когда заявитель сам отказался!

Ст. 283 АПК регламентирует порядок приостановления судебного акта в кассации.

2 варианта поведения:

А) либо обосновывать, что не приостановление судебного акта повлечет невозможность или затруднительность поворота судебного акта в случае его отмены в кассации, в этом случае приостановление зависит только от усмотрения суда.

Б) либо предоставлять встречное обеспечение (возмещение второй стороне возможных убытков). Размер его установлен ИМПЕРАТИВНО - форма – денежные средства на счет суда, банковская гарантия, залог, поручительство. При предоставлении встречного обеспечения суд должен приостановить исполнение обжалуемого судебного акта.

Заявление рассматривается в срок 3 дня в составе (о нем в старом кодексе ничего не было сказано, но по имеющемуся Постановлению Пленума Вас – коллегиальный состав). В новом АПК намеренно нет оговорки о составе, поэтому если заявление о приостановлении судебного акта подано при принятии жалобы к производству – то сам судья единолично разрешает данный вопрос, а если ходатайство заявляется на стадии рассмотрения – то его может разрешить коллегиальный состав.

Рассмотрение жалобы должно быть произведено в срок 1 месяц, состав – 3 профессиональных судьи (ст. 285 АПК).

Правила первой инстанции применяются за исключением особенностей первой инстанции. Ст. 286 АПК устанавливает пределы. Обратить внимание, что суд кассационной инстанции НЕ ВПРАВЕ :

-" устанавливать обстоятельства

-" исследовать доказательства.

Он проверяет законность и обоснованность В ПРЕДЕЛАХ ДОВОДОВ ЖАЛОБЫ, но не связан пределами в плане нарушения процессуальных норм в соответствии с п.4 ст. 288, ч.2 ст. 286 АПК.

Полномочия кассационной инстанции закреплены в ст. 287 АПК, обратить внимание на часть 2 этой статьи

– если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены первой и второй инстанцией, но при этом неправильно применена норма права

-" либо дело повторно проверяется кассацией при отсутствии оснований п. п. 1,2,3 ст. 287

-" ТО КАССАЦИЯ ПРИНИМАЕТ НОВОЕ РЕШЕНИЕ САМА

Кроме того появилось новое полномочие в ч.4 ст.287 АПК – направить дело на новое рассмотрение в другой суд в пределах одного и того же судебного округа. Если указанные судебные акты ПОВТОРОНО проверяются в кассации + установлена необоснованность судебного акта.

При необоснованности решения кассация может вернуть дело на рассмотрение в первую инстанцию или в апелляцию.

Сейчас повторное рассмотрение дела тем же судом не является процессуальным нарушением.

Поэтому не забывать просить о рассмотрении в другом составе, писать письменное заявление об этом.

В ст. 288 АПК устанавливаются основания для отмены решения в кассации, они делятся на безусловные (ч.4 ст. 288 и остальные. Только процессуальные нарушения не могут влечь за собой отмену решения.

ЖАЛОБЫ НА ОПРЕДЕЛЕНИЯ КАССАЦИОННОГО СУДА регулирует ст. 291, устанавливает, что жалобы на определения арбитражного суда кассационной инстанции о возвращении кассационной жалобы, поданные в арбитражный суд кассационной инстанции, вынесший такое определение, рассматриваются коллегиальным составом судей этого же суда в десятидневный срок со дня поступления без извещения сторон, а жалобы на другие определения арбитражного суда кассационной инстанции, обжалование которых предусмотрено АПК, рассматриваются тем же арбитражным судом кассационной инстанции в ином судебном составе, с вызовом сторон.

НАДЗОРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Надзор – это не есть судебная инстанция, это исключительная стадия процесса.

НОВОЕ: из надзора исчез протест прокурора, а также иных уполномоченных лиц (председателя ВАС и зампредседателя ВАС).

Ст. 52 АПК – определила круг дел, когда прокурор вправе инициировать или вступить в процесс. Только в этом разрезе он вправе вынести представление. Прокурор = всем остальным участникам процесса.

Ст. 292 АПК формулирует возможность подачи жалобы

1)" по кругу лиц;

2)" по актам – вступившие в законную силу акты;

3)" основания – ч.2 ст. 292 АПК – могут быть ЛЮБЫЕ,

НО! Отменен судебный акт может быть ТОЛЬКО по 3-м основаниям: ст. 304 АПК.

4)" по сроку – 3 месяца с момента вступления в законную силу последнего акта по делу, срок пресекательный. при его пропуске необходимо просить о восстановлении на общих основаниях ст. 117 АПК

5)" лицо должно исчерпать иные средства защиты в других инстанциях.

Конституционным судом постановлением была признана неконституционной ст. 185 старого АПК в части, что заявление о принесении протеста может быть подано после рассмотрения дела в апелляции или в кассации.

Несмотря на это, как раньше, так и сейчас для того, чтобы попасть в надзор решение хотя бы один раз должно быть пересмотрено – или апелляцией или кассацией.

Ст. 298 АПК регламентирует приостановление исполнения судебного акта в надзоре.

Либо

1)" обосновывать только невозможность поворота исполнения судебного акта;

2)" предоставлять обеспечение на счет суда, только деньгами в той же суме, нет банковской гарантии или залога;

и в том и в другом случае – на усмотрение суда, если сочтет целесообразным для обеспечения баланса взаимных прав и обязанностей сторон.

Ст. 299 АПК предусмотрено рассмотрение в составе 3-х судей ВАС решение вопроса: есть ли основания для того, чтобы передать дело в Президиум ВАС по основаниям ст. 304 АПК!

Если они есть, то дело направляется в Президиум для рассмотрения в 3-х месячный срок, если есть иные основания для проверки законности – и при этом дело не рассматривалось в кассации – то дело направляется в кассационную инстанцию, даже если прошел 6-месячный срок на подачу кассационной жалобы. Тем самым соблюдается мировой стандарт, что для проверки в надзоре, дело должно было быть рассмотрено хотя-бы дважды.

Отменить или пересмотреть судебный акт может ТОЛЬКО ПРЕЗИДИУМ ВАС.

Лица, участвующие в деле извещаются о месте и времени заседания, могут выступить. В соответствии со ст.307 АПК постановления подлежат опубликованию.

Вопрос о государственной пошлине пока не решен, некоторые юристы уже придумали схему ухода от госпошлины в кассации, подавая ее через надзор.

Вступает в силу с 01.01.2003 года.

ПЕРЕСМОТР СУДЕБНЫХ АКТОВ

Обратить внимание:

Ст. 311 п.6 – вновь открывшимся обстоятельством является признание Конституционным судом РФ не соотв. Конституции закона, примененного в деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный суд РФ (ТО ЕСТЬ ТОЛЬКО ДЛЯ ТОГО СТРАДАЛЬЦА, КОТОРЫЙ ДОШЕЛ ДО ВЕРХА ПО СВОЕМУ ДЕЛУ, НО НЕ ДЛЯ ВСЕХ).

Ст. 311 п. 7 аналогично – если гражданин установил в Европейском суде по правам человека нарушение положений конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Ст. 317 АПК устанавливает, что по результатам рассмотрения заявления о пересмотре выносятся судебные акты – решения (постановления) об удовлетворении или определения об отказе в удовлетворении.

Постановления кассационной инстанции в порядке надзора не обжалуются, обжалуются только определения.

РАЗБИРАТЕЛЬСТВО ДЕЛ О БАНКРОТСТВЕ В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ

Глава 28 АПК.

Порядок удовлетворения требований кредиторов – ст. 64 ГК РФ, в старом законе о банкротстве (далее «СБ») отсылка к этой норме. В новом законе о банкротстве (далее «НБ») – прописана своя очередность. Этот закон вообще противоречит многим действующим законам.

Согласно АПК эта категория дел рассматривается в соответствии с АПК, с особенностями установленными законом о банкротстве.

НБ вступит в силу через месяц после опубликования, но если процедура возбуждена по старому закону, за исключением одной нормы – это когда суд отстраняет арбитражного управляющего от его обязанностей – то назначение нового будет по НБ, в остальном процедура по этим делам – по СБ.

По законодательству о банкротстве было 3 информационных письма ВАС РФ, + из того, что лектор советует почитать:

1) Журнал «Закон» № 3 за 2000 год статья Витрянского с объяснением вопроса «денежное обязательство» (Если вы не кредитор по денежному обязательству – вы не можете быть лицом в производстве о банкротстве, можно по ст. 324 АПК изменить способ исполнения решения и стать кредитором по денежным обязательствам, но в этом случае станешь кредитором 5 очереди – такие кредиторы не голосуют и почти всегда не получают исполнения).

2)Приложение к Вестнику ВАС № 3 2001 год «Российско-британский семинар по банкротству», содержит 2 статьи Витрянского и 2 статьи Никитиной о признании сделок недействительными.

В НБ лицами, участвующими в процессе будут представители собственника должника (учредители).

По старому закону такие лица были никто, НБ предоставляет им огромные права. В частности продать имущество должника на торгах можно только по цене, которая не ниже определенной должником!

Заключить мировое соглашение между должником и кредитором можно также с согласия представителя собственника.

Все процедуры будет оплачивать кредитор, который возбуждает производство о банкротстве.

Готовится НБ кредитных организаций, по которому арбитражными управляющими будут только юридические лица, причем где есть вкладчики – только АРКО+банки должны быть обанкрочены в течении 1 года + устанавливается ответственность руководителей.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве являются:

-банкрот

-должник

-прокурор (с учетом 52 ст. АПК)

-кредиторы и налоговые, иные уполномоченные органы (от их имени в суд ходит ФСФО)

По НБ лицами, участвующими в деле о банкротстве могут быть только лица, заявившие требования.

Проверять, а является ли лицо надлежащим представителем, для этого проверять доверенность. Если сотрудник ФСФО – то доверенность должна быть нотариальная, а если работник ТО ФСФО, то доверенность в порядке передоверия д. б. нотариально удостоверена.

Представителями по НБ может выступать неопределенный круг лиц (дееспособные граждане, оценщики, аудиторы, иные специалисты).

ИМНС не может быть лицом возбуждающим дело о банкротстве, это будет скорее всего ФСФО.

Признаки банкротства даны в ст. 8 НБ

-" 3-х месячная задолженность;

-" 100000 рублей (ранее 500 мин. МРОТ)

-" все дела о банкротстве по заявлению кредитора возбуждаются только когда есть решение суда, есть исполнительный лист и он передан приставу. В течении 30 дней после этого направления приставу можно подать на банкротство.

Позиция ВАС – чтобы была отметка пристава о невозможности исполнения.

Из НБ ушло преднамеренное банкротство (так как много написано в УПК и Административном Кодексе) ссылки на преднамеренное банкротство (ст. 10 СБ умерла, смысла в привлечении руководителя собственника к субсидиарной ответственности нет).

По НБ на всех собраниях кредиторов голосуют ФСФО (а 60-70% - это задолженность в бюджет) т. о. в любом случае будет принято решение, которое лоббирует ФСФО. (Для сравнения, ранее бюджет голосовал только на 1 собрании кредиторов).

По НБ все требования всех кредиторов должны пройти через арбитражный суд. Арбитражный управляющий составляет реестр кредиторов на основании Определения арбитражного суда, в котором прописаны все суммы и все кредиторы.

Появляется фигура РЕЕСТРОДЕРЖАТЕЛЯ кредиторов. Это может быть специализированный регистратор (по умолчанию – арбитражный управляющий).

О собрании кредиторов сообщается заказным письмом с уведомлением о вручении (иным способом, обеспечивающим аутентичность, если много кредиторов – то через печатный орган, пока – Российская газета. Пока – Российская газета.

Сроки заявления требований кредиторов текут с момента публикации (+ должно быть уведомление о публикации).

На собрании кредиторов голосуют требованиями (причем только рублевыми). Выбирается комитет кредиторов (это м. б. только физические лица).

Заинтересованные лица – круг определяется не только по НБ, но и те, кто указаны в законодательстве об акционерных обществах, антимонопольном законодательстве).

Арбитражный управляющий по НБ не предлагается кредиторами, кредитор может выбрать только СРО и сформулировать требования к управляющему (образование, стаж). Кредиторы должны дать и вознаграждение управляющему (не менее 10 тысяч рублей в месяц). Для вступления в СРО надо заплатить страховой взнос управляющему в размере 50000 рублей.

СРО (саморегулирующиеся организации) видимо будут являться лицами, участвующими в процессе.

Глава III НБ посвящена разбирательству дел в Арбитражном суде и противоречит АПК по многим моментам. Так из АПК ушел отказ от иска, в НБ он до сих пор почему-то есть.

Свой особый порядок рассмотрения, нет собеседования.

В Определении о принятии указываются СРО и дата установления требований к должнику (проверка обоснованности требований, может долг уже взыскан).

Должник имеет право отложить дело, заявив, что он рассчитается в такой-то срок, до того, как вступят в дело другие кредиторы!

Ст. 43 закона о банкротстве будет действовать при новом АПК, так как это особенность, установленная законодательством о банкротстве.

ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ

Временный управляющий может ходатайствовать перед судом об отстранении руководителя должника, если последний заключает договоры, когда требуется согласие управляющего (проблема, когда вместо одного отстраненного директора собранием акционеров выбирается другой, не отстраненный).

НБ ст. 69 – говорит об отстранении руководителя должника, испросив кандидатуру исполняющего обязанности у должника, а если и тот совершает указанные сделки – еще одного кандидата, а если такового нет – на заместителя руководителя, а если нет и его – на работника должника.

Публикации по НБ, ст. 28

Ст. 54 – опубликование сведений о судебных актах, вынесенных арбитражным судом.

Обжалование

П.3 ст. 223 АПК – обжалование только в апелляцию, нет кассации по определениям о рассмотрении разногласий (п.3 ст. 61 НБ)

П.3 ст. 61 НБ – производство по итогам рассмотрения разногласий.

Те определения, которые не указаны в АПК и Законе о банкротстве как подлежащие обжалованию – не обжалуются.

Состав и размер денежных обязательств

Если текущие кредиторы – не являющиеся лицами участвующими в деле о банкротстве ( они должны быть признаны кредиторами в обычном порядке в исковом производстве), то они имеют при этом право приостановить производство по иску и следовательно голосовать по делу о банкротстве (но если размер требований невелик и не могут влиять на принятие решения, то и смысла в этом нет, так как и не обжаловать такое решение, и в последующем не повлиять на него).

НБ предусматривает восстановление пропущенного срока предъявления требований к должнику. В ст. 72 НБ не определен срок на проведение Первого собрания кредиторов.

По НБ сам суд не может принять решение о внешнем наблюдении (только кредиторы).

Появилась новелла – график оздоровления.

Но если платежеспособность не восстановлена – то вводится таки процедура банкротства.

Требования заявленные в графике удовлетворяются, а поступившие после – если не предусмотрено иное (п.4 ст. 89 НБ). Нарушается очередность!

Залоговые кредиторы

По НБ залоговые кредиторы получают преимущественное право требования, I и II очереди получают вперед них, только если залог был заключен после возникновения их права требования, если до – то очередь их сдвигается на после залога.

Внешнее управление

Прекращает управление органов должника. Новый Трудовой Кодекс такого руководителя увольняет по ст. 278 ТК РФ (дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем).

Действенным методом требования возврата долга может стать письменная претензия должнику с угрозой подать на его банкротство, с разъяснением таких моментов, как:

субсидиарную ответственность руководителя и сособственников предприятия за преднамеренное банкротство;

возможность увольнения руководителя по ст. 278 ТК РФ;

присоединение других кредиторов к заявленному требованию, и как следствие финансовая яма

Но если на подобную претензию не реагируют, то видимо денег действительно нет, руководитель не держится за свое кресло, и даже подав иск, вы денег в итоге не получите.

По НБ полномочия органов управления должника частично сохраняются (например частичная эмиссия по решению общего собрания акционеров).

На стадию внешнего управления распространяется мораторий, при этом на замороженные требования автоматически начисляется % в порядке ст. 395 ГК РФ, т. е. эти требования идут автоматически с основными, в одну очередь. Но нет механизма начисления этих %, видимо это должен действовать управляющий).

И по СБ и по НБ сохраняется норма, что аресты имущества должника могут быть наложены исключительно в рамках дела о банкротстве.

Сейчас в связи с Новым АПК есть предварительные обеспечительные меры и получив их эти кредиторы встают в привилегированное положение по отношению к кредиторам, уже находящимся на стадии исполнительного производства, аресты в пользу которых невозможны. Очередная коллизия права.

По ст. 103 НБ (ст. 78 СБ) регулируется недействительность сделок должника

Статья 103. Недействительность сделки, совершенной должником

1. Сделка, совершенная должником, в том числе сделка, совершенная должником до даты введения внешнего управления, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего по основаниям, предусмотренным федеральным законом.

2. Сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

3. Сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

4. Сделка, совершенная должником - юридическим лицом в течение шести предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом месяцев и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, по заявлению внешнего управляющего или кредитора может быть признана недействительной судом, арбитражным судом в случае, если исполнение такой сделки нарушает права и законные интересы кредиторов.

В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства этот учредитель (участник) должника признается кредитором третьей очереди.

5. Сделка, совершенная должником - юридическим лицом после принятия заявления о признании должника банкротом и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, является ничтожной.

В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства требование такого учредителя (участника) должника погашается из имущества должника, оставшегося после полного удовлетворения всех требований кредиторов.

6. Требование внешнего управляющего о применении последствий недействительности ничтожной сделки, предусмотренной пунктом 5 настоящей статьи, может быть предъявлено в течение срока исковой давности, установленного федеральным законом для применения последствий недействительности ничтожной сделки.

7. В случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, иск о признании сделки недействительной или применении последствий недействительности ничтожной сделки предъявляется внешним управляющим от имени должника.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 - 5 настоящей статьи, внешний управляющий предъявляет иски о признании сделок недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок от своего имени.

В зависимости от того, кто ответчик устанавливается суд, рассматривающий иск о недействительности сделки, в деле о банкротстве такие иски не рассматриваются.

По срокам исковой давности по пункту 1 – сделка может быть как ничтожная, так и оспоримая (следовательно сроки 10 лет и 1 год соответственно).

По пунктам 2,3 – оспоримая, по пункту 4 – всегда ничтожная.

Течение срока исковой давности по пункту 1 – с того момента, когда должник должен был узнать, по пункту 3 и 4 – когда внешний управляющий или кредитор должны были узнать.

Если введено конкурсное производство после внешнего управления (оба управляющие могут предъявлять соответствующие иски), то с момента когда внешний управляющий должен был узнать, так как они друг-за другом процессуальные правопреемники.

Ст. 89 СБ «Исполнение обязательств должника собственником имущества должника или третьими лицами».

Многие кредиторы, дабы купить предприятие за маленькие деньги, платят кредиторам должника (через уступку) и становятся на их место.

Цессия на стадии банкротства НЕВОЗМОЖНА (в конце 2001 года подготовлено большое Письмо Вас об уступке, где сделан этот вывод).

По НБ это должен быть договор беспроцентного займа, но вряд ли теперь подобные действия будут иметь прежний смысл (захват бизнеса через долги), при существующей по НБ процедуре торгов имущества должника.

НОВОЕ в НБ – создание на базе активов должника ОАО – продать его акции кредиторам и рассчитаться.

Ст. 122 НБ устанавливает сложные пропорции для расчетов с кредиторами. Механизма нет.

Постановление Президиума ВАС № 000\01 от 01.01.2001 года, комментарий к аз. 7 пункта 7 ст. 98 СБ.

Возникает много вопросов под тем, что требования кредиторов, возникшие в конкурсном производстве по п.1 ст. 106 – все эти кредиторы вправе выходить с обычными исками о взыскании задолженности, их требования удовлетворяются в порядке очередности ст. 855 ГК РФ.

Если конкурсный управляющий делает платежи по п.1 ст. 106 в иной очередности – это неправильно, это может быть выявлено при отчете конкурсного управляющего – ежемесячно надо жаловаться в суд, суд запрашивает отчет управляющего и может по собственной инициативе отстранить его.

Публикация по НБ – через Российскую газету.

Ст. 104 СБ – имущество должника, не включенное в конкурсную массу, подлежало передаче в инфраструктуру муниципалитета. На собраниях кредиторов принималось решение о безвозмездной передаче, если муниципалитет не брал – то через ГК, нормы о бесхозном имуществе, все равно переходило муниципалитету (причем с муниципалитета можно было взыскать убытки за содержание). Эти действия актуальны только для предприятий, бакнротившихся по СБ (таких очень много, до сих пор суды рассматривают ряд дел по СБ еще 92 года).

В Конституционном суде было указано, что собственность не должна передаваться бесплатно, нужно передавать за деньги.

По НБ эти объекты продаются через торги по конкурсу за деньги. Если купили и не выполняют условия конкурса, то муниципалитет отбирает имущество, обратно возвращаются деньги. Суд должен будет понудить муниципалитет совершить эти действия.

Для расчетов с кредиторами открываются рублевые и валютные счета.

Очередность.

Обратить внимание, что в первую очередь отнесены граждане, которым причинен ущерб жизни и здоровью, следовательно ФЗ № 000 и Инструкция Фонда социального страхования будет признаваться недействительной.

Моральный вред и инфляционные проценты по нему идут в одну очередь ( а не в пятую, как было раньше).

Ст. 110 НБ Налоги в конкурсном производстве.

Распоряжение ФСФО от 01.01.2001 года 19-Р: «Налоги платятся во внеочередном порядке до закрытия реестра кредиторов, а после его закрытия – после выплаты всех очередей»

Выход: все продажи осуществлять после закрытия реестра, тогда налоги только начисляются, но реально до них дело не дойдет.

В НБ налоги не подлежат уплате сразу же с момента введения конкурсного производства.