Особенности приёма на работу и налогообложения заработной платы иностранных работников, прибывших в Россию по визе

Сегодня в материале:

Привлечение иностранных работников уже не первый год, как вошло в практику хозяйственной деятельности российских предприятий. Особенно это актуализировано организациями строительной сферы (преимущественно подрядчиками), а также предприятиями торговли и общественного питания. Выбор в пользу работника, имеющего статус иностранного гражданина, может быть продиктован со стороны российского работодателя совершенно разными причинами: это может быть желание привлечь высококлассного специалиста (например, шеф-повара для ресторана) либо, напротив, желание сэкономить на более дешевой рабочей силе (подсобные рабочие на стройке). Но независимо от будущего служебного статуса сотрудника, работодателю при найме на работу иностранного гражданина, имеет смысл действовать в чётком соответствии с требованиями законодательства, регулирующего особенности правового положения данной категории физических лиц, и, конечно, вопросы налогообложения оплаты их труда, по той лишь простой причине, что ответственность за допущенные нарушения в сфере работы с сотрудниками-иностранцами весьма значительная. Например, несоблюдение юридическими лицами норм миграционного законодательства карается сегодня административными штрафами в диапазоне от руб. до руб. Поэтому настоящая статья адресована прежде всего тем, кто имеет или планирует видеть в ближайшем будущем в своём штате иностранных работников, а конкретно - иностранных работников, прибывающих в Россию на основании визы.

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

1. Кто признаётся иностранным работником с точки зрения российского законодательства?

Условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях сформулированы в ст.13 Федерального Закона от 01.01.2001 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (ред. от 01.01.2001) – далее Закон .

Кроме вышеназванного закона, нормативно-правовое регулирование процедуры приёма иностранных граждан на работу осуществляют:

— Трудовой Кодекс РФ (далее - ТК РФ);

— Правила выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 681 (далее - Правила N 681) и др.

Приобретение иностранным гражданином статуса иностранного работника российской организации имеет свои особенности. Пунктом 1 ст.2 Закона N 115-ФЗ закреплено следующее определение иностранного работника:

«Иностранный работник - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность».

Обращаем пристальное внимание на термин «временно пребывающий», а также поясним, что подразумевают такие категории как «иностранный гражданин» и «иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации».

иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Таким доказательством обычно является паспорт.

временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Для справки (о временно и постоянно проживающих в России):

Кроме статуса временно пребывающего в Российской Федерации, иностранный гражданин согласно терминологии Закона N 115-ФЗ (ст.2), может иметь статус временно проживающего в РФ либо постоянно проживающего в РФ.

Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание.

Разрешение на временное проживание - подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в Российской Федерации лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность.

Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство.

Вид на жительство - документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение их права на постоянное проживание в Российской Федерации, а также их права на свободный выезд из Российской Федерации и въезд в Российскую Федерацию. Вид на жительство, выданный лицу без гражданства, является одновременно и документом, удостоверяющим его личность.

Удивительно, но факт:

Получается, что если строго следовать вышеприведённой формулировке пункта 1 ст.2 Закона N 115-ФЗ, то иностранным работником может выступать исключительно временно пребывающий в РФ иностранный гражданин.

Постоянно проживающие и временно проживающие на территории России иностранные граждане также могут быть привлечены к трудовой деятельности российскими работодателями, но строго следуя терминологии Закона N 115-ФЗ, такие иностранные граждане уже не называются и не причисляются к иностранным работникам.

Возвращаясь к категории «временно пребывающих на территории РФ иностранных граждан» (поскольку именно они, повторяем, согласно прямому указанию Закона N 115-ФЗ) являются иностранными работниками, обращаем внимание на то обстоятельство, что среди иностранцев, временно пребывающих в РФ, выделяются две основные группы:

1) Иностранные граждане, прибывшие в Россию на основании визы (форма визы, условия и порядок её оформления и выдачи, продления срока её действия, вопросы восстановления и аннулирования регламентируются Постановлением Правительства от 01.01.2001 N 335);

2) иностранные граждане, прибывшие в Россию в порядке, не требующем получения визы. К ним относятся иностранные граждане, имеющие гражданство тех стран, с которыми у России заключены соглашения о безвизовых поездках (в основном с государствами - членами Содружества Независимых Государств). К таким странам, в частности, относятся: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Таджикистан, Украина, Узбекистан.

Осторожно, не ошибитесь: в отношении граждан Грузии и Туркменистана действует визовый порядок пребывания на территорию Российской Федерации.

К сведению и вниманию: Перечень стран с указанием установленного для граждан каждого иностранного государства режима въезда на территорию России по состоянию на 15 февраля 2006 г. приведён в Письме МИД России от 01.01.2001 N 32253/19.

Сегодняшний материал будет посвящён нормативно-правовому регулированию процедуры документального оформления приёма на работу иностранного работника, прибывшего в Россию на основании визы.

2. Порядок приёма на работу иностранного гражданина, прибывшего в Россию в визовом порядке

Переходя непосредственно к рассмотрению процедуры документального оформления приёма на работу иностранного работника, начнём с указания на два очень важных законодательно установленных требования, а именно:

Абзацем 1 пункта 4 статьи 13 Закона установлено, что: «Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников».

А абзацем 2 пункта 4 статьи 13 Закона закреплено, что: «Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу».

Рассмотрим особенности выполнения данных условий работодателями.

Для трудоустройства иностранного гражданина, прибывшего в Россию в визовом порядке, работодателю необходимо:

1) Получить заключение о целесообразности использования иностранных работников (п. 4 Правил N 681).

Данное заключение выдаёт территориальный орган государственной службы занятости населения субъекта РФ, документ должен быть оформлен на бланке, утвержденном в приложениях №3 и №4 Приказа Министерства труда и социального развития России от 01.01.01 г. N 175 "Об организации работы по подготовке и выдаче территориальными органами Минтруда России по вопросам занятости населения заключений о целесообразности привлечения использования иностранных работников" (далее – Инструкция № 000).

Для получения вышеназванного заключения, работодателю следует составить и представить в территориальный орган Государственной службы занятости населения (по месту регистрации работодателя) соответствующее заявление. Заявление составляется на бланке, утвержденном также Приказом Министерства труда и социального развития России от 01.01.01 г. N 175 (Приложение ). К подаваемому заявлению необходимо приложить копию свидетельства о регистрации организации. Если речь идёт о найме иностранных работников индивидуальным предпринимателем, то копию свидетельства о регистрации в качестве предпринимателя и документ, удостоверяющий его личность (основание – п.3 Инструкции № 000).

На этом этапе работодателю важно правильно обосновать, почему он хочет взять на работу именно иностранца, так как при недостаточных основаниях для привлечения иностранца можно получить отказ.

Если положительное заключение получено, то следующим этапом станет оформление разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы.

2) Получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников (пункт 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ; п. 4 Правил N 681). Форма бланка разрешения на привлечение и использование иностранных работников утверждена Приказом ФМС России и МВД России от 01.01.2001 N 369.

Выдачей российским организациям разрешений на привлечение и использование иностранных работников занимается территориальное подразделение Федеральной миграционной службы (подпункт 2 пункта 6 Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного Указом Президента РФ от 01.01.01 г. № 928; п. 4 Правил N 681). Со списком документов, необходимых для получения разрешения, можно ознакомиться на сайте ФМС России - в разделе "Оформление документов" (www. *****).

Для получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодатель либо уполномоченное им лицо (далее - заявитель) подает непосредственно или по почте заказным письмом в орган миграционной службы заявление по форме, утвержденной в приложении 1 к Приказу ФМС РФ № 000 от 01.01.2001 «Об утверждении формы бланка заявления о выдаче работодателю или заказчику работ (услуг) разрешения на привлечение и использование иностранных работников и формы бланка разрешения на привлечение и использование иностранных работников».

К подаваемому заявлению, в соответствии с требованиями п.6 Правил N 681 должны быть приложены следующие документы:

а) для российского юридического лица:

- копия свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц;

- копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;

б) для иностранного юридического лица:

- копия свидетельства о регистрации юридического лица;

- копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации в Российской Федерации;

- копия свидетельства об открытии филиала и копия свидетельства о его аккредитации;

- копия разрешения на открытие представительства и копия свидетельства о его аккредитации;

в) для индивидуального предпринимателя:

- копия свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;

- копия документа, удостоверяющего личность и место регистрации индивидуального предпринимателя;

- копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;

г) проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников;

д) документ об уплате государственной пошлины за выдачу работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников (в настоящее время за каждого привлекаемого иностранного работника взимается госпошлина в размере 3000 руб. – ппп.12 пп.6 п.1 ст.333.28 НК РФ).

В соответствии с Приказом Минфина России от 01.01.2001 N 74н "Об утверждении Указаний о порядке применения бюджетной классификации Российской Федерации" при заполнении платежного поручения на уплату государственной пошлины за выдачу разрешений на привлечение и использование иностранных работников следует указывать код 1 0"Государственная пошлина за совершение действий, связанных с приобретением гражданства Российской Федерации или выходом из гражданства Российской Федерации, а также с въездом в Российскую Федерацию или выездом из Российской Федерации" классификации доходов с указанием в 1 - 3 разрядах кода значения главного администратора доходов 192 "Федеральная миграционная служба".

Выбирая «почтовый» способ подачи заявления, рекомендуем учесть

Работодателям, принимающим решение о подаче «Заявления о выдаче работодателю разрешения на привлечение к труду иностранных работников» (вместе с прилагаемыми к заявлению вышеперечисленными документами) по почте, Аудиторская компания «Бетроен» рекомендует принять во внимание тот факт, что на сегодняшний день для организаций почтовой связи законодательством не регламентирована процедура принятия указанного заявления. Иных указаний, кроме как на п.6 Правил N 681, разрешающий работодателям отправлять заявление по почте заказным письмом, законодательство не содержит.

Как, нами выяснено в частной беседе с сотрудником Московского межрайонного Почтампа №1, в случае избрания почтового способа отправки корреспонденции в адрес Федеральной миграционной службы, работодателю целесообразнее сделать это не заказным, а ценным письмом, поскольку в таком случае «на руках» у отправителя будет не только квитанция об оплате, но и опись вложения. А в случае с заказным письмом - ничего, кроме квитанции об оплате оказанной почтой услуги, работодатель не сможет предъявить в качестве подтверждения отправления полного пакета документов, поскольку в квитанции не расшифровывается состав отправляемого письма.

При приеме документов будет проверяться полнота их представления и заполнения. В случае если не будет представлен какой-либо из вышеперечисленных документов (указанных в пункте 6 Правил № 000), или неправильно заполнено заявление, документы будут возвращены заявителю. Основание тому - пункт 7 Правил № 000, которым также установлено, что «Оформленные на территории иностранного государства официальные документы, копии которых представляются для получения иностранным работодателем разрешений на привлечение и использование иностранных работников, должны быть легализованы в консульских учреждениях Российской Федерации за рубежом, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

В случае если документы составлены на иностранном языке, к ним прилагается нотариально заверенный перевод на русский язык. Если копии документов представляются без предъявления подлинников, то они также должны быть нотариально заверены».

Проверьте: Уполномоченное должностное лицо органа миграционной службы должно зарегистрировать заявление с проставлением на нем регистрационного номера, а также выдать заявителю копию его заявления с отметкой о дате его принятия.

Решение о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников принимается органом миграционной службы в течение 30 дней со дня подачи заявления и всех необходимых документов. Однако возможны ситуации, когда миграционной службе может понадобиться проведение экспертизы предоставленных документов, тогда окончательное решение о выдаче разрешения принимается в 15-дневный срок после получения экспертного заключения, но не позднее 45 дней со дня подачи документов. Такие сроки установлены п.8 Правил № 000.

В случае принятия отрицательного решения, мотивированный отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников должен быть направлен работодателю в течение 5 дней после принятия решения об отказе в выдаче разрешения (п.12 Правил № 000).

В случае принятия положительного решения, выдача разрешения осуществляется в 10-дневный срок со дня принятия положительного решения (п.11 Правил № 000). При этом разрешение либо высылается работодателю по почте или выдается уполномоченному работодателем лицу (то есть лицу, на которое оформлена доверенность на получение разрешения).

Внимание: Полученное работодателем разрешение на привлечение и использование иностранных работников не может быть передано другому работодателю, а привлекаемые на его основе иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю (п.14 Правил № 000).

Особое внимание!!!

Работодатель может использовать иностранных работников только по профессиям и в субъекте (субъектах) Российской Федерации, которые указаны в разрешении на привлечение и использование иностранных работников. На это имеется чёткое указание действующего законодательства - п.5 ст.13 Закона N 115-ФЗ, п.15 Правил № 000.

Практика показывает, что работодатель зачастую не выполняет указанное требование законодательства в части возможности работы иностранного гражданина только в строго определенном субъекте Российской Федерации. Например, достаточно часто на работу в Москве принимаются иностранные граждане, имеющие право работать на территории Московской области, ошибочно полагая, что Москва и Московская область – один субъект Российской Федерации.

Возможность работы иностранных граждан за пределами установленного для них субъекта Российской Федерации может быть предоставлена только Правительством Российской Федерации с учетом особенностей региональных экономических связей.

3) Подать в территориальный орган ФМС России ходатайство о выдаче приглашения на въезд в РФ иностранного работника.

Бланк ходатайства утверждён в составе Приложений №№1 и 2 к Приказу ФМС России .

Вместе с ходатайством, в соответствии с требованиями пункта 25 Правил оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 октября 2007 г. N 655 и п. 10 Приказа ФМС России , представляются также следующие документы:

— документ об уплате государственной пошлины за выдачу приглашения (в соответствии с пп.7 п.1 ст.333.28 НК РФ госпошлина за выдачу приглашения на въезд в Российскую Федерацию иностранным гражданам или лицам без гражданства составляет 200 рублей за каждого приглашенного);

— копия полученного разрешения на привлечение и использование иностранных работников (документ предыдущего пункта).

4) Получить разрешение на работу на каждого иностранного гражданина.

Работодателю необходимо подать в территориальные органы ФМС России документы для выдачи разрешения на работу каждому иностранному работнику. Данная обязанность закреплена за работодателем п.34 Правил № 000. Перечень документов содержится в п. 22 Правил № 000, к ним относятся:

1) заявление по форме, утвержденной Приказом ФМС РФ «Об утверждении формы бланка заявления о выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства разрешения на работу и формы бланка разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства»;

2) цветную фотографию иностранного гражданина размером 30 × 40 мм;

3) копию документа о профессиональном образовании, квалификации, полученных иностранным работником в иностранном государстве, или справка об эквивалентности такого документа российскому диплому (свидетельству) о профессиональном образовании;

4) документ, удостоверяющий личность заявителя, и документ, удостоверяющий личность иностранного работника (его копию), срок действия которых должен оканчиваться не ранее 6 месяцев со дня подачи заявления;

5) документ об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения (в соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 333.33 НК РФ размер госпошлины составляет 1 000 рублей за каждого иностранного гражданина).

Знаем и помним:

Оформленные на территории иностранных государств официальные документы, копии которых представляются для получения разрешения на работу, должны быть легализованы в установленном порядке в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации за рубежом, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

При приеме заявления к рассмотрению будет проверяться правильность оформления представленных документов и их комплектность. Факт проверки, а также подлинность подписи заявителя заверяются на заявлении подписью уполномоченного должностного лица органа миграционной службы.

Внимание: При получении разрешения на работу работодатель обязан представить медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждённым Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.2001 N 188, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).

Отсутствие указанных документов является основанием для отказа в выдаче разрешения на работу (п.35 Правил № 000).

Полный комплект справок собирается ежегодно - к моменту получения разрешения на работу, а вот сертификат об отсутствии ВИЧ-инфекции - один раз в три месяца (ввиду того, что вышеуказанные анализы действительны три месяца – п.2 Требований к сертификату об отсутствии ВИЧ-инфекции, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 1158 "Об утверждении требований к сертификату об отсутствии ВИЧ-инфекции, предъявляемому иностранными гражданами и лицами без гражданства при их обращении за визой на въезд в Российскую Федерацию на срок свыше трех месяцев").

Решение о выдаче разрешения на работу принимается миграционной службой в срок не позднее 30 рабочих дней со дня подачи работодателем всех необходимых документов. При этом по каждому заявлению принимается отдельное решение. В случае если для принятия решения о выдаче разрешения на работу требуется проведение экспертизы документов, решение принимается в 15-дневный срок после получения экспертного заключения, но не позднее 45 дней со дня подачи документов.

Внимание:

Разрешение на работу выдадут только в том случае, если работодатель внесет средства, необходимые для обеспечения выезда иностранца соответствующим видом транспорта из России. Эти деньги вносятся на счет, специально открываемый ФМС России. После выезда иностранца из России средства будут возвращены по истечении срока договора. Это установлено п. п. 5, 7 ст. 18 Закона N 115-ФЗ.

Заметим, что точный размер подлежащих внесению денежных средств законодательством не установлен. Как правило, он равен стоимости билета на соответствующий вид транспорта (например, железнодорожный), которым иностранец будет выезжать из России.

Территориальный орган ФМС РФ обязан в 10-дневный срок со дня принятия решения выдать разрешение на работу, а в случае отказа в выдаче разрешения на работу - проинформировать заявителя в письменной форме с указанием причины отказа.

5) Полученные в миграционной службе разрешения на работу, работодатель обязан передать иностранному работнику под роспись. Сделать это нужно до начала трудовой деятельности иностранного работника на территории Российской Федерации. Это установлено п.36 Правил № 000.

6) Документально оформить на работу иностранного гражданина.

Согласно ст. 11 ТК РФ на территории России правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не установлено международным договором РФ. Трудовой договор с иностранцем, как и с российским гражданином, должен заключаться по правилам, установленным гл. 11 ТК РФ.

В России допускается заключение трудового договора с иностранным гражданином, достигшим возраста 16 лет либо не достигшим указанного возраста, в случаях, предусмотренных ст. 63 ТК РФ.

Итак, документальное оформление на работу иностранного гражданина предполагает:

1. Заключение трудового договора

Как и российский гражданин, иностранец для заключения трудового договора должен предъявить документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ, в частности:

- Паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина, въехавшего в Россию в визовом порядке, является действительный заграничный паспорт либо иной документ, признаваемый в этом качестве Российской Федерацией. Если паспорт оформлен только на языке иностранного государства, обязательно требуется его нотариальный перевод на русский язык, так как данные о личности работника должны быть вписаны в трудовой договор именно на русском языке.

- Документ об образовании, квалификации или наличии специальных знаний (при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки). Иностранный гражданин представляет заверенный нотариусом перевод такого документа на русский язык. Признание и установление эквивалентности документов об образовании проводятся по правилам, установленным Порядком признания и установления эквивалентности (нострификации) документов иностранных государств об образовании и ученых званиях, утверждённых Приказом Минобразования России от 9 января 1997 г. N 15. Кроме того, следует руководствоваться Квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и других служащих, который утвержден Постановлением Минтруда России от 01.01.01 г. N 37, а также Единым тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих (выпуск 40) - утвержден Постановлением Минтруда России от 01.01.01 г. N 41.

Если иностранный гражданин принимается на работу по приглашению работодателя, то признанием документов об образовании занимается организация. В Рособрнадзор направляются заявление о признании или установлении эквивалентности документа об образовании или ученом звании и документ об образовании (оригинал или нотариально заверенная копия), приложение к нему и заверенный их перевод. Данные об установленной эквивалентности указываются при представлении документов для получения разрешения на работу.

Требовать иные документы, чем были перечислены, запрещается. В то же время из ст. 65 ТК РФ следует, что в отдельных случаях с учетом специфики работы законодательством может быть предусмотрена необходимость предъявления работодателю при поступлении на работу дополнительных документов. В частности, документа,, подтверждающего легальность нахождения иностранца на территории РФ. Таким документом в рассматриваемом нами случае будет являться виза (ст. ст. 25.1, 25.9 Федерального закона от 01.01.2001 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию").

Внимание:

Заключение с иностранным работником срочного трудового договора будет обосновано лишь в случаях, перечисленных в статье 59 ТК РФ, например, работа является временной или сезонной. Во всех иных случаях, не перечисленных в ст.59 ТК РФ, работодатель обязан заключить с иностранным работником трудовой договор без определённого срока действия. При этом, срок действия разрешения на работу – не повод для заключения срочного трудового договора.

2. Издание приказа о приеме на работу (по форме Т-1, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1) и объявление его работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания (статья 68 ТК РФ).

3. Заполнение личной карточки работника и лицевого счета (Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, утвержденные Постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1).

4. Внесение записи в трудовую книжку работника.

Согласно Письму Федеральной службы по труду и занятости от 01.01.01 г. № 908-6-1, если у принимаемого на работу иностранца отсутствует трудовая книжка российского или советского образца (образца 2004 г. или 1974 г.), работодатель обязан оформить ему новую трудовую книжку.

Вполне вероятно, что иностранный работник не имеет трудовой книжки российского образца. В этом случае ее придется завести, причем не позднее недельного срока со дня приема иностранца на работу (пункт 8 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. № 225).

Очень часто на практике возникает вопрос, а нужно ли заводить новую трудовую книжку на иностранца, который, будучи гражданином бывшего СССР имеет трудовую книжку старого советского образца? Как сказано в пункте 2 Постановления Правительства РФ от 01.01.01 г. № 225, имеющиеся у работников трудовые книжки ранее установленного образца действительны и обмену на новые не подлежат. В этой связи в Письме Роструда от 01.01.01 г. № 908-6-1 поясняется, что в настоящее время на территории России имеют хождение две формы трудовых книжек, обладающие одинаковой силой: образца 1974 г. и 2004 г. И если представленная иностранцем трудовая книжка оформлена по этим образцам, заводить работнику новую трудовую книжку нет необходимости.

Однако если иностранец представляет трудовую книжку иностранного образца, то есть выданную в иностранном государстве в соответствии установленными там правилами, следует считать, что такая трудовая книжка не соответствует форме, признаваемой на территории РФ. Поэтому работодатель должен завести на иностранного работника новую трудовую книжку. Причем никаких записей об общем (непрерывном) трудовом стаже данного работника на территории иностранного государства в соответствии с представленной трудовой книжкой иностранного образца в трудовую книжку российского образца не производится (Письмо Роструда от 01.01.01 г. № 908-6-1).

7) Работодатель, привлекающий иностранных работников, обязан уведомить:

территориальный орган ФМС России в 3-х дневный срок - о месте временного пребывания иностранного работника (пп. б п.17 Правил № 000).

Напоминаем, что временно пребывающий на территорию России иностранный гражданин в соответствии с пп.2 п.2 ст.20 Федерального Закона от 01.01.2001 N 109-ФЗ «О миграционном учёте иностранных лиц и лиц без гражданства» подлежит постановке на учёт по месту пребывания в порядке, установленном ст.22 Закона N 109-ФЗ.

Зарегистрироваться иностранец (по общему правилу) должен в течение трех рабочих дней с момента въезда в РФ. Порядок регистрации и форма уведомления о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания определены Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 9.

Обращаем внимание:

Пунктом 27 Постановления Правительства РФ N 9 установлено, что в случае направления уведомления о прибытии почтовым отправлением, бланк уведомления заполняется в 2 экземплярах, 1 из которых хранится в организации федеральной почтовой связи в течение 1 года.

Пунктом 33 Постановления Правительства РФ N 9 закреплено, что Территориальный орган Федеральной миграционной службы или организация федеральной почтовой связи, принявшие от принимающей стороны (которой выступает работодатель) уведомление о прибытии иностранного гражданина, проверяет правильность его заполнения и точность указанных в нем сведений, а также наличие прилагаемых документов и в тот же день проставляет отметку о приеме уведомления в бланк уведомления о прибытии, отрывная часть которого возвращается принимающей стороне.

Всё, на этом обязанности принимающей стороны (работодателя) по уведомлению миграционной службы о прибытии иностранного гражданина считаются выполненными.

Касательно второго экземпляра бланка уведомления о прибытии, хранящегося в организации федеральной почтовой связи в случае направления уведомления посредством почтового отправления, заметим, что он (экземпляр) представляет ценность и предназначается для подтверждения факта уведомления о прибытии в случае утраты или порчи отрывной части бланка уведомления о прибытии. При этом порядок действий при утрате или порче отрывной части бланка уведомления о прибытии определён п.36 Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 N 9.

налоговый орган по месту своего учета в течение 10 рабочих дней о привлечении и об использовании иностранных работников со дня:

— подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;

— прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания,

— получения иностранным гражданином разрешения на работу,

— заключения с иностранным работником в Российской Федерации трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

Работодатель обязан уведомлять налоговую инспекцию при наступлении хотя бы одного из перечисленных оснований в отношении каждого из иностранных работников. Об этом говорится в Письме ФНС России от 01.01.2001 N ШС-6-3/102@.

Форма такого уведомления не установлена, поэтому работодатель вправе информировать налоговые органы в произвольной форме. Налоговое ведомство рекомендовало в этом случае использовать бланк, приведённый в письме ФНС РФ от 01.01.2001 N ГИ-6-04/676@.

в течение месяца со дня заключения с иностранным работником трудового договора направить сведения в:

— орган исполнительной власти субъекта РФ, ведающий вопросами занятости населения (по месту нахождения работодателя) по форме, утверждённой Приказом Минздравсоцразвития РФ N 670, ФМС РФ N 421 от 01.01.2001. По г. Москва таким органом является Управление государственной службы занятости города Москвы (Постановление Правительства Москвы от 01.01.2001 N 1004-ПП).

— государственную инспекцию труда по субъекту РФ (территориальный орган Федеральной службы по труду и занятости) по форме, утверждённой Приказом Минздравсоцразвития России от 01.01.2001 N 450.

3. Общие правила начисления и выплаты заработной платы иностранному работнику

Заработная плата иностранному работнику должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. Основание - ст. 136 ТК РФ.

Заработная плата, начисленная иностранному работнику, включается в состав расходов организации по обычным видам деятельности на основании п. п. 5, 8 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 01.01.2001 N 33н. Начисление заработной платы отражается по дебету счетов учета затрат на производство либо расходов на продажу (20, 25, 26, 44) и кредиту счета 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда" (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 01.01.2001 N 94н).

Для целей налогового учёта также никаких препятствий для включения заработной платы иностранных работников в состав расходов, учитываемых при налогообложении прибыли нет.

Статьей 255 НК РФ установлено, что в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Согласно п. 1 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда в целях гл. 25 НК РФ относятся суммы, начисленные по тарифным ставкам, должностным окладам, сдельным расценкам или в процентах от выручки в соответствии с принятыми у налогоплательщика формами и системами оплаты труда.

Учитывая вышеизложенное, если граждане иностранных государств осуществляют трудовую деятельность в российской организации на основании трудовых договоров, то российская организация - работодатель вправе принять к расходам на оплату труда для целей налогообложения прибыли сумму начисленной заработной платы гражданам иностранных государств.

Обращаем внимание: Налоговый кодекс РФ не содержит норм, согласно которым право на признание расходов на оплату труда зависит от того, есть у работодателя разрешение на привлечение иностранной рабочей силы или нет.

Официальная точка зрения состоит в том, что при заключении трудового договора с иностранным работником все выплаты, предусмотренные этим договором, относятся к расходам на оплату труда, и отсутствие у работодателя разрешения на привлечение иностранной рабочей силы не влияет на возможность признания расходов: письмо Минфина РФ от 01.01.2001 N /1/444: «В том случае, если иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность в российской организации на основании трудового договора, работодатель на основании п. 1 ст. 255 НК РФ вправе отнести расходы по оплате труда этого работника в состав расходов на оплату труда. При этом для целей налогообложения не важно, имеется ли у работодателя разрешение на привлечение и использование труда иностранного работника».

Касательно налогового учета расходов, которые несёт работодатель, привлекая иностранных работников (в частности, разнообразные виды госпошлины), отметим следующее.

В силу п. 1 ст. 252 НК РФ в целях гл. 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 264 НК РФ установлено, что к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся суммы налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленные в установленном законодательством РФ порядке, за исключением перечисленных в ст. 270 НК РФ.

Согласно пп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ датой осуществления расходов в виде сумм налогов (авансовых платежей по налогам), сборов и иных обязательных платежей признается дата начисления налогов (сборов).

Учитывая, что расходы в виде сумм государственной пошлины в числе расходов, перечисленных в ст. 270 НК РФ, не упомянуты, они могут быть учтены при исчислении налога на прибыль в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, на основании пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ. В случае их документального подтверждения такие расходы признаются соответствующими требованиям, установленным п. 1 ст. 252 НК РФ, поскольку они являются экономически обоснованными затратами.

Обратите внимание!

Выплата иностранным гражданам заработной платы в рублях не нарушает валютного законодательства РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 15693/07).

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 01.01.01 г. N 15693/07 признал законной выплату зарплаты иностранным работникам наличными российскими рублями: «Поскольку валютная операция, совершаемая при выдаче российским юридическим лицом иностранным гражданам наличных денежных средств в валюте Российской Федерации в качестве заработной платы, разрешена законом и не ограничена требованиями об использовании специального счета и о резервировании, она не может быть отнесена к категории незаконных валютных операций, совершение которых образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ».

4. Налогообложение заработной платы иностранного работника, прибывшего в Россию в визовом порядке

Взносы на обязательное пенсионное страхование

Порядок исчисления и уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование регулируется, как известно, Федеральным законом от 01.01.2001 «Об обязательном пенсионном страховании» (далее – Закон ).

Застрахованными лицами, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование согласно п. 1 ст. 7 Закона N 167-ФЗ, признаются лица, граждане Российской Федерации, а также постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства работающие по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг, а также по авторскому и лицензионному договору.

Поскольку в данном перечне пункта 1 ст. 7 Закона N 167-ФЗ не перечислены иностранные лица, временно пребывающие на территории Российской Федерации, следовательно данные лица не признаются застрахованными и к ним не применяются положения Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании» N 167-ФЗ.

Таким образом, иностранный работник, имеющий статус временно пребывающего на территории Российской Федерации, не подлежит обязательному пенсионному страхованию и на суммы выплаченного ему дохода страховые взносы начисляться не должны.

Данная норма законодательства не оспаривается и официальными ведомствами – примером тому являются соответствующие Письма Минфина России от 01.01.2001 N /217 и УФНС России по г. Москве от 01.01.2001 N 18-12/3/117990@, от 01.01.2001 N 21-13/088437@.

Единый социальный налог

Порядок исчисления и уплаты единого социального налога (ЕСН) регулируется главой 24 НК РФ. Согласно п. 1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения ЕСН являются выплаты по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам.

Статус физического лица в контексте его гражданства не оказывает никакого влияния на налогообложение его доходов ЕСН, поэтому при выплате иностранному работнику (в том числе прибывшему в Россию в визовом порядке) дохода, работодатель признаётся налогоплательщиком ЕСН.

Внимание!

Поскольку страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не начисляются с суммы дохода, выплаченного иностранному работнику, имеющему статус временно пребывающего на территории Российской Федерации, то организация-работодатель не вправе уменьшить сумму ЕСН на сумму налогового вычета, предусмотренную, напомним, п. 2 ст. 243 НК РФ.

Социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний

В п. 1 ст. 5 Федерального закона от 01.01.2001 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" закреплено, что обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат физические лица, выполняющие работу по трудовым договорам. Каких либо исключений в отношении иностранных граждан – работников российских предприятий и организаций данным законом не предусмотрено, а следовательно, на работодателя возлагается обязанность по уплате взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний с сумм доходов, выплаченных временно пребывающему на территории Российской Федерации иностранному работнику.

НДФЛ

Выплачивая доход иностранному работнику, работодатель в соответствии с положениями п. 1 ст. 226 НК РФ приобретает обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и уплате в бюджет НДФЛ, поскольку иностранный работник, получая вознаграждение за труд, становится плательщиком НДФЛ (п. 1 ст. 207 НК РФ).

При исчислении НДФЛ с дохода иностранного работника, для работодателя первостепенное значение приобретает ответ на вопрос, является ли иностранный работник налоговым резидентом Российской Федерации. Почему? Потому, что налогообложение доходов работников, являющихся налоговыми резидентами РФ, отличается от налогообложения доходов работников, не являющихся налоговыми резидентами РФ (основания - ст. 209, п. п. 3, 4 ст. 210, п. п. 1, 3 ст. 224, абз. 1, 2 п. 3 ст. 226 НК РФ).

Налогообложение доходов резидента осуществляется по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ), а нерезиденты обязаны отдать в федеральный бюджет 30% полученного от работодателя дохода (п. 3 ст. 224 НК РФ).

Напоминаем, что в соответствии с п. 2 ст. 207 НК РФ, резидентами признают физических лиц, фактически находящихся на территории нашей страны не менее 183 календарных дней в течение 12 месяцев, следующих друг за другом. Время пребывания на территории страны не прерывается при краткосрочных (менее шести месяцев) выездах физического лица за границу для лечения или обучения. Отметим, что это правило не распространяется на случаи загранкомандировок и отпусков – это подтверждается финансовым ведомством в Письме Минфина от 01.01.01 г. N /366.

Обращаем внимание: в расчет берется не календарный год с 1 января по 31 декабря, а следующие подряд 12 месяцев, предшествующих моменту начисления НДФЛ.

Определение даты отъезда и приезда иностранного лица при подсчете общего срока его пребывания, осуществляется следующим образом: 183-дневный срок отсчитывают со дня, следующего за приездом, а день отъезда в него включается (основание - п. 2 ст. 6.1 НК РФ).

Документом, подтверждающим пребывание иностранного лица в России, может служить копия его паспорта с отметками пограничной службы о днях въезда и выезда из страны. На их основании может быть подсчитан фактический период нахождения иностранного лица на нашей территории (Письмо ФНС от 01.01.01 г. N 04-2-05/3).

При исчислении и удержании НДФЛ с выплат в пользу иностранных граждан бухгалтер должен помнить о том, что такие граждане, как и граждане Российской Федерации имеют право на получение стандартных налоговых вычетов. При этом такие вычеты могут быть предоставлены только в том случае, если получатель дохода (иностранный гражданин) признан налоговым резидентом Российской Федерации. Другими словами, стандартный налоговый вычет полагается иностранному гражданину только в том случае, если НДФЛ исчисляется с его доходов по ставке 13 процентов.

К выплате доходов нерезиденту, налоговые вычеты по НДФЛ, предусмотренные ст. ст. Налогового кодекса РФ, неприменимы ( п. 4 ст. 210 НК РФ).

Напоминаем, что исчисленная сумма НДФЛ удерживается из доходов иностранных работников при их фактической выплате. При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. Невозможностью удержать налог, в частности, признаются случаи, когда заведомо известно, что период, в течение которого может быть удержана сумма начисленного налога, превысит 12 месяцев.

Перечисление удержанного налога в бюджет должно быть осуществлено налоговым агентом не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.

Если в течение налогового периода, во время которого иностранец работал у работодателя, его налоговый статус оставался неизменным, то при налогообложении его доходов проблем возникать не должно. Следует исчислять и удерживать с него НДФЛ либо по ставке 30% (если он не является налоговым резидентом РФ), либо по ставке 13% (если он является налоговым резидентом РФ). А по итогам налогового периода корректировать эту сумму не нужно - п. 3 Письма Минфина России от 01.01.2001 N /210.

Поскольку наиболее распространённой на практике ситуацией является ситуация, при которой иностранный работник при устройстве на работу в России не является налоговым резидентом, то рассмотрим на примере именно её.

Пример 1

02 июня 2008г. заключило трудовой договор с иностранным работником – гражданином Грузии, прибывшим на территорию России в визовом порядке. Размер его заработной платы составляетруб. в месяц. Иностранный работник прибыл на территорию России 28 мая 2008г.

30 июня 2008г.

Дебет 20 Кредит 70 –руб. – начислена заработная плата;

Дебет 70 Кредит 68 субсчет «НДФЛ» – 3 750 руб. – удержан НДФЛ по ставке 30%;

Дебет 20 Кредит 69 субсчет Федеральный бюджет – 2 500 руб. - начислен ЕСН в федеральный бюджет;

Дебет 20 Кредит 69 субсчет ФСС – 362,50 руб. - начислен ЕСН в ФСС РФ;

Дебет 20 Кредит 69 субсчет ТФОМС – 250 руб. - начислен ЕСН в ТФОМС;

Дебет 20 Кредит 69 субсчет ФФОМС – 137,50 руб. начислен ЕСН в ФФОМС.

Дебет 20 Кредит 69 субсчет ФСС в части НС – 25 руб. начислен взносы по «травматизму».

Поскольку иностранный работник имеет статус временно пребывающего на территории Российской Федерации, то при начислении ему заработной платы, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование правомерно не начислены.

На практике может случиться и так, что на момент приема на работу иностранный работник не имел статуса налогового резидента, поэтому с его доходов правомерно удерживается НДФЛ по ставке 30%, а по итогам года статус налогового резидента РФ был приобретён, поскольку налоговый статус, напомним, определяется на дату каждой выплаты дохода (см. Письма Минфина России от 01.01.2001 N /189, от 01.01.2001 N /210). В таком случае, НДФЛ, который исчислялся и удерживался из доходов иностранца нарастающим итогом с начала налогового периода, должен быть пересчитан по ставке 13%. На это указывают и официальные ведомства - Письма Минфина России от 01.01.2001 N /268, от 01.01.2001 N /406, от 01.01.2001 N /385.

Разница между удержанным у иностранца НДФЛ и НДФЛ, который пересчитан в связи с изменением статуса иностранного работника (с нерезидента на резидента), является излишне удержанной суммой налога и подлежит возврату иностранному работнику по его письменному заявлению (основание - п. 1 ст. 231 НК РФ).

Пример 2

14 января 2008г. заключило трудовой договор с иностранным работником – гражданином Грузии, прибывшим на территорию России в визовом порядке. Размер его заработной платы составляетруб. в месяц. Иностранный работник прибыл на территорию России 10 января 2008г.

Аванс за июль 2008г. выплачен иностранному работнику 25 июля 2008г. в размере 5 000 руб.

Статус налогового резидента иностранный работник приобрёл в июле 2008г. (183 дня посчитаны с 11 января 2008г. по 11 июля 2008г.). Поэтому до июля 2008г. НДФЛ удерживался с доходов иностранного работника по ставке 30%, а начиная с июля 2008 г. применению подлежит ставка 13% (заявление о возврате излишне удержанного НДФЛ иностранец представил в бухгалтерию 18 июля 2008г).

Общая сумма дохода иностранного работника за период с января по июнь 2008г. составиларуб. Сумма удержанного НДФЛ по ставке 30% составиларуб.

С учетом того, что статус иностранного работника поменялся с нерезидента на резидента, сумма НДФЛ пересчитывается бухгалтерией на основании заявления работника по ставке 13%, поэтому:

55 000 руб.*13%=7150 руб. – величина НДФЛ, подлежащая удержанию за январь – июнь 2008г. по ставке 13%.

Излишне удержанная из доходов иностранного работника и подлежащая возврату сумма НДФЛ составляет таким образом 9 350 руб. (=16500 руб. – 7150 руб.)

За июль 2008 г. заработная плата иностранцу начислена в размереруб., поэтому НДФЛ к удержанию составляет 1 300 руб. (=10 000 руб.*13%).

С учетом выплаченного аванса за июль 2008г., а также с учетом того, что возврату иностранному работнику подлежит 9 350 руб. излишне удержанного НДФЛ, получается, что за июль 2008г. иностранному работнику причитается на рукируб. (=руб. – 1 300 руб. + 9350 руб. – 5 000 руб.).

5. Ответственность работодателя за нарушение работы с иностранными сотрудниками

Нарушение 1:

Работодатель, привлекающий на работу иностранного работника без предварительного получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников (если работник прибыл в визовом порядке) может быть привлечён к административной ответственности по ст. 18.15 КоАП РФ (п.2) в виде:

1) административного штрафа:

— на должностных лиц - отдорублей;

— на юридических лиц - от до рублей.

2) административного приостановления деятельности на срок до 90 суток.

Нарушение 2:

За отсутствие у иностранного работника разрешения на работу наступает административная ответственность по п.1 ст.18.15 КоАП РФ также в виде:

1) административного штрафа:

— на должностных лиц - отдорублей;

— на юридических лиц - от до рублей.

2) административного приостановления деятельности на срок до 90 суток (по решению суда – ч.1 ст..3.12 КоАП РФ).

Обратите пристальное внимание: штрафовать будут за каждого работника-иностранца, незаконно привлечённого к трудовой деятельности, поскольку пунктом 2 Примечания к ст. 18.15 КоАП РФ закреплено:

«В случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная настоящей статьей, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности».

При этом под привлечением к трудовой деятельности понимается в какой-либо форме к выполнению работ (оказанию услуг) либо иное использование труда иностранного гражданина – такое определение приведено в Примечании 1 к ст.18.15 КоАП РФ.

Нарушение 3:

Не уведомление работодателем:

— налогового органа по месту своего учета,

— органа исполнительной власти субъекта РФ, ведающего вопросами занятости населения (по месту нахождения работодателя – например, Управление государственной службы занятости города Москвы),

— государственной инспекции труда по субъекту РФ (территориальный орган Федеральной службы по труду и занятости).

Влечет:

1) наложение административного штрафа

— на должностных лиц - отдорублей;

— на юридических лиц - от до рублей.

2) административное приостановление деятельности на срок до 90 суток (по решению суда – ч.1 ст..3.12 КоАП РФ).

Нарушение 4:

Правительство РФ вправе ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых работодателями в различных отраслях экономики – такое право закреплено п. 5 ст. 18.1 Закона N 115-ФЗ. Так, пунктом 1 Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 N 1003 установлены следующие ограничения на 2008г. :

запрещено использовать труд иностранцев в розничной торговле алкогольными напитками, включая пиво, в розничной торговле фармацевтическими товарами, в розничной торговле в палатках и на рынках, в прочей розничной торговле вне магазинов. А в прочей деятельности в области спорта разрешено использовать труд иностранцев в размере 50% общей численности работников с 1 января до 1 апреля 2008 г. и 25% - с 1 апреля по 31 декабря 2008 г.

За несоблюдение работодателем (заказчиком работ (услуг)) установленных в отношении иностранных граждан ограничений на осуществление отдельных видов деятельности (вышеприведённых нами), п. 1 ст. 18.17 КоАП РФ предусмотрено применение одного из следующих вариантов ответственности:

1)административный штраф

— на должностных лиц - отдорублей,

— на юридических лиц - от до 1 рублей;

2)административное приостановление деятельности (по решению суда) на срок до 90 суток.

В заключении, ещё раз обращаем внимание, что в настоящем материале были рассмотрены особенности приёма на работу и налогообложения заработной платы иностранных работников, прибывших в Россию исключительно по визе и не затронуты особенности приёма на работу иностранных работников, прибывших в Россию в безвизовом порядке.

Мнения официальных органов

Вопрос: Организация в сентябре 2007 г. приняла на работу иностранного гражданина, который будет признан налоговым резидентом РФ в январе 2008 г. В отношении каких доходов должен быть произведен пересчет суммы НДФЛ по ставке 13%: полученных за весь период работы (в том числе за 2007 г.) или только относящихся к 2008 г.?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 01.01.01 г. N /162

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу определения налогового статуса работников организации - иностранных граждан и в соответствии со ст. 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) разъясняет следующее.

Пунктом 2 ст. 207 Кодекса установлено, что налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Таким образом, при определении налогового статуса физического лица организации необходимо учитывать 12-месячный период, предшествующий дате получения дохода физическим лицом, в том числе начавшийся в предыдущем календарном году.

В случае если срок нахождения физического лица на территории Российской Федерации в течение 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода, будет составлять менее 183 дней, работник не признается налоговым резидентом Российской Федерации и его доходы от источников в Российской Федерации подлежат налогообложению по ставке в размере 30 процентов.

Если на дату выплаты дохода работник будет признан налоговым резидентом Российской Федерации, его доходы от источников в Российской Федерации подлежат налогообложению по ставке 13 процентов.

В случае если в текущем налоговом периоде работник приобретет статус налогового резидента и его налоговый статус более не изменится либо если по итогам налогового периода иностранный сотрудник организации будет признан налоговым резидентом Российской Федерации, по его доходам от источников в Российской Федерации сумму налога, ранее рассчитанную по ставке 30 процентов как с нерезидента Российской Федерации, следует пересчитать по ставке 13 процентов.

Перерасчет сумм налога в связи с изменением налогового статуса производится после наступления даты, с которой налоговый статус налогоплательщика за текущий налоговый период поменяться не сможет либо при окончательном определении его налогового статуса по итогам налогового периода. Указанный перерасчет производится с начала налогового периода, в котором произошло изменение налогового статуса работника.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

10.06.2008

Вопрос: В какой момент следует определить налоговый статус иностранного работника в целях применения ставок НДФЛ? Учитываются ли для целей определения статуса дни нахождения работника на территории РФ в предыдущем году? Каков порядок перерасчета удержанных сумм НДФЛ в случае изменения налогового статуса работника?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 5 мая 2008 г. N /115

Пунктом 2 ст. 207 Кодекса (в ред. Федерального закона от 01.01.2001 N 137-ФЗ, вступившей в силу с 31 января 2007 г.) установлено, что налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

В целях исчисления сумм налога на доходы физических лиц организация - налоговый агент должна определять налоговый статус работника на каждую дату выплаты доходов.

Перерасчет сумм налога в связи с изменением налогового статуса производится после наступления даты, с которой налоговый статус налогоплательщика за текущий налоговый период поменяться не сможет, либо при окончательном определении его налогового статуса по итогам налогового периода. Указанный перерасчет производится с начала налогового периода, в котором произошло изменение налогового статуса работника.

Зачет или возврат излишне уплаченного налога по итогам вышеуказанного перерасчета производится в порядке, установленном ст. ст. 78 и 231 Кодекса.

Пунктом 1 ст. 231 Кодекса предусмотрено, что излишне удержанные из дохода налогоплательщика суммы налога подлежат возврату налоговым агентом по представлении налогоплательщиком соответствующего заявления.

В соответствии с п. 4 ст. 78 Кодекса зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа.

Таким образом, в случае если перерасчет сумм налога иностранного работника, ставшего налоговым резидентом Российской Федерации производится с даты, когда статус налогоплательщика более измениться не сможет, налоговый агент вправе произвести зачет сумм излишне уплаченного налога на доходы физических лиц в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому налогу. Указанный зачет производится до окончания налогового периода.

Если по итогам налогового периода сумма переплаты налога будет зачтена не полностью либо в случае проведения перерасчета при окончательном определении налогового статуса работника по итогам налогового периода, в соответствии со ст. 78 Кодекса возврат излишне удержанной налоговым агентом суммы налога может быть произведен налогоплательщику налоговым агентом на основании заявления физического лица, поданного налоговому агенту, а налоговому агенту - налоговым органом на основании соответствующего заявления налогового агента о возврате (зачете), поданного в налоговый орган.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

05.05.2008

Вопрос: Организация, применяющая УСН, приняла на работу иностранных граждан. Начисляются ли страховые взносы на обязательное пенсионное страхование на заработную плату данных иностранных работников? Облагаются ли выплаты в пользу иностранных работников НДФЛ?

Ответ:

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ

ПО Г. МОСКВЕ

ПИСЬМО

от 4 сентября 2007 г. N 21-11/084215@

На основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате ЕСН.

Вместе с тем организации, применяющие упрощенную систему, производят уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в соответствии с законодательством РФ.

Порядок исчисления и уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование установлен Федеральным законом от 01.01.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (далее - Закон N 167-ФЗ).

Согласно ст. 3 Закона N 167-ФЗ страховые взносы на обязательное пенсионное страхование - это индивидуально возмездные обязательные платежи, которые уплачиваются в бюджет Пенсионного фонда РФ и персональным целевым назначением которых является обеспечение права гражданина на получение пенсии по обязательному пенсионному страхованию в размере, эквивалентном сумме страховых взносов, учтенной на его индивидуальном лицевом счете.

На основании п. 1 ст. 7 Закона N 167-ФЗ застрахованными лицами помимо граждан РФ являются иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие на территории РФ (как временно, так и постоянно) и на которых распространяется законодательство о пенсионном страховании РФ, если они работают по трудовому договору или договору гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг, а также по авторскому или лицензионному договору.

В соответствии с Федеральным законом от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации":

- временно проживающий в РФ иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание;

- постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство;

- временно пребывающий в РФ иностранный гражданин - лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Следовательно, с выплат в пользу постоянно и временно проживающих иностранных граждан должна производиться уплата страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

На выплаты и вознаграждения, производимые в пользу иностранных граждан, временно пребывающих или не находящихся на территории РФ, страховые взносы не начисляются, поскольку они не являются застрахованными лицами.

На основании п. п. 5 и 6 ст. 24 Закона N 167-ФЗ страхователи представляют в налоговый орган соответствующие расчеты и декларацию по страховым взносам.

В соответствии со ст. 207 НК РФ налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ.

С 1 января 2007 г. налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

При этом при рассмотрении вопроса о налоговом статусе физического лица следует учитывать любой 12-месячный период, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году).

При определении налогового статуса имеет значение только время фактического нахождения физического лица в РФ независимо от его гражданства.

На основании п. 1 ст. 224 НК РФ вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, полученное налоговыми резидентами РФ, облагается налогом по ставке 13%.

В п. 3 ст. 224 НК РФ установлена налоговая ставка 30% в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, за исключением доходов, в отношении которых налог исчисляется и уплачивается в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ, признаются налоговыми агентами, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в бюджет суммы налога. Также на налоговых агентов возложена обязанность по представлению в налоговый орган по месту своего учета в установленные НК РФ сроки сведений о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ.

Заместитель

руководителя Управления

советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

Т. А.ПЫХТИНА

04.09.2007

Вопрос: В апреле 2007 г. организация заключила трудовой договор с иностранным гражданином. На территории РФ он находится с августа 2006 г. По какой ставке следует исчислять НДФЛ с заработной платы иностранного работника за апрель 2007 г.? При каких условиях данный работник будет признаваться налоговым резидентом РФ в 2008 г.?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 01.01.01 г. N /191

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо о порядке определения налогового статуса работников организации и в соответствии со ст. 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) разъясняет следующее.

Пунктом 2 ст. 207 Кодекса (в редакции Федерального закона от 01.01.2001 N 137-ФЗ, вступившей в силу с 1 января 2007 г.) установлено, что налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Таким образом, при определении налогового статуса физического лица организации необходимо учитывать 12-месячный период, определяемый на дату получения дохода физическим лицом, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году).

183 дня пребывания в Российской Федерации исчисляются путем суммирования всех календарных дней, в которых физическое лицо находилось в Российской Федерации в течение 12 следующих подряд месяцев.

В случае если срок нахождения физического лица на территории Российской Федерации за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода, будет составлять не менее 183 дней, указанное физическое лицо будет являться налоговым резидентом Российской Федерации в текущем налоговом периоде и его доходы от источников на территории Российской Федерации подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 13 процентов.

Если по итогам 2007 г. физическое лицо будет признано налоговым резидентом Российской Федерации, то на начало следующего налогового периода указанный сотрудник также будет признаваться налоговым резидентом Российской Федерации.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

18.06.2007

Арбитражная практика

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО - СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 01.01.01 г. N Ф04-2104/2008(2624-А75-29)

(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу заявителя закрытого акционерного общества совместного русско-словацко-итальянского предприятия "ЭЛДА" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А75-6133/2007 по заявлению закрытого акционерного общества совместного русско-словацко-итальянского предприятия "ЭЛДА" к управлению Федеральной миграционной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре,

установил:

закрытое акционерное общество совместное русско-словацко-итальянское предприятие "ЭЛДА" (далее по тексту - общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с заявлением об отмене постановления отделения Управления Федеральной миграционной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре в г. Мегионе (далее по тексту - Управление) о привлечении их к ответственности по ч. 1 ст. 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - Кодекс) в виде штрафа в размере рублей.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на недоказанность фактического исполнения гражданином Узбекистана Сулаймоновым Иззатилло Исматилловичем (далее по тексту ) трудовых обязанностей, то есть объективной стороны вмененного административного правонарушения.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001, обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.

В кассационной жалобе общество просит отменить принятое 11.10.2007 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа по делу решение, и вынесенное 24.12.2007 Восьмым арбитражным апелляционным судом по результатам его пересмотра постановление.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Управление отзыв на кассационную жалобу общества не представило.

В судебном заседании представитель просил оставить судебные акты без изменения, жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия кассационной инстанции, в соответствии со ст. ст. 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, проанализировав доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа и Восьмым арбитражным апелляционным судом при принятии оспариваемых судебных актов норм материального и процессуального права, не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует, что 14.08.2007 Управлением на основании распоряжения начальника Управления N 32 от 01.01.2001 проведена проверка соблюдения обществом миграционного законодательства Российской Федерации при привлечении к трудовой деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства.

На момент проведении проверки обществом осуществлялось строительство объекта по ул. Ленина, д. 17 "а" в городе Нижневартовске.

В ходе проверки установлено, что на строительном объекте в нарушение установленного законодательством порядка привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности незаконно работает в качестве разнорабочего гражданин Узбекистана , не имеющий разрешение на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации.

Вышеизложенное обстоятельство явилось основанием для составления 14.08.2007 Управлением в отношении общества протокола N 05804.

По результатам проведенной проверки начальником Управления 17.08.2007 принято решение о признании общества виновным в совершении административного правонарушения и привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 18.15 Кодекса в виде штрафа в размере рублей, о чем изложено в постановлении N 05804/5914.

Общество полагая, что в его действиях отсутствует состав вмененного административного правонарушения обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании постановления Управления незаконным.

Суд первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из доказанности факта административного правонарушения и наличия вины общества в его совершении.

В ч. 1 ст. 18.15 Кодекса установлена ответственность физических и юридических лиц за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее по тексту Закон N 115-ФЗ) разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Пунктом 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что иностранный гражданин прибыл на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получение визы. Разрешение на работу у отсутствовало.

Вместе с тем, общество привлекло к трудовой деятельности гражданина Узбекистана , не имеющего разрешение на работу, что подтверждается трудовым договором б/н, б/д, заключенным с и подписанный генеральным директором общества и приказом N 214/2к от 01.01.2001. Из приказа N 214/2к от 01.01.2001 следует, что общество принимает для выполнения работ по специальности каменщика с 31.07.2007 на производственный участок N 6 - (л. д.

Следовательно, вывод Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа о наличии состава вмененного обществу правонарушения является правильным.

Судебная коллегия кассационной инстанции довод общества о том, что не привлекался к работе до получения им разрешения, признает необоснованным поскольку противоречит имеющимся в деле доказательствам: заявлению о приеме на работу от 01.01.2001 (л. д. 32), трудовым договором б/н, б/д, заключенного с и подписанным генеральным директором общества (л. д. 33), приказом о приеме работника на работу N 214/2к от 01.01.2001 (л. д. 34).

Другие доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, аналогичны содержащимся в апелляционной жалобе, которые проверены судом апелляционной инстанции и обоснованно не приняты во внимание по основаниям, изложенным в постановлении.

Выводы судов соответствуют установленным по делу обстоятельствам, получившим надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В связи с этим, учитывая требования ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для переоценки выводов судов и принятия доводов кассационной жалобы, направленных на переоценку фактических обстоятельств дела.

Судебная коллегия кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы, доводы которой не могут быть учтены, поскольку не влияют на законность принятых по делу судебных актов.

Нарушения Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа и Восьмым арбитражным апелляционным судом при принятии обжалуемых судебных актов норм процессуального права не установлено.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А75-6133/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 01.01.01 г. N Ф03-А24/08-2/529

(извлечение)

Резолютивная часть постановления от 01.01.01 года. Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2008 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Коралловый риф"

на решение от 01.01.2001, постановление от 01.01.2001

по делу N А24-4919/2007

Арбитражного суда Камчатской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Коралловый риф"

к отделу Федеральной миграционной службы по Камчатской области

о признании незаконным и отмене постановления N 101 от 01.01.2001

Общество с ограниченной ответственностью "Коралловый риф" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления отдела Федеральной миграционной службы по Камчатской области (далее - ОФМС по Камчатской области, административный орган) N 101 от 01.01.2001.

Решением суда от 01.01.2001, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 01.01.2001, в удовлетворении заявленных требований отказано со ссылкой на наличие в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Законность принятых судебных актов проверяемся по кассационной жалобе общества, которое просит их отменить как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права. Заявитель жалобы не согласен с выводом суда о доказанности факта привлечения обществом иностранного гражданина к трудовой деятельности, выразившейся в строительстве и ремонте забора вокруг территории рыбообрабатывающего завода, принадлежащего обществу, поскольку представленные в дело доказательства свидетельствуют о том, что указанные работы выполнены другими работниками. Кроме того, заявитель жалобы полагает, что административным органом нарушена процедура привлечения к административной ответственности, а именно: дело об административном правонарушении рассмотрено в отсутствие представителя общества, так как последнее , при этом ссылается на отзыв доверенности, выданной П. как представителю общества.

ОФМС по Камчатской области в отзыве на жалобу с доводами, изложенными в ней, не согласился, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

Общество и ОФМС по Камчатской области, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, участие своих представителей в судебном заседании не обеспечили.

Общество в заявлении от 01.01.2001 исх. N 4 ходатайствовало о рассмотрении жалобы в отсутствие своего представителя.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как усматривается из материалов дела, сотрудником ОФМС по Камчатской области 13 августа 2007 года при проведении оперативно-профилактических мероприятий по выявлению нарушений в сфере миграционного законодательства иностранными гражданами на территории Камчатского края, в частности, на территории рыбообрабатывающего завода, расположенного по адресу: Усть-Большерецкий район, село Усть-Большерецк, и принадлежащего ООО "Коралловый риф", выявлен факт нарушения порядка привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан в Российской Федерации, а именно: незаконное привлечение обществом к трудовой деятельности гражданина Узбекистана - Ж. М., 14.04.1976 года рождения, в период с конца июля, начала августа 2007 года по 13 августа 2007 года в качестве разнорабочего, у которого отсутствует разрешение на работу. По данному факту составлен протокол об административном правонарушении N 101 от 01.01.2001, в результате рассмотрения которого административным органом 07.09.2007 вынесено постановление N 101 о назначении обществу административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в размере руб.

Общество не согласилось с указанным постановлением и оспорило его в арбитражный суд, который в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, установив фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, пришел к выводу о правомерном привлечении общества к административной ответственности по указанной выше норме права. При этом суд исходил из следующего.

Часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ предусматривает ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Пунктом 4 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Судом обеих инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что у Ж. М. отсутствовало разрешение на работу на территории Российской Федерации. Вместе с тем, общество привлекало его к работе в качестве разнорабочего в период приблизительно с конца июля, начала августа 2007 года по 13 августа 2007 года. Данный факт подтверждается протоколом об административном правонарушении N 101 от 01.01.2001, объяснениями как самого Ж. М., так и других работников общества: В. Н., П. А., М. В., П. Д., В. А., Ж. В., Б. Н., П. П., , вывод суда о наличии в действиях общества состава административного правонарушения по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ является правильным.

В связи с изложенным доводы жалобы в данной части судом кассационной инстанции не приняты во внимание как необоснованные, а также как направленные на переоценку установленных судом обстоятельств дела, что противоречит требованиям статьи 286 АПК РФ, которой предусмотрены пределы рассмотрения дела в третьей инстанции.

Довод заявителя жалобы о нарушении административным органом порядка привлечения к административной ответственности судом кассационной инстанции также отклоняется, поскольку ссылка на отзыв доверенности, выданной П. как представителю общества, не имеет в данном случае правового значения, поскольку суд обеих инстанций пришел к выводу о надлежащем уведомлении общества о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении и, следовательно, об отсутствии оснований для признания оспариваемого постановления ОФМС по Камчатской области незаконным и отмены.

При таких обстоятельствах у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для удовлетворения жалобы и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

постановил:

решение от 01.01.2001, постановление апелляционной инстанции от 01.01.2001 Арбитражного суда Камчатской области по делу N А24-4919/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Консультации специалистов Аудиторской компании «Бетроен»

Вопрос:

Какие документы необходимы организации для заключения гражданско-правового и трудового договоров с иностранным работником.

Какие санкции грозят организации в случае отсутствия таких документов.

Ответ:

Заключение трудового договора.

Основные требования, предъявляемые к работодателям - российским организациям и индивидуальным предпринимателям в сфере применения труда иностранных работников установлены Федеральным законом РФ от 01.01.2001 г. «О правовом положении иностранных граждан в России» (далее по тексту - Закон).

Трудоустройство иностранного работника на территории РФ регулируется российским законодательством, в частности Трудовым кодексом РФ. Статьей 65 ТК РФ предусмотрен перечень документов, предъявляемые работником при заключении трудового договора, среди которых:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства, а также если у работника нет трудовой книжки установленного в РФ образца;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Если у привлекаемых Вашей организацией иностранных работников, которые постоянно или временно проживают в РФ, отсутствует страховое свидетельства государственного пенсионного страхования, то работодатель должен его оформить. Если иностранные работники Вашей организации временно пребывают на территории РФ страховое свидетельство ему оформлять не нужно;

Напомним, что в соответствии со ст. 2 Закона, всех находящихся в РФ иностранцев можно разделить на 3 группы:

- временно пребывающие в РФ;

- временно проживающие в РФ;

- постоянно проживающие в РФ.

Под временно пребывающими в РФ иностранцами понимаются лица, прибывшие в Россию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Временно проживающим в РФ иностранцем будет лицо, получившее разрешение на временное проживание, а точнее - имеющее в паспорте или ином удостоверяющем личность документе отметку о разрешении временного проживания.

Постоянно проживающим в РФ иностранным гражданином считается лицо, получившее от российских властей вид на жительство.

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Трудовое законодательство запрещает требовать от лиц поступающих на работу иных документов помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Однако трудовые отношения иностранных работников в РФ помимо ТК РФ регулируются целым рядом нормативных документов, которыми предусмотрены дополнительные сведения, которые иностранный гражданин обязан предъявить работодателю – российской организации при трудоустройстве:

Иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность на территории РФ в порядке не требующем получения визы помимо перечисленных документов, предоставляют работодателю разрешение на работу.

Напомним, что согласно п. 41 Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000, иностранный гражданин, прибывший в РФ в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, осуществляющую в установленном порядке трудоустройство иностранных граждан, или через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителя этого иностранного гражданина, в орган миграционной службы.

К моменту заключения с работодателем трудового или гражданско-правового договора разрешение на работу иностранным гражданином должно быть получено.

Иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность на территории РФ в порядке требующем получения визы представляют работодателю медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих. Указанные справки работодателю будут необходимы в дальнейшем, при получении разрешения на работу для указанных граждан.

Заключение гражданско-правового договора.

Отношения между сторонами гражданско-правового договора регулируются нормами Гражданского кодекса РФ. Действующее гражданское законодательство не предъявляет каких-либо требований к заключению сторонами гражданско-правового договора. Как указано в п. 1 ст. 160ГК РФ сделка (а договор это вид сделки) в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Как видим, в данной статье никаких требований по дополнительному документальному сопровождению процедуры совершения сделки нет.

Однако, исходя из практики договорных отношений, можно предоставить следующую рекомендацию – заручитесь копией документа (или документов) удостоверяющих личность Вашего контрагента в договорных отношениях (иностранного гражданина).

Санкции за отсутствие документов.

Как таковых санкций именно за «отсутствие документов» - действующим законодательством не предусмотрено. Однако, считаем возможным привлечение к ответственности по следующим правовым нормам:

1) за использование труда иностранца без разрешения фирму могут оштрафовать по ст. 18.15 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Установлено, что привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства без получения в установленном порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

При применении правил, предусмотренных ст. 18.15 КоАП РФ следует иметь в виду, что в целях указанной статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

В случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная статьей 18.15 КоАП РФ, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

2) за нарушение законодательства о труде, в соответствии со ст. 5.25 КоАП РФ должностные лица понесут наказание в виде штрафа в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; юридические лица - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. Кроме того, деятельность нарушителя – юридического лица может быть приостановлена на срок до девяноста суток.

Вопрос:

У нас сложилась такая ситуация. Мы хотим принять на работу с 10 апреля 08г.
иностранцев, у которых есть разрешения для работы в Московской области. Но у
нас не зарегистрировано обособленное подразделение в Московской области. Там находится склад, но сотрудники которые в данный момент там работают числятся в московском подразделении и необходимости создавать подмосковное не было. Не возникнет ли вопросов по этому поводу у различных проверяющих
органов. Можем ли мы принимать этих иностранцев в головное московское
подразделение если у них нет Московских разрешений и если да - то куда за них
перечислять налоги в Москву или Моск. область? Или все-таки лучше подождать
с приемом и открыть сначала обособленное подразделение?

Ответ:

В соответствии со ст.11 НК РФ в целях применения налогового законодательства обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные (созданные на срок более одного месяца) места. Признание обособленного подразделения организации не зависит:

- ни от отражения или не отражения его создания в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации,

- ни от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

В соответствии со ст.209 ТК РФ рабочим местом признается место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

В целях налогообложения в НК РФ введено понятие "стационарное рабочее место", т. е. рабочее место, созданное на срок более 1 месяца. Таким образом, в целях налогообложения признание подразделения организации обособленным зависит от срока, в течение которого рабочее место по месту нахождения подразделения организации служит таковым, и не зависит от периодичности посещения работником указанного рабочего места и от времени пребывания на нем работника.

Еще одним признаком признания в целях налогообложения обособленного подразделения организации является осуществление организацией деятельности по месту нахождения ее составной части (подразделения).

Таким образом, в целях налогового законодательства создание обособленного подразделения признается при наличии стационарных рабочих мест на складе в Московской области.

В том случае, если у Вас создано хотя бы одно стационарное рабочее место и работник осуществляет трудовую функцию, в трудовом договоре у него указано, что место его работы Московская область, то Вы обязаны встать на учет в налоговый орган по месту нахождения своего обособленного подразделения (склада) в Московской области (абз. 2 п. 1 ст. 83 НК РФ).

В соответствии с п.4 ст.83 НК РФ заявление о постановке на учет по месту нахождения обособленного подразделения подается в течение одного месяца со дня его создания.

Согласно ст.116 НК РФ нарушение налогоплательщиком срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей. Если нарушен срок подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе на срок более 90 календарных дней, то это влечет взыскание штрафа в размере 10 тысяч рублей.

В соответствии со ст.117 НК РФ ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей. А ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менеерублей.

Здесь стоит отметить, что в своем Решении Арбитражный суд Московской области от 01.01.2001 № А41-К2-26791/05 пришел к выводу, что недопустимо одновременное применение санкций по ст.116 и ст.117 НК РФ, так как это нарушает закрепленный в п.2 ст.108 НК РФ принцип однократности привлечения к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения. В связи с этим ведение деятельности без постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения содержит квалифицирующие признаки правонарушения только предусмотренные ст.117 НК РФ.

Таким образом, в случае если Ваш склад будет признан обособленным подразделением в целях НК РФ, то Вам будут начислены санкции по ст.117 НК РФ.

Иностранные работники, имеющие разрешение работы в Московской области.

В соответствии с п.4.2 ст.13 Федерального закона РФ от 01.01.2001 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее Закон ) временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Согласно ст.2 Закона временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

В соответствии с положениями ст.65 Конституции РФ Москва и Московская область признаются разными субъектами Российской Федерации. Следовательно, если иностранный гражданин имеет разрешение на работу в Московской области, а работодатель принимает такого гражданина на работу в г. Москве, то такие действия работодателя рассматриваются как привлечение иностранного гражданина к трудовой деятельности без соответствующего разрешения (так как отсутствует разрешение на работу на территории г. Москвы). П.1 ст.18.15 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность при привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, путем наложение административного штрафа на должностных лиц - отдорублей; на юридических лиц - от тысяч до рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Согласно п.2 – п.4 Закона работодатель должен получить в установленном порядке разрешение на привлечение к труду иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров и, соответственно, использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Согласно ст.2 Закона иностранным работником признается иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность (то есть лицо, прибывшее на территорию РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание). Правила выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в РФ утверждены Постановлением Правительства РФ . Отметим, что разрешение на привлечение и использование иностранных работников, выдается Федеральной миграционной службой или ее территориальными органами при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Отметим, в п.9 ст.13.1 Закона установлено, что работодатели вправе привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но с обязательным уведомлением о таких привлечении и использовании территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Здесь речь идет о гражданах стран, с которыми Россия заключила соглашения о взаимных безвизовых поездках граждан или иные аналогичные соглашения. Например, на настоящий момент в безвизовом порядке на территорию России прибывают:

- граждане Украины (Соглашение между Правительством Российской Федерации и правительством Украины о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и Украины, заключенное в Москве 16 января 1997 г.);

- граждане Молдовы (Соглашение между Правительством РФ и правительством Республики Молдова о взаимных безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Республики Молдова, заключенное в г. Москве 30 ноября 2000 г.);

- граждане Беларуси, Казахстана, Кыргызстана, Таджикистана (Соглашение между правительством Республики Беларусь, правительством Республики Казахстан, правительством Кыргызской Республики, Правительством Российской Федерации и правительством Республики Таджикистан о взаимных безвизовых поездках граждан, заключенное в Минске 30 ноября 2000 г.);

- граждане Армении (Соглашение между Правительством РФ и правительством Республики Армения о взаимных безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Республики Армения, заключенное в г. Москве 25 сентября 2000 г.);

- граждане Азербайджана (Соглашение между Правительством РФ и правительством Азербайджанской Республики о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Азербайджанской Республики, заключенное в г. Москве 3 июля 1997 г.).

То есть, Вам необходимо получить разрешение на привлечение иностранных работников в территориальном органе ФМС в Московской области в том случае, если иностранные работники прибыли на территорию РФ на основании визы. Следовательно, Вам необходимо встать на учет в Московской области по месту нахождения обособленного подразделения. Если они прибыли на территорию РФ в безвизовом режиме, то Вам не надо получать разрешение на привлечение таких работников.

Если не оформить разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников (при необходимости, предусмотренной законодательством), то организацию могут оштрафовать на сумму от 2500 до 8000 МРОТ или ее деятельность приостановят на срок до 90 суток. На должностных лиц может быть наложен штраф в размере от 250 до 500 МРОТ (ч. 2 ст. 18.15 КоАП РФ).

Таким образом, Вы вправе привлечь иностранных граждан имеющих разрешение на работу в Московской области, только в обособленное подразделение, расположенное на территории Московской области. А в случае, если такие работники прибыли в Российскую Федерацию в визовом режиме, то Вы вправе привлечь таких работников при наличии разрешения у Вас на привлечение иностранных работников и наличия разрешения у них на работу в том субъекте РФ в каком Вы осуществляете свою деятельность (в Вашем случае в Московской области).

Налоги и взносы на иностранных работников, осуществляющих свою деятельность в Московской области

НДФЛ

В соответствии с п.1 ст.226 НК РФ работодатель, выплачивая заработную плату сотрудникам, становится налоговым агентом, который обязан исчислять и удерживать НДФЛ. Ставка НДФЛ зависит от того, является ли сотрудник налоговым резидентом.

Согласно п.2 ст.207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения. В своем Письме от 01.01.2001 № /95 Минфин РФ разъяснил, что учитывать любой непрерывный 12-месячный период, определяемый на соответствующую дату получения доходов, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году). При этом 183 дня пребывания в Российской Федерации исчисляются путем суммирования всех календарных дней, в которых физическое лицо находилось в Российской Федерации в течение 12 следующих подряд месяцев.

Таким образом, если Ваши иностранные работники признаются резидентами РФ в соответствии с п.2 ст.207 НК РФ, то их доход в виде выплаты за выполнение трудовых обязанностей будет облагаться НДФЛ по ставке по ставке 13% (п.1 ст.224 НК РФ), для нерезидентов предусмотрена ставка - 30% (п.3 ст.224 НК РФ).

Если срок нахождения иностранного работника на территории Российской Федерации за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода (даже в двух разных налоговых периодах), составит не менее 183 дней, то он будет являться налоговым резидентом Российской Федерации в текущем налоговом периоде, и его доходы от источников на территории Российской Федерации подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 13 процентов. С момента изменения налогового статуса работника необходимо произвести перерасчет сумм налога на доходы физических лиц с начала текущего налогового периода (с 1 января текущего налогового периода, предыдущий налоговый период перерасчету не подлежит). Если в результате перерасчета образуются суммы переплаты НДФЛ, зачет или возврат излишне уплаченного налога производится в порядке, установленном ст. ст. 78 и 231 НК РФ (организации из бюджета по данному работнику, работнику от организации) (Письмо Минфина РФ от 01.01.2001 № /268). Однако отметим, что порядок пересчета НДФЛ в НК РФ не прописан, и Вы можете не согласится с позицией Минфина РФ и пересчитать НДФЛ со всех полученных доходов, а не только с доходов текущего налогового периода, в котором иностранный работник получил статус налогового резидента РФ, так как в действующей редакции НК РФ для определения статуса налогового резидента принимаются в расчет 12 следующих подряд месяцев, а не календарный год.

В соответствии с п.7 ст.226 НК РФ исчисленный и удержанный налог на доходы физических лиц с доходов работников обособленного подразделения подлежит перечислению в бюджет по месту нахождения этого обособленного подразделения, то есть в области. Согласно Письму ФНС России -1-03/21 сумма налога, подлежащая уплате в бюджет в области, определяется исходя из суммы дохода, подлежащей налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам обособленного подразделения. Таким образом, НДФЛ по иностранным работникам Вы будите уплачивать в месту учета обособленного подразделения в Московской области.

Вопрос:

ООО "ХХХ" просит вас дать ответ по налогообложению иностранных работников в соответствии с нормативными актами Российской Федерации.

Как правильно исчислить 183 дня, после наступления которых удерживается подоходный налог с иностранного рабочего в размере 13%?

Отсчет должен идти с момента пересечения границы России, с момента выдачи разрешения на работу, с момента приема на работу работодателем? Какими документами это должно быть подтверждено?
Период исчисления подоходного налога начинается с 184 дня или 183 дня?
Как исчислить подоходный налог, если работник несколько раз за отчетный период пересекал границу России, въезжая и выезжая?

Ответ:

В соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Для резидентов ставка налога - 13%, для нерезидентов - 30%. Доход работника до истечения 183-дневного срока нахождения на территории Российской Федерации следует облагать по ставке 30% без применения налоговых вычетов. С 183-го дня действует ставка 13%, и с этого дня у организации появляется возможно применить налоговые вычеты и произвести перерасчет сумм НДФЛ с начала налогового периода.

Исключение из этого правила составляет порядок налогообложения доходов, полученных на территории России гражданами Республики Беларусь. В соответствии с положениями п. 1 ст. 21 "Недискриминация" Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 01.01.2001 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение) граждане Республики Беларусь не должны подвергаться в России более обременительному налогообложению, чем граждане Российской Федерации в сходных обстоятельствах.

Поскольку доходы граждан РФ, осуществляющих трудовую деятельность на территории РФ, то есть являющихся резидентами РФ, с первого дня налогового периода облагаются налогом по ставке 13 процентов, то в целях избежания дискриминации в отношении граждан Республики Беларусь для определения их налогового статуса установлен особый порядок. В частности, Федеральная налоговая служба РФ направила своим территориальным органам для использования в работе разъяснение Минфина России о порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь (Письмо ФНС России от 01.01.2001 N ВЕ-6-26/786@ "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь" о направлении Письма Минфина России от 01.01.2001 N /82 "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь").

Согласно данным разъяснениям в отношении доходов граждан Республики Беларусь - потенциальных налоговых резидентов РФ от деятельности по трудовому договору ставка налога в размере 13 процентов подлежит применению с первого дня их пребывания на территории Российской Федерации. Одновременно при квалификации граждан Белоруссии в качестве потенциальных налоговых резидентов РФ необходимо также учитывать сроки заключаемых с такими гражданами трудовых договоров.

В частности, в рамках Соглашения налоговыми резидентами РФ признаются граждане Республики Беларусь, с которыми у организации имеются трудовые договоры, предусматривающие нахождение таких лиц на территории РФ не менее 183 дней в календарном году (Письмо Минфина России от 01.01.2001 N /94, Письмо ФНС России от 01.01.2001 N 04-2-03/123).

Таким образом, если организация заключает с белорусским гражданином срочный трудовой договор, предусматривающий нахождение лица на территории РФ не менее 183 дней в текущем календарном году, то данный гражданин признается резидентом РФ и исчисление и удержание налога следует производить по ставке 13 процентов с первого трудового дня. Если долгосрочный трудовой договор будет расторгнут в течение первых 183 дней пребывания гражданина Белоруссии на территории Российской Федерации, то работодатель обязан произвести перерасчет налога с уже выплаченного дохода по ставке 30%.

В соответствии со ст. 6.1 НК РФ течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. В связи с этим течение срока фактического нахождения иностранца на территории РФ начинается на следующий день после даты прибытия, определяемой по отметкам пограничного контроля в миграционных картах либо в документе, удостоверяющем личность (Письмо УФНС по г. Москве от 01.01.2001 N 28-11/008420).

Налоговый статус иностранного работника определяется на дату выплаты дохода. При определении налогового статуса физического лица организации необходимо учитывать 12-месячный период, определяемый на дату получения дохода физическим лицом, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году). Сто восемьдесят три дня пребывания в Российской Федерации исчисляются путем суммирования всех календарных дней, в которые физическое лицо находилось в Российской Федерации в течение 12 следующих подряд месяцев, т. е. необязательно находиться на территории России все 183 дня подряд. Главное, чтобы в течение 12 последних месяцев физическое лицо пробыло на территории России в совокупности 183 дня и более.

В случае если срок нахождения физического лица на территории Российской Федерации за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода, будет составлять не менее 183 дней, то указанное физическое лицо будет являться налоговым резидентом Российской Федерации и его доходы от источников на территории Российской Федерации подлежат обложению НДФЛ по ставке в размере 13%.

Определение налогового статуса исходя из предполагаемого (в том числе исходя из трудового договора) времени нахождения в Российской Федерации НК РФ не предусмотрено. Специалисты Минфина не согласны опираться на предполагаемые данные о сроке пребывания работника в России, о чем говорится в письме Минфина от 01.01.2001 г. № /185. Даже трудовой договор длительностью более полугода не играет роли. До обретения документально подтвержденного "резидентского" статуса доход иностранца нужно облагать по повышенной ставке. А затем при необходимости пересчитывать налог по итогам года согласно статусу работника на этот момент. Обратите внимание: если фирма является не первым российским местом работы специалиста, нужно учитывать и время его предыдущего пребывания в нашей стране. Например, на основании справки с прежнего места работы.

Для подсчета срока пребывания за границей выезды на работу в загранпредставительство, в командировку, на отдых, в туристическую поездку, на родину и т. п. равнозначны (Письма Минфина России от 2 апреля 2007 г. N /104, от 01.01.01 г. N /95 и др.). Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается лишь на периоды его выезда за пределы Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения (п. 2 ст. 207 НК РФ).

НК РФ не устанавливает перечня документов, подтверждающих фактическое нахождение иностранных лиц на территории Российской Федерации. Минфин России в письме от 01.01.2001 г. № /170 дает разъяснения, что такими документами, в частности, могут являться справки с места работы, выданные на основании сведений из табелей учета рабочего времени.

Особенности приёма на работу и налогообложения заработной платы иностранных работников, прибывших в Россию по визе

Особенности приёма на работу и налогообложения заработной платы иностранных работников, прибывших в Россию по визе

Сегодня в материале:

Домашний очаг

Справочная информация

Техника

Общество

Образование и наука

Мир

Бизнес и финансы