Председателю Комитета
Государственной Думы
Федерального Собрания
Российской Федерации
по финансовому рынку
!
Обращение Ассоциации российских банков обусловлено проблемой, связанной с действующим в настоящее время порядком обложения налогом на добавленную стоимость (НДС) операций с драгоценными металлами в слитках.
В свете совершенствования российского законодательства в области регулирования операций с драгоценными металлами, принятия законодательных актов, регулирующих отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и финансовом рынках, действующий порядок налогообложения операций с драгоценными металлами создает препятствия для развития внутреннего рынка.
В основу налогообложения НДС операций с драгоценными металлами в слитках положен принцип разделения обращения драгоценных металлов в качестве финансового инструмента
, объекта для инвестирования средств и сырья для производства изделий.
В соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ освобождены от уплаты НДС, в частности операции по реализации драгоценных металлов в слитках Центральным банком Российской Федерации и банками Центральному банку Российской Федерации и банкам, в том числе по договорам поручения, комиссии либо агентским договорам с Центральным банком Российской Федерации и банками, независимо от помещения этих слитков в хранилище Центрального банка Российской Федерации или хранилища банков, а также иным лицам при условии, что эти слитки остаются в одном из хранилищ (Государственном хранилище ценностей, хранилище Центрального банка Российской Федерации или хранилищах банков).
Следует отметить, что наиболее эффективным инструментом инвестирования средств граждан и компаний в драгоценные металлы являются обезличенные металлические счета (ОМС), открываемые банками. Перечень операций по ОМС, традиционно доступных для инвесторов в мире, в России существенно уже, в частности из-за множества разногласий, возникающих с налоговыми органами при изъятии клиентами из хранилища банков драгоценных металлов, находящихся на ОМС.
1. При реализации банками драгоценных металлов в слитках компаниям или физическим лицам с зачислением на ОМС банк обязан начислять НДС при изъятии клиентом слитков из хранилища банка.
При этом банк должен отдельно вести учет слитков, внесенных клиентом на ОМС (НДС по которым компанией или физическим лицом был уплачен ранее), и слитков, приобретенных клиентом у банка с зачислением на ОМС. Такой порядок противоречит сути ОМС, драгоценные металлы на которых учитываются без указания индивидуальных признаков.
Вместе с тем, уплата НДС по истечении срока действия договора купли-продажи отдельно от оплаты суммы сделки противоречит как правовой природе подобных сделок, предусмотренных гражданским законодательством, так и нормам главы 21 НК РФ, регулирующим порядок уплаты НДС.
Таким образом, рассматриваемая норма подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ предопределяет невозможность ее выполнения и создает предпосылки для возникновения налоговых рисков при проведении операций с драгоценными металлами. В такой ситуации банки воздерживаются от проведения операций по переводу драгоценных металлов по ОМС разных клиентов внутри банка, а также не осуществляют переводы драгоценных металлов на ОМС, открытые в других банках.
2. Множество судебных споров возникает при предоставлении банками займов в драгоценных металлах по ОМС.
Так, в случае, если клиент привлекает заем в драгоценных металлах с зачислением на ОМС и последующим получением драгоценных металлов со своего счета в физической форме, при погашении клиентом займа путем покупки драгоценного металла у банка с зачислением на ОМС, налоговые органы требуют от банков уплаты НДС.
Исходя из того, что операция по предоставлению банком слитков из драгоценных металлов по договору займа является одной из форм размещения драгоценных металлов и как банковская операция в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ освобождена от НДС, приобретенные у банка драгоценные металлы заемщик использует для погашения задолженности по договору займа, то есть для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС.
Письмом Управления МНС РФ по г. Москве -11/08017 разъяснено, что операции по получению организацией от банка займа в драгоценных металлах, а также возврату указанного займа не являются объектом налогообложения НДС. ФНС России письмом -2-06/1/2331/22 подтверждает данную позицию. Министерство финансов РФ письмом от 01.01.2001 № /09 конкретизирует, что в случае, если банк предоставляет клиенту заем в драгоценных металлах в виде слитков, а погашение займа клиент осуществляет путем перевода драгоценных металлов со своего ОМС, у банка-заимодавца возникает обязанность по уплате НДС.
Вместе с тем, Межрайонные и Межрегиональные инспекции ФНС России начисляют НДС на операции банков по предоставлению займов в драгоценных металлах путем их зачисления и погашения по ОМС, аргументируя это тем, что данные операции являются скрытой формой продажи банками драгоценных металлов.
Однако суды отвергают доводы о том, что фактическое исполнение не соответствует юридической природе займа (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу № А/2009; Постановление ФАС Московского округа от 01.01.2001 № КА-А40/4967-10 и пр.) и признают, что данные операции не являются объектом для обложения НДС.
3. В настоящее время Правительством РФ готовится к внесению в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проект федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», целью которого является регулирование договора банковского счета в драгоценных металлах как самостоятельного вида гражданского договора, закрепление правового института банковского счета в драгоценных металлах, а также определение характера правоотношений между кредитной организацией и клиентом по данному виду договора.
При этом закрепляется обязанность банка по договору банковского счета в драгоценных металлах принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту, драгоценные металлы, а также выполнять распоряжения клиента об их переводе на счет, открытый в этой или другой кредитной организации, выдаче по счету и проведении других операций по счету. Одновременно установлено, что выдача клиенту остатка на счете драгоценным металлом в физической форме возможна в случае, если это предусмотрено в договоре между банком и клиентом.
Таким образом, банк не вправе отказаться от исполнения поручения клиента на перевод драгоценных металлов на счет, открытый в этой или иной кредитной организации, и, как следствие, вынужден вести раздельный учет драгоценных металлов, по которым НДС уплачен ранее, и драгоценных металлов, приобретенных без НДС.
Фискальные риски, связанные с проведением операций с драгоценными металлами по ОМС, ограничивают круг проводимых по счетам операций приемом, выдачей металла на/со счета, а также покупкой и продажей банком металла с отражением по счету. Учитывая изложенное, принятие вышеуказанного Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» без внесения соответствующих поправок в подпункт 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ в полной мере не сможет решить проблем, связанных с использованием ОМС, и расширить перечень проводимых по этим счетам операций.
4. В рамках создания в России международного финансового центра, который базируется на развитой финансовой инфраструктуре и адекватной регулятивной системе, осуществляется разработка законодательства, регулирующего отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и финансовом рынках.
Принятый Федеральный закон от 01.01.2001 г. «О клиринге и клиринговой деятельности» закладывает правовые основы клиринга, способствует формированию инфраструктуры, необходимой для проведения организованных торгов.
Однако описанные выше проблемы, возникающие при заключении сделок купли-продажи драгоценных металлов, в том числе по ОМС, не позволяют говорить о перспективах развития организованной торговли физическим драгоценным металлом.
Вместе с тем, в случае освобождения от НДС реализации кредитными организациями драгоценных металлов в слитках, осуществление функций центрального контрагента (юридического лица, являющегося одной из сторон всех договоров, заключаемых на бирже) кредитной организацией, позволит предоставить всем участникам торгов клиринговые услуги, отвечающие международным стандартам системы управления рисками, обеспечить эффективную систему расчетов.
5. Международная практика государственного регулирования обращения драгоценных металлов в слитках и монетах свидетельствует о том, что операции с этими активами рассматриваются как операции с финансовыми инструментами, и освобождены от НДС, в то время как налогообложению подлежат получаемые от этих операций инвестиционный доход и прибыль.
Отмена НДС на операции со слитковым металлом стимулирует развитие российского рынка драгоценных металлов. Создание в России полноценного рынка физического металла позволит сделать прозрачной систему ценообразования и будет способствовать развитию всего сегмента рынка драгоценных металлов, основываясь на российских биржевых котировках физического металла, что, в свою очередь, позволит государству увеличить собираемость налогов от операций налогоплательщиков на этом рынке.
Исходя из анализа данных Союза золотопромышленников России, в течение г. г. золото для ювелирного и промышленного производства у банков практически не закупалось (см. Таблицу 1). Спрос ювелирных и промышленных компаний удовлетворялся за счет золота, поступающего от переработки вторичного сырья или закупки аффинированного золота у добывающих компаний – некредитных организаций.
Таблица 1.
Золото / год | 2008 | 2009 | 2010 | 2011 | |
1 | Добыча, и производство всего (кг) | 201 520 | |||
2 | Объем закупки российскими банками по договорам купли-продажи* (кг) | ||||
3 | Закупка официального сектора (Банк России) (кг) | 79 500 | |||
4 | Инвестиционный спрос (кг) | 9 500 | 11 200 | 2 700 | 3 000 |
5 | Прочая реализация банками, в т. ч. на экспорт (2-3-4) (кг) | 45 900 | 10 000 | 11 000 | 10 900 |
* Учтены данные по закупкам с объемом поставки по договорам не менее 1000 кг.
Вышеприведенные данные дают основание полагать, что в настоящее время государство практически не получает доходов от уплаты НДС в бюджет по сделкам реализации банками драгоценных металлов в слитках физическим и юридическим лицам
(включая производителей ювелирных изделий). Иными словами, при отмене НДС по операциям с драгоценными металлами в виде слитков уменьшение доходов бюджета Российской Федерации не происходит. Вместе с тем, возможно существенное увеличение доходов бюджета от налогообложения прибыли организаций и доходов физических лиц по сделкам, связанным с инвестициями в драгоценные металлы.
С целью решения вышеуказанных проблем, Ассоциация российских банков совместно с банками – членами Комитета АРБ по драгоценным металлам разработала проект федерального закона «О внесении изменений в статью 149 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» (далее – Законопроект (прилагается).
Учитывая изложенное, а также принимая во внимание необходимость решения вопроса об изменении действующего порядка обложения налогом на добавленную стоимость операций с драгоценными металлами в слитках, просим Вас рассмотреть вопрос о внесении Законопроекта в Правительство Российской Федерации.
С уважением,
Президент Ассоциации
российских банков
Исх. № А-01/5-301 от 01.01.2001
Президент
ММВБ-РТС
Исх. №83-11/309 от 01.01.2001
Председатель Союза
золотопромышленников России
Исх. № С-01/272 от 01.01.2001
Проект
Вносится Правительством Российской Федерации
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН
О внесении изменений в статью 149 части второй Налогового кодекса Российской Федерации
Статья 1
Внести в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, № 32, ст. 3340; 2001, № 1, ст. 18; № 33, ст. 3413; 2002, № 22, ст. 2026; 2003, № 1, ст. 2, 6; № 28, ст. 2886; № 52, ст. 5030; 2004, № 27, ст. 2711; № 34, ст. 3520, 3524; 2005, № 1, ст. 30; № 24, ст. 2312; № 30, ст. 3128, 3129; № 52, ст. 5581; 2006, № 23, ст. 2382; № 31, ст. 3436; № 45, ст. 4627; 2007, № 1, ст. 31, 39; № 22, ст. 2563; № 31, ст. 3991, 4013; № 49, ст. 6045, 6071; № 50, ст. 6237, 6245; 2008, № 27, ст. 3126; № 30, ст. 3614; № 48, ст. 5519; № 49, ст. 5723; № 52, ст. 6237; 2009, № 1, ст. 31; № 11, ст. 1265; № 29, ст. 3598; № 48, ст. 5731; № 51, ст. 6153, 6155; 2010, № 15, ст. 1737) следующие изменения:
1) подпункт 9 пункта 3 стать 149 изложить в следующей редакции:
« реализация руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа; реализация драгоценных металлов и драгоценных камней налогоплательщиками (за исключением указанных в подпункте 6 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса) Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации и банкам; реализация драгоценных камней в сырье (за исключением необработанных алмазов) для обработки предприятиям независимо от форм собственности для последующей продажи на экспорт; реализация драгоценных камней в сырье и ограненных специализированным внешнеэкономическим организациям Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации и банкам; реализация драгоценных металлов из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, из фондов драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации специализированным внешнеэкономическим организациям, Центральному банку Российской Федерации и банкам, а также реализация драгоценных металлов в слитках Центральным банком Российской Федерации и банками.»
Статья 2
Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования.
