Понятие и сущность дознания. Специфика органов дознания пограничной службы РФ

Понятие и сущность дознания. Специфика органов дознания пограничной службы РФ

Адъюнкт кафедры уголовно-правовых дисциплин МВИ ФПС России ст. лейтенант

Борьба с преступностью стала в настоящее время одной из основных задач, которые решает государство. Необходимость усиления борьбы с преступностью, оперативности и эффективности расследования уголовных дел диктует особую важность работы органов предварительного следствия и дознания, повышения значимости их работы.

Предварительное расследование, согласно уголовно-процессуальному кодексу (далее - УПК) РФ, осуществляется в двух формах: предварительное следствие и дознание (ч. 1 ст. 150 УПК РФ). Предварительное следствие постоянно находится в сфере внимания ученых процессуалистов и криминалистов. Но мало кто уделяет внимание дознанию. Некоторые вопросы, касающиеся процессуальной деятельности органов дознания, в разное время уже были объектом изучения. Их затрагивают диссертационные исследования , , [1] Проблемой является уже само понятие «дознание». То, что дознание - это деятельность по установлению и получению сведений о преступлении, разногласий среди ученых не вызывает. Но это понятие «деятельности» учеными не раскрывается или же нуждается в уточнении. Некоторые процессуалисты пытаются решить вопросы, касающиеся дознания, не раскрывая вообще понятие «дознание»[2]. Другие берут отдельные признаки дознания и дают определение, не раскрывая содержание этой деятельности. Например, решает этот вопрос так: «Дознание представляет собой деятельность… которая, как и предварительное следствие, осуществляется в установленной законом процессуальной форме»[3]. Близко к этому определению и понятие, данное : «Дознание - не является административной деятельностью. Оно представляет собой такую же процессуальную деятельность, строго регламентированную уголовно-процессуальным законом, как и предварительное следствие, и по существу слилось с предварительным следствием»[4]. Вероятно, автор определения не отрицает, что дознание осуществляют административные органы. Он предполагает, что их деятельность будет дознанием только тогда, когда уголовное дело уже возбуждено и протекает в виде следственных действий. В свою очередь определяет дознание как первичную деятельность «по установлению события преступления и его материальных следов»[5]. То есть дознание - это деятельность только на стадии возбуждения уголовного дела.

Интересно мнение , который считает, что «дознание – первоначальная стадия расследования, предшествующая предварительному следствию, имеющая целью зафиксировать следы преступления и создать базу для принятия неотложных мер по выявлению преступления и преступника»[6]. Данное мнение разделяет и , считая, что «дознание - это вид деятельности, как производство неотложных следственных действий, осуществляется во временном промежутке между возбуждением уголовного дела и направлением его по подследственности»[7]. Понятие дознания он распространяет и на «принятие соответствующих процессуальных решений. Представляется, что принятие процессуальных решений не является существенным признаком понятия дознания. Процессуальное решение принимают на различных стадиях, кроме органов дознания и следователь, и прокурор, и судья»[8]. Мнение о том, что дознание - это только производство неотложных следственных действий, поддерживают и другие ученые [9].

Некоторые ученые, считая дознание процессуальной деятельностью, в то же время включают в нее все юридически значимые обстоятельства, подлежащие доказыванию (ст. 73 УПК РФ), то есть распространяют дознание на расследование уголовных дел в полном объеме: «Дознание отличается от предварительного следствия лишь формальным признаком ведомственной принадлежности следователя: если лицо, производящие расследование, работает в прокуратуре или в органах государственной безопасности, то расследование, произведенное им, называется предварительным следствием, а если лицо состоит в милиции, то расследование, произведенное им, называется дознанием»[10]. Наряду с этим различает «два вида дознания: по делам, по которым предварительное следствие обязательно, и по делам, предварительное следствие по которым необязательно»[11].

Несколько по-другому видит данный вопрос , используя понятие «дознание» в самом широком смысле. Он считает, что «дознание представляет организованную и проводимую в строгом соответствии с уголовно-процессуальным законодательством и ведомственными административными актами деятельность, осуществляемую управомоченными на то лицами»[12]. Сюда он включает: принятие, проверку заявлений и сообщений о преступлениях; производство процессуальных действий, завершаемых отказом в возбуждении уголовных дел; деятельность по делам, по которым производство предварительного следствия обязательно и по делам, по которым предварительное следствие не обязательно; досудебную подготовку материалов в протокольной форме; выполнение отдельных поручений и указаний; деятельность по приостановленным делам и по возобновленным делам по вновь открывшимся обстоятельствам. По мнению , деятельность по приостановленным делам тоже является дознанием, следовательно, дознание это не только уголовно-процессуальная, но и непроцессуальная, в том числе и оперативно-розыскная деятельность.

Для того чтобы все это выяснить, необходимо рассмотреть следующие термины: «розыск», «оперативный», «дознание», «расследование», «следствие».

Слово «розыск» подразумевает «поиски, разыскание чего-либо». Относительно правоприменительной деятельности - это «деятельность специальных органов по установлению местонахождения уклоняющихся от суда обвиняемых, осужденных, лиц, пропавших без вести», и «предшествующее суду дознание, собирание улик»[13]. Таким образом, розыск - это дознание. Особенностью розыска - дознания - является оперативный характер. Слово «оперативный» толкуется как «непосредственно, практически осуществляющий что-либо», «способный быстро, вовремя исправить или направить ход события»[14]. Словосочетание «оперативные меры» означает, что «эти меры носят конкретный характер и направлены на быстрейшее, непосредственное практическое осуществление целей и задач, для достижения которых они применены»[15]. Формулировка Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее - ФЗ «Об ОРД») соответствует вышесказанному: «Оперативно-розыскная деятельность - вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов уполномоченных на то Федеральным законом... в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни и здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечение безопасности общества, государства от преступных посягательств»[16].

Указанные в законе цели полностью соответствуют задачам уголовного процесса: «...быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение виновных и обеспечение правильного применения закона...». И все же объем понятия «дознание» больше объема понятия «розыск». Согласно Толковому словарю русского языка, дознание есть «предварительное административное расследование»[17], то есть расследование управляемое, руководимое органами управления исполнительной власти. Слово «расследование» означает «подвергнуть всестороннему рассмотрению, изучению факты, обстоятельства дела», «осуществлять следствие»[18]. Понятие «следствие» раскрывается как «собирание и проверка данных, связанных с преступлением»[19]. Получается замкнутая цепочка: оперативный розыск есть дознание, дознание есть расследование, расследование есть следствие. Продолжая логическую цепочку, получаем, что следствие - это есть дознание, оперативный розыск. Делаем вывод, что с позиции языковедения (этимологии) не удается разрешить вопрос, связанный с пониманием дознания.

Попробуем иначе. Содержанием любого понятия является совокупность существенных признаков. Существенным же признаком является наличие или отсутствие тех или иных свойств, которые выделяют конкретный предмет (явление) из бесконечного множества других предметов (явлений).

Так, выделяет ряд существенных признаков, пытаясь разграничить перечисленные понятия и установить точный смысл каждого:

1. Дознание осуществляют должностные лица особых государственных органов, обладающие властными полномочиями по применению мер государственного принуждения в той области правоотношений, в которой они призваны обеспечивать порядок. Эти должностные лица отвлекаются от выполнения основных своих функций обеспечения правопорядка и производят дознание в каждом случае нарушения правовых норм в подконтрольной им сфере: налогового законодательства, пограничного режима, режима отбывания наказаний и т. д. Следствие осуществляют следователи следственных органов, которые освобождены от выполнения каких бы то ни было контрольных и обеспечительных функций.

2. Следующим характерным отличительным признаком являются цели деятельности. Целями дознания являются установление в деянии противоправности и определение степени этой противоправности (является ли правонарушение преступлением или проступком), а также обнаружение лиц, виновных в их совершении. Следствие же проводится по деяниям, уже определенным как преступления, и целью является установление всех существенных обстоятельств преступления.

3. Дознание от следствия отличается и формами деятельности. Следствие осуществляется гласно, только в процессуальной форме и только в рамках возбужденного уголовного дела. Дознание осуществляется как гласно, так и негласно, в процессуальной и непроцессуальной формах. Гласная форма дознания может протекать во временном интервале как до возбуждения уголовного дела (стадия возбуждения уголовного дела), так и в рамках возбужденного уголовного дела (производство неотложных следственных действий), а также в период приостановленного по делу производства.

Таким образом, в качестве определения «дознания» можно взять понятие, данное Дознание - это осуществляемая специально уполномоченными государственными органами (гласно или негласно, в процессуальной или непроцессуальной форме) деятельность, целями которой являются установление признаков состава преступления, лиц, его совершивших, а также производство неотложных следственных действий по обнаружению и закреплению следов преступлений для обеспечения в дальнейшем следственным органам всестороннего и полного предварительного расследования.

В действующем УПК РФ термин «дознание» законодатель употребляет в ст. 5. Согласно п. 8 ст. 5, дознание – это форма предварительного расследования, осуществляемого дознавателем, по уголовному делу, по которому производство предварительного следствия необязательно[20].

Целью дознания является установление наличия в деянии состава преступления. Законодатель устанавливает определенный временной интервал (15 суток – ч. 2 ст. 223 УПК РФ), в течение которого органы дознания решают вопрос: преступление это или нет. Если имеются признаки преступления, то далее устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, делающих невозможными возбуждение уголовного дела и производство следствия. Все действия в стадии возбуждения уголовного дела органы осуществляют без производства следственных действий, за исключением осмотра места происшествия. В науке уголовного процесса выделяются виды процессуальной деятельности - истребование необходимых материалов, получение объяснений и т. д.

Дознание может осуществляться и посредством проведения следственных действий, но только при работе по «горячим следам» и когда прибытие следователя и осуществление им самим следственных действий невозможно. При этом целью деятельности органов дознания при названных обстоятельствах является обнаружение фактических данных (следов преступления) и придание им строго определенной законом процессуальной формы. Именно процессуальная форма делает следы преступления и сам факт их обнаружения доказательствами. Несвоевременное закрепление доказательств приводит к их утере, порче, фальсификации. Целью дознания по «горячим следам» является создание для следователя возможности впоследствии полно и всесторонне провести предварительное следствие.

Дознание имеет важное значение в борьбе с преступностью, целью его, как и предварительного следствия, является решение задач уголовного судопроизводства. Возрастание преступности способствовало и активизации дознания: возникновению новых органов дознания, существенно расширена компетенция данных органов. Так, 4 мая 2000 г. был принят Федеральный закон «О Пограничной службе Российской Федерации» (далее - ПС РФ) . Он наделяет ПС РФ особыми полномочиями. Она, касаемо органов дознания, согласно ст. 6:

1) организует и осуществляет деятельность по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений и административных правонарушений, производство по делам о которых отнесено к компетенции ПС РФ;

2) осуществляет задержание лиц, совершивших преступления или административные правонарушения, производство по делам о которых отнесено к компетенции ПС РФ;

3) осуществляет войсковую, разведывательную, контрразведывательную, оперативно-розыскную и иную деятельность;

4) запрашивает и получает на безвозмездной основе необходимую информацию (в том числе навигационную, метеорологическую, гидрографическую, радиоэлектронную, космическую и др.);

5) получает и использует беспрепятственно при выполнении служебных задач каналы и средства связи (за исключением дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств и международных организаций);

6) получает от граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства объяснения об известных им обстоятельствах совершения преступлений или административных правонарушений, производство по делам о которых отнесено к компетенции ПС РФ;

7) использует на безвозмездной основе государственные средства массовой информации для передачи оперативной информации;

8) вносит в государственные органы, органы местного самоуправления, организации, общественные объединения или должностным лицам, обязательные для исполнения, представления об устранении причин и условий, способствующих совершению преступлений или административных правонарушений, производство по делам о которых отнесено к компетенции ПС РФ;

9) привлекает граждан РФ на добровольных началах в качестве внештатных сотрудников ПС РФ;

10) применяет оружие, специальные средства, боевую, специальную и другую технику, физическую силу и служебных собак в порядке, установленном Правительством РФ.

Принятие нового уголовно-процессуального закона имеет существенное значение для выполнения разнородных задач, стоящих перед ПС РФ. Пограничная служба России, являясь специальным органом, осуществляет борьбу с преступностью (в пределах своей компетенции) и имеет в своем составе ряд органов и подразделений, осуществляющих непосредственно уголовно-процессуальную деятельность. К числу таких органов принадлежат органы дознания, которые имеются в каждой войсковой части, морских инспекциях, центральных органах управления, военных учебных заведениях, научно-исследовательских учреждениях и некоторых других объединениях, входящих в систему Пограничной службы. Надо сказать, что дознание в ПС РФ проводится в двух случаях:

- по общеуголовным преступлениям;

- по преступлениям, отнесенным к компетенции органов дознания ПС РФ.

То есть в каждом пограничном отряде существует двойственная система органов дознания. Одни из них осуществляют производство по делам о всех преступлениях, совершенных военнослужащими и гражданским персоналом ПС РФ (производится дознавателями, назначаемыми из числа наиболее подготовленных офицеров, возглавляется командиром части), а другие расследуют преступления, связанные с незаконным пересечением Государственной границы РФ и противоправным ее изменением (возглавляется начальником оперативного подразделения, а производство осуществляется подчиненными ему оперативными сотрудниками - штатными дознавателями). Так вот на этих штатных дознавателей органов ПС РФ и возложено производство по 5 составам преступлений (п. 3 ч. 3 ст. 151), предусмотренных УК. К ним относятся ст. 253, ст. 256 (в части, касающейся незаконной добычи водных животных и растений, обнаруженной органами ПС РФ), ч. 1 ст. 322 и ч. 1 ст. 323, а также ч. 1 ст. 188 (в части, касающейся контрабанды, задерживаемой органами ПС РФ в отсутствии таможенных органов).

Все органы дознания и отдельные лица при производстве по уголовным делам руководствуются нормами УПК РФ и целым рядом других нормативно-правовых актов (принципами и нормами международного права, Конституцией РФ, УК РФ и другими федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, решениями Конституционного Суда РФ, постановлениями Пленума Верховного Суда РФ, собственными внутриведомственными инструкциями и инструкциями, принятыми совместно с другими органами исполнительной власти). Вступление в силу с 1 июля 2002 г. нового УПК РФ требует доработки ведомственной нормативно-правовой базы.

Необходимо сказать, что УПК РФ ориентирован на:

- максимальную защиту прав личности, в первую очередь потерпевшего, при осуществлении правосудия;

- повышение оперативности рассмотрения дел судами, путем увеличения спектра дел, рассматриваемых судьей единолично, и учета корпуса мировых судей;

- повышение правоохранительной и правозащитной роли суда, освобождение его от обвинительных функций;

- расширение круга участников процесса, прав сторон в суде, реальное обеспечение их процессуального равенства;

- повышение эффективности производства на досудебных и судебных стадиях процесса.

Согласно ст. 40 УПК РФ[21] к органам дознания относятся органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности (ст.13 ФЗ «Об ОРД» наделяет ПС РФ такими полномочиями), командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов.

Начальником органа дознания на дознавателя могут возлагаться полномочия самого органа дознания. Дознаватель, в соответствии со ст. 41 УПК РФ, уполномочен:[22]

- самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требуется согласие начальника органа дознания, санкция прокурора и (или) судебное решение;

- осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ.

Указания прокурора и начальника органа дознания, данные в соответствии с УПК РФ, обязательны для дознавателя[23]. При этом дознаватель может обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору. Но обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения.

С принятием УПК РФ и вступлением его в силу 1 июля 2002 года, отдел оперативной деятельности пограничного отряда приобрел новый статус органа дознания, который закреплен на законодательном уровне. Ст. 40 УПК РФ к органам дознания относит:[24]

1) органы внутренних дел Российской Федерации, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

2) Главный судебный пристав РФ, главный военный судебный пристав, главный судебный пристав субъекта РФ, их заместители, старший судебный пристав, старший военный судебный пристав, старшие судебные приставы Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ;

3) командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов;

4) органы Государственной противопожарной службы.

На органы дознания возлагаются:

1) дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно;

2) выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно (хотя само понятие «неотложных следственных действий» законодатель не раскрывает).

Особенность, которая предусмотрена УПК РФ и ФЗ «Об ОРД», заключается в том, что органы дознания совмещают функции предварительного расследования с оперативно-розыскной деятельностью. В этом смысле представляет интерес вопрос о том, как же совмещается оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность. Наиболее значимая роль деятельности отдела оперативной деятельности будет проявляться при производстве дознания по преступлениям, предусмотренным п. 3 ч. 3 ст. 151 УПК РФ, когда результаты оперативно-розыскной деятельности могут:

- служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела;

- быть использованы для подготовки и осуществления следственных действий;

- использоваться в доказывании по уголовному делу в соответствии с положениями УПК РФ.

Одной из важных задач в процессе использования оперативной информации в доказывании по уголовным делам является определение возможности ее использования. Допустимость использования в доказывании оперативной информации определяется прежде всего тем, не нарушены ли при ее получении, при производстве оперативно-розыскных мероприятий основополагающие нормы Конституции РФ о правах и свободах человека и гражданина[25], а также положения ФЗ «Об ОРД» о задачах этой деятельности[26], ее принципах[27], об основаниях и условиях проведения оперативно-розыскных мероприятий[28], о соблюдении при этом прав человека и гражданина[29].

Одно из наиболее эффективных средств обеспечения законности оперативно-розыскной деятельности – в полной мере использовать предусмотренные законом формы постоянно осуществляемого прокурорского надзора[30], а также меры судебного контроля[31]. Но независимо от этого, прежде чем решать вопрос об использовании в доказывании оперативной информации, необходимо тщательно проверить законность ее получения. Если окажется, что оперативно-розыскные мероприятия, в результате которых были добыты предоставленные сведения, проведены с нарушением закона, они не могут использоваться в доказывании.

Поэтому оперативному сотруднику необходимо проверить:

1. В каких целях может проводиться оперативно-розыскная деятельность? Согласно ст. 1 ФЗ «Об ОРД» эта деятельность может осуществляться в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. Конкретизируя приведенные положения, а также согласно ст. 2 указанного закона, отдел оперативной деятельности будет решать следующие задачи:

-  выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, отнесенных к компетенции ПС РФ;

-  выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

-  осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

-  добывание информации о событиях и действиях создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности на государственной границе и в приграничном пространстве.

В ФЗ «Об ОРД» содержатся положения запретительного характера:

-  не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для достижения целей и задач, не предусмотренных законом;

-  запрещается проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо политической партии, общественного или религиозного объединения, а также в интересах тех или иных физических или юридических лиц.

2. Предусмотрены ли законом оперативно-розыскные мероприятия, в результате которых получена представляемая информация? В рамках оперативно-розыскной деятельности могут осуществляться только те оперативно-розыскные мероприятия, которые предусмотрены законом[32].

3. Имелись ли предусмотренные законом основания для производства оперативно-розыскных мероприятий? Для решения вопроса о возможности использования оперативной информации в уголовно-процессуальном доказывании необходимо установить, имелись ли для этого предусмотренные законом основания, которые имеют отношение к расследованию и рассмотрению уголовного дела:

-  наличие возбужденного уголовного дела;

-  поручение следователя, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве;

-  ставшие известными отделу оперативной деятельности сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

4. Имелись ли дополнительные условия для проведения некоторых оперативно-розыскных мероприятий? Эти условия установлены в ст. 8 ФЗ «Об ОРД».

Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся не иначе, как на основании постановления, утвержденного руководителем органа[33]. Это правило имеет важное значение, поскольку в указанных случаях оперативно-розыскные мероприятия носят особо острый характер, и нужны особые меры предосторожности, чтобы не допустить действий, провоцирующих совершение преступления.

5. Соблюден ли порядок проведения оперативно-розыскных мероприятий, который связан с ограничением некоторых конституционных прав граждан?

В соответствии с Конституцией РФ ограничение тайны переписки, телефонных переговоров, а также права на неприкосновенность жилища допускается только на основании судебного решения[34]. К числу оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают указанные права, относятся:

-  контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

-  прослушивание телефонных переговоров;

-  снятие информации с технических каналов связи[35].

Помимо этого с нарушением неприкосновенности жилища могут быть связаны наблюдение и обследование помещений, если они сопровождаются проникновением в жилище. При этом речь идет не только о физическом проникновении, но также о тех случаях, когда наблюдение ведется извне, при помощи технических средств[36].

Изучение литературы по данной проблематике показывает, что на практике, как правило, результаты оперативно-розыскной деятельности представляются для использования в доказывании на стадии предварительного расследования. Это и понятно, поскольку интересы раскрытия и расследования преступления, собирания всех необходимых для разрешения дела доказательств требуют получения и использования оперативных данных на возможно более раннем этапе. Кроме того, на следствии больше возможностей проверить происхождение, законность получения указанных данных. Если же возникает потребность представления результатов оперативно-розыскной деятельности в суд, то это делается по общим правилам. Суд не только полномочен, он обязан проверить допустимость, относимость и достоверность доказательств, сформированных на основе оперативно-розыскных данных.

Согласно ч. 3 ст. 11 ФЗ «Об ОРД» представление результатов этой деятельности органу дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами. Значение данного правила в том, что оно ставит представление полученных оперативным путем данных для использования в доказывании под контроль ответственных должностных лиц - руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Это одна из гарантий законности производства оперативно-розыскных мероприятий, достоверности представляемых сведений, а также соблюдения требований конспирации.

Хотя установление порядка представления результатов оперативно-розыскной деятельности для использования в доказывании отнесено к компетенции ведомств, осуществляющих эту деятельность (именно их нормативные акты имеются в виду в ч. 3 ст. 11 ФЗ «Об ОРД»), правила эти должны быть известны должностным лицам, использующим представляемые данные, - следователю, прокурору, судье. Только при этом условии они могут проконтролировать соблюдение установленного порядка, а если возникнет необходимость - проверить, соответствует ли данный порядок закону.

В этих целях разработана Инструкция о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд, которая согласована с Генеральным прокурором РФ и утверждена 13 мая 1998 г. совместным приказом федеральных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность: Федеральной службы налоговой полиции, Федеральной службы безопасности, Министерства внутренних дел, Федеральной службы охраны, Федеральной пограничной службы, Государственного таможенного комитета и Службы внешней разведки (далее - Инструкция).

Необходимое условие использования результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовным делам - защита от возможного разглашения относящихся к этой деятельности суждений, составляющих государственную тайну. В ст. 3 ФЗ «Об ОРД» записаны принципы этой деятельности, наряду с законностью, уважением и соблюдением прав и свобод человека и гражданина, есть также принцип конспирации, сочетания гласных и негласных методов и средств. В ч. 1 ст. 12 ФЗ «Об ОРД» перечислены сведения об этой деятельности, которые составляют государственную тайну. Использование в борьбе с преступностью негласных оперативно-розыскных средств и методов наряду с гласными является вынужденной, необходимой мерой. Конституционный Суд РФ в определении по делу о проверке конституционности отдельных положений ФЗ «Об ОРД» по жалобе указал, что «оперативно-розыскная деятельность... объективно невозможна без значительной степени секретности»[37]. Нормы, обеспечивающие сохранение в тайне необходимых сведений, содержатся в ст. ст. 5, 9, 14, 15, 17, 21 ФЗ «Об ОРД».

Должностные лица, использующие в уголовно-процессуальном доказывании результаты оперативно-розыскной деятельности, обязаны обеспечить неразглашение ставших им известными сведений, составляющих государственную тайну.

Сложность в том, что при использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальном доказывании требование конфиденциальности, секретности многих сведений может вступить в противоречие с интересами полного, всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела, обнаружения истины. Вполне вероятны и встречаются в практике случаи, когда истребование сведений, составляющих государственную тайну, необходимо для проверки достоверности доказательств, сформированных на основе оперативных данных (например, в связи с ходатайствами обвиняемых и их защитников). Отказ в представлении таких сведений означал бы ущемление права обвиняемого на защиту, нарушение требования закона о всесторонности и полноте исследования обстоятельств дела.

В Инструкции обоснованно указывается, что результаты оперативно-розыскной деятельности, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны содержать «данные, позволяющие проверить в условиях судопроизводства доказательства, сформированные на их основе» (п. 7). Вместе с тем, нельзя игнорировать требования неразглашения сведений, составляющих государственную тайну. Каков же выход из создавшегося положения?

Путь решения данной проблемы - развитие и совершенствование положений уголовно-процессуального законодательства, направленных на обеспечение сохранности государственной тайны в уголовном судопроизводстве. Конституционный Суд РФ в постановлении от 01.01.01 г. по делу о проверке конституционности ст. ст. 1, 21 Закона «О государственной тайне» указал, что законодатель вправе устанавливать и иные способы защиты государственной тайны в уголовном судопроизводстве. Но при этом они должны носить уголовно-процессуальный порядок и быть соизмеримы со значимостью охраняемой тайны и с правовым статусом участников уголовного процесса[38].

Другой путь решения данной проблемы – продуманное решение перед предоставлением указанных данных по использованию их в уголовно-процессуальном доказывании. Согласно ч. 3 ст. 11 ФЗ «Об ОРД» и Инструкции, это решение находится в компетенции руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Если эти данные являются секретными, именно названный руководитель должен решить, подлежат ли они рассекречиванию (ч. 1 ст. 12 ФЗ «Об ОРД»), а если нет, - могут ли быть представлены для использования в доказывании.

Необходимость сохранения в тайне информации о средствах, источниках, методах оперативно-розыскной деятельности и других сведений, перечисленных в ч. 1 ст. 12 ФЗ «Об ОРД», в определенных случаях может оказаться важнее, чем интересы раскрытия того или иного конкретного преступления. Если так, то эти сведения, очевидно, не будут представлены (п. 26 Инструкции). Но если все же принимается решение о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности для использования в доказывании, органы, осуществляющие эту деятельность, должны быть готовы к тому, что доказательства, сформированные на основе оперативных данных, будут подвергнуты тщательной, всесторонней проверке, как и любые другие доказательства.

Сотрудники оперативных органов должны иметь четкое представление не только о том, каким образом результаты оперативно-розыскной деятельности могут войти в уголовный процесс и при каких обстоятельствах их можно использовать в качестве основы для формирования доказательств, но и какие последствия могут наступить в результате их использования. Эти знания помогут не упустить те обстоятельства и факты, которые в дальнейшем приобретут существенное значение при использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе. Кроме того, это позволит избежать серьезных ошибок, нарушений прав и свобод граждан, а также наступления более тяжелых последствий, связанных с использованием результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовным делам.

Таким образом, сложилась двойственная структура органов дознания: с одной стороны, дознание по общеуголовным преступлениям, с другой – дознание по делам, относящимся к компетенции органов ПС РФ. При этом особенностью органов дознания Пограничной службы Российской Федерации является то, что эти самые органы используют наряду с уголовно-процессуальной еще и оперативно-розыскную деятельность.

Приложение 1

Справка

по ведению дознания и дел об административных
правонарушениях за период с 1996 по 2000 г. г.

[1] См.: Болотин дознания в системе уголовно-процессуальных правоотношений: Дис. … канд. юрид. наук. – М., 1990; Деришев досудебного производства в уголовном процессе России: Дис. … канд. юрид. наук. – Омск, 1999; Донцов соотношения дознания и предварительного следствия: Дис. канд. юрид. наук. – Ленинград, 1971.

[2] См.: , О некоторых вопросах расследования уголовных дел органами милиции // Советское государство и право№4. - С. 32-37; , и др. Дознание и предварительное следствие. - М.: Высшая школа, 1965; , Краенский эффективности дознания по делам, отнесенным к компетенции следователя: Методич. рекомендации. - М.: ВНИИ МВД СССР, 1985 и др.

[3] Прохорова работы следователя по предупреждению уклонения обвиняемых от следствия и розыска. - М.: ВНИИ МВД СССР, 1987. - С.15.

[4] Перлов дальнейшего развития демократических основ уголовного судопроизводства // Советское государство и право№4. - С. 87.

[5] См.: Чельцов уголовный процесс. - М.: Госюриздат, 1951. - С. 228.

[6] Большая Советская Энциклопедия / Под ред. . - М.: Советская энциклопедияТ. 23. - С. 26.

[7] См.: Рыжаков расследование: Учеб. пособие. - Тула, 1966. – С. 28.

[8] Там же. - С. 48.

[9] См., напр.: Викторов условия предварительного расследования в советском уголовном процессе: Учеб. пособие. - М., 1971. - С. 28; О сущности дознания и органов дознаниях / Проблемы предварительного следствия и дознания. - М.: ВНИИ МВД СССР, 1984. - С.63; Давыдов вопросы советского уголовного процесса // Советское государство и право№ 3. - С. 82.

[10] Перлов . соч. – С. 87.

[11] См.: Щерба : Учеб. пособие. – М.: ВНИИ МВД СССР, 1986. – С. 5.

[12] См.: Мингалин указания для начальников горрайорганов внутренних дел милиции по руководству дознанием. - Свердловск, 1987. - С.6.

[13] Толковый словарь русского языка. - 3-е изд. - М.: Азъ, 1996. - С. 662.

[14] Там же. - С. 445.

[15] См.: Герасимов проблемы раскрытия преступлений. - Свердловск, 1975. - С. 102.

[16] Федеральный закон РФ от 01.01.2001 г. "Об оперативно-розыскной деятельности" // Собрание законодательства Российской Федерации№ 33. - Ст. 3349.

[17] Толковый словарь русского языка. - С. 167.

[18] Толковый словарь русского языка. - С. 653.

[19] Там же. - С. 718.

[20] П. 8 ст. 5 УПК РФ.

[21] Ст. 40 УПК РФ.

[22] Ст. 41 УПК РФ.

[23] П. 4 ст. 41 УПК РФ.

[24] П. 1 ст. 40 УПК РФ.

[25] См.: Ст. ст.17-64 Конституции РФ.

[26] См.: Ст. 2 ФЗ "Об ОРД".

[27] Там же. - Ст. 3.

[28] Там же. - Ст. 7, 8.

[29] Там же. - Ст. 5.

[30] Там же. - Ст. 21.

[31] Там же. - Ст. 5, 9.

[32] Исчерпывающий их перечень содержится в ч. 1 ст. 6 Закона об ОРД. Он может быть изменен или дополнен только федеральным законом (ч. 2 ст. 6).

[33] См.: Ч. 5 ст. 8 ФЗ "Об ОРД".

[34] См.: Ст. ст. 23, 25 Конституции РФ.

[35] См.: П. п. 9-11 ч. 1 ст. 6 ФЗ "Об ОРД".

[36] Определение Конституционного Суда РФ от 01.01.01 года по делу о проверке конституционности отдельных положений ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" по жалобе

[37] Вестник Конституционного Суда№6. - С. 10-27.

[38] Вестник Конституционного Суда№ 2. - С. 40.