Из вышеприведенных правил законодательство может делать (для конкретных ценных бумаг) следующие исключения.
Соотношение дат составления и эмиссии, существует возможность указания лишь одной даты составления документа, каковая предполагается и датой его эмиссии (например, в векселе, чеке).
Существует и обратная презумпция, основанная на возможность указания лишь одной даты эмиссии документа, каковая предполагается и датой его составления (например, на акции, облигации).
Могут ли данные презумпции опровергаться заинтересованными лицами? Однозначного ответа на этот вопрос дать нельзя, можно говорить лишь о конкретном случае. Попытка же формулировки общего правила de lege lata должна иметь, по-видимому, своим результатом следующую норму: опровержение таких презумпций допускается только со стороны лиц, сумевших доказать недобросовестность держателя документа, либо обосновывающих опровержением данных презумпций факт такой недобросовестности.
- 18 -
De lege ferenda же эта попытка должна, как нам представляется, получить законодательную защиту во всех случаях ее реализации.
Наименования лиц — участников правоотношений, связанных с ценной бумагой
, наименование должника, кредитора, а также любых иных лиц, подписавших ценную бумагу, должны быть указаны разборчиво и содержать достаточно данных для однозначной и несомненной индивидуализации субъекта.
В противном случае может быть не обнаружено лица, выдавшего бумагу, что может лишить кредитора по ней ожидаемого им исполнения. Если же при попытке получить исполнение обнаружится несколько субъектов, подпадающих под признаки лица-должника, бумага может быть предъявлена для исполнения любому из них. Лицо, от которого было потребовано исполнение, может отказаться от него лишь в случае, если он докажет, что данная ценная бумага им не выдавалась. В противном случае он может быть принужден к исполнению в судебном порядке. Правильность и разборчивость указания признаков, ~ индивидуализирующих кредитора, имеет своей целью устранение возможного в будущем спора между несколькими претендентами о праве на бумагу.
Указание способа передачи документа
Способ передачи документа должен указываться лишь в тех документах, способ обозначения кредитора в которых не определяет однозначно способа их передачи.
С позиции будущего законодательства, которое, несомненно, должно сохранить подход ГК и не содержать закрытого перечня ценных бумаг, а напротив — должно признавать за участниками гражданского оборота право выпускать всякие ценные бумаги, хотя бы и не предусмотренные в законодательстве и не встречающиеся в обычной практике, можно также заметить, что данные документы также непременно требуют обозначения способа их передачи.
Связь способа обозначения кредитора по бумаге со способом ее передачи образует специфический способ легитимации держателя бумаги, о чем будет сказано далее.
Содержание воплощаемого в бумаге права
В случаях, прямо предусмотренных законодательством, документ может не содержать указания на со - держание воплощаемого в нем права, в связи с указанием на содержание обязанности или связи с закреплением воплощаемого права в законодательстве.
Это отступление от общего правила основано на небесспорном тезисе о том, что существование всякой обязанности предполагает существование корреспондирующего ей субъективного права.
Если обратный тезис (каждому субъективному праву корреспондирует юридическая обязанность
конкретного лица, а если таковой нет — это не право) давно доказан и несомненно правилен, то приведенное утверждение еще требует своего обоснования.
Мы видим следующую возможность такого обоснования. Содержание всякой односторонней сделки (в том числе — составления (по другому взгляду — выдачи) ценной бумаги) заключается в распоряжении лицом-эмитентом принадлежащими ему элементами правоспособности. Такое распоряжение состоит в отчуждении одного или нескольких конкретных проявлений этой правоспособности (субъективных прав) в пользу другого лица.
Отчуждение же прав выражается в отказе лица-отчуждателя от своих притязаний на реал - зацию, то есть в возложении на себя обязанности не препятствовать а реаллицу-правопреемнику в их осуществлении. Следовательно, при возложении на себя обязанности, которая является следствием отчуждения элемента правоспособности, можно сказать, что возложение обязанности предполагает и установление права (ранее принадлежавшего правопредшественнику) (правопреемника). Отражение этой обязанности в ценной бумаге, означает, соответственно, предоставление поименованному в ней отчужденного ему прав”.
Даже последующее опровержение нашего суждения не мешает принять его для ценных бумаг, хотя бы и в качестве исключения из правила.
Сведения сверх реквизитов
Сведения, содержащиеся в ценной бумаге сверх рек - визитов, не делают ценную бумагу недействительной и никаким иным образом не порочат вытекающих из нее прав, однако для правоотношений по ценной бумаге значения не имеют.
- 19 -
Так, например, Федеральным законом России "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (часть 4 статьи 15) прямо предусмотрено, что по соглашению залогодателя и залогодержателя в закладную могут быть включены и иные сведения, не являющиеся реквизитами.
Это правило имеет исключение: излишество сведений порочит абстрактные бумаги, коих сегодня имеется две — вексель и чек.
Предыдущее правило не исключает возможности помещения в ценные бумаги сведений, могущих иметь значение для иных правоотношений (например — общегражданских) или имеющих чисто технический характер (например, обозначения в целях бухгалтерского учета).
Важно лишь, чтобы при возникновении вопроса о правомерности включения таких сведений в документ заинтересованные лица могли бы доказать, что эти действия были ими совершены без намерения повлиять на последствия применения норм законодательства о ценных бумагах.
Основание выдачи бумаги
Обозначение основания выдачи ценной бумаги обязательно для всех документов, претендующих на этот статус, кроме векселей и чеков. Таким образом, все ценные бумаги должны быть каузальными, за исключением векселей и чеков, для которых законом допущена абстрактная природа. Эмиссия иных абстрактных ценных бумаг, следовательно, недопустима.
Различие между абстрактными и каузальными бумагами (как, впрочем, сделками, обязательствами и договорами), заключается вовсе не в отсутствии-наличии основания выдачи бумаги (совершения сделки, принятия обязательства, заключения договора), а в тех функциях, которые выполняет это основание (кауза) в соответствующих правоотношениях.
Безосновательных, в прямом смысле этого слова, действий не бывает. Никто не обязывается только затем, чтобы обязываться; никто не выдает ценной бумаги просто из стремления выдать бумагу.
Различие между абстрактными и каузальными бумагами также и не в том, что при абстрактной бумаге должник лишен права заявлять кредитору возражения, основанные на каких-либо иных обстоятельствах, кроме текста самой бумаги. Это не так, даже должник по векселю может противопоставить кредитору возражения, основанные на их личных, хотя бы и вневексельных правоотношениях.
Основное требование к таким возражениям — их известность как должнику, так и кредитору. То есть корнем таких возражений должно быть имеющееся между ними правоотношение, поэтому следует согласиться с авторами, усматривающими различие абстрактных и каузальных (материальных) бумаг в различном распределении бремени доказывания наличности основания принятия на себя обязательства по ценной бумаге. Если кредитор желает реализовать права, приобретенные им по договору или каузальной бумаге, он должен доказать, что должник, принимая в себя корреспондирующие его правам обязанности, имел на это соответствующее основание.
Если же кредитор требует реализации своих прав, вытекающих из легитимирующей его абстрактной ценной бумаги (или иной абстрактной сделки — например, цессии, делегации), то он не обязан доказывать существование и действительность своих прав, они предполагаются существующими и действительными.
Наоборот, должник по каузальной сделке может не производить исполнения до тех пор, пока лицо-кредитор не докажет наличие и действительность основания возникновения своих прав. Должник же по абстрактной сделке, желающий снять с себя бремя исполнения обязательства, должен сам доказать, что права кредитора безосновательны, а потому не подлежат осуществлению и защите.
В англо-американском праве существует понятие—«considaration» - встречное удовлетворение. Мало заключить договор (достигнуть соглашения о правах и обязанностях). Необходимо чтобы каждая сторона получила от другой встречное удовлетворение. В сущности, вопрос об основании сделки лежит за пределами собственно права или выводит последнее в иную область — область справедливости.
- 20 -
Отметка о режиме публичной достоверности
De lege ferenda указание на согласие подчинить документ режиму публичной достоверности должно содержаться лишь в тех документах, которые не рассматриваются законодательством или обычной практикой в качестве ценных бумаг. Наличие такого указания в документах, рассматриваемых в качестве ценных бумаг законодательством или обычной практикой необязательно: будучи названными ценными бумагами законодателем, эти документы автоматически оказались наделенными режимом публичной достоверности.
Отсутствие такого указания в документах, не рассматриваемых законодательством или обычной практикой в качестве ценных бумаг, означает несогласие эмитента подчинять этот документ режиму публичной достоверности, и, следовательно, невозможность применения к такому документу норм законодательства о ценных бумагах.
2. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствия ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (Соответствует норма пункта 3 статьи 31 Основ.
Ценная бумага должна содержать предусмотренные законодательством визиты. Отсутствие обязательных реквизитов влечет недействительность ценной бумаги.»
Комментируемая норма устанавливает юридическое значение реквизитов ценной бумаги.
Отсутствие хотя бы одного из реквизитов, предусмотренных законодательством для ценной бумаги данного вида "или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме" (мы бы взяли формулировку из кавычек в скобки, предварительно вычеркнув "или"), влечет ее ничтожность.
В случае, если будущим законодательством будет - принята точка зрения о предоставлении участникам ; гражданского оборота возможности самостоятельно объявлять какие-либо документы ценными бумагами, комментируемая формулировка будет означать также и то, что:
-заявление или соглашение заинтересованных лиц о том, что некий документ, не соответствующий перечисленным признакам является ценной бумагой, не имеет юридической силы;
- документ, подпадающий под перечисленные признаки, признается ценной бумагой и подпадает под действие норм соответствующего законодательства, даже если в его отношении не было заявления о признании его ценной бумагой.
Основная классификация ценных бумаг.
Бумаги на предъявителя, ордерные и именные. Ректабумаги. Ле - гитимация держателей бумаг различных типов. Вручение бумаги. Мессия, трансферт и новация. Ин- доссамент. Препоручительная и обеспеч1впельная надписи. Исполнение по ценной бумаге. "Солидарная" ответственность надписателей. Условия отказа от исполнения. Исполнение при подлоге и подделке бумаги.
Статьи 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой
Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:
1) предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);
2)названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);
3) названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо;
4) ордерная ценная бумага.
- 21 -
Понятие легитимации
Права, воплощенные в ценной бумаге, могут быть осуществлены лишь лицом, которое легитимируется данной бумагой, или его уполномоченным представителем (поверенным или агентом), либо комиссионером.
Легитимация — это признание определенного лица носителем некоторого субъективного права и узаконение этого лица в качестве управомоченного держателя ценной бумаги, воплощающей такое право.
Легитимация держателя ценной бумаги имеет значение как для самого держателя (кредитора), так и для должника по ней — эмитента.
Кредитора ценная бумага управомочивает на заявление соответствующего притязания, а должнику позволяет, исполнив легитимированному формальными признаками держателю, освободить себя от обязательств по бумаге, в том числе — и перед действительным субъектом права, если окажется, что держатель таковым не являлся.
Легитимация держателя ценной бумаги должна следовать из содержания формальных признаков (реквизитов) ценной бумаги. По способу легитимации держателя и проводится основная классификация ценных бумаг.
Известны три способа легитимации держателей, которым соответствуют три способа обозначения кредитора по бумаге и три способа передачи ценных бумаг. Комментируемая статья связывает данную классификацию только со способом обозначения кредитора, считая его основанием классификации', что непоследовательно, ибо сами способы обозначения кредитора классифицируются по способу легитимации держателя бумаги в качестве кредитора по ней'.
Способом легитимации и определяется, в частности, каким образом должно назвать в бумаге ее кредитора, а также каким способом бумага должна передаваться.
Ценные бумаги на предъявителя
Первый способ легитимации держателя заключается в наличии факта предъявления бумаги. Любое лицо, предъявившее такую бумагу, будет являться управомоченным по ней, то есть может потребовать исполнения от должника, который, в свою очередь, освобождает себя от обязательства исполнением всякому предъявителю, если только не проявит грубой неосторожности. Можно сказать и следующим образом: должник по бумаге на предъявителя не обязан и не имеет права справляться о чем-либо, если от него потребовано исполнение, подкрепленное предъявлением бумаги. Такие бумаги называются ценными бумагами на предъявителя
, или предъявительскими. См. об этом: Агарков о ценных бумагах. М., 1993. С. 11.
Предъявительскими именуются также ценные бумаги, содержащие срок исполнения "по предъявлении" (бумаги "до востребования" или с исполнением "по первому требованию"). Внешним признаком бумаги на предъявителя является по именование ее кредитора как "предъявителя" или указание в тексте бумаги о том, что она является "бумагой на предъявителям' или аналогичное. Иногда (например, в векселе) прямо допускается умолчание о кредиторе, что также делает управомоченным всякого ее держателя (предъявителя).
Первыми русскими бумагами на предъявителя, получившими законодательное закрепление, были государственные ассигнации 1769 года. В Постановлении от 01.01.01 г. "Об учреждении банков..." устанавливалось, что "если отпущенные... государственные ассигнации будут обратно приносимы частными людьми в банк для получения за них денег, то банк тот повинен прилагать крайнее старание, чтобы не задерживать того приносителя ни мало; но, приняв от него, сколько он принес ассигнаций, должен отдать немедленно написанное в них число денег, не делая никаких определений и не токмо не требуя расписки, но и не спрашивая, кто он таков, откуда получил ассигнацию, а только надлежит записывать в книге прием ассигнаций и выдачу денег" (Цит. по: и др. Бумажные денежные знаки России и СССР. М., 1991. С. 18.).
Это определение ассигнаций, "переведенное" на современный юридический язык, вполне может быть применимо ко всем бумагам на предъявителя.
- 22 -
Возможность осуществления прав любым предъявителем бумаги и возможность их передачи путем простого вручения бумаги создает для бумаг на предъявителя повышенную, в сравнении с другими типами ценных бумаг, оборотоспособность и является, по выражению наивысшей степенью воплощения выраженных в бумаге имущественных прав.
В самом общем понимании проблема независимости прав сводится к вопросу: как объяснить тот факт, что добросовестный держатель бумаги может довериться лишь ее формальным признакам, не рискуя парализацией приобретенных им прав из бумаги в случае, если окажется, что лицо отчуждатель бумаги не имело права на ее отчуждение?
На практике этот вопрос может трансформироваться, например, в такой: как быть лицу, у которого ценная бумага на предъявителя была похищена, а затем отчуждена добросовестному приобретателю? На чем основывает свое право добросовестный приобретатель, получивший бумагу от лица, которое, согласно известной правовой аксиоме, не могло передать прав больше, чем имело само, и, следовательно, не имея прав на бумагу, не могло передать их?
Проф. Агарков решает проблему независимости прав исходя из политико-правовых соображений, а именно — из изучения цели, достижению которой служит институт ценных бумаг.
Эта цель — в ином, специфическом, в сравнении с институтом обязательств, распределении риска между должником и кредитором. Достижение этой цели позволяет решать важные практические задачи, в частности способствует ускорению оборота материальных благ и капитала.
Фактически это положение означает, что институт ценных бумаг является инструментом, находящимся в руках законодателя, позволяющим, в зависимости от особенностей его представления, регулировать скорость оборота материальных благ и капитала и роста национального богатства. Нужно увеличить скорость оборота ценностей — необходимо сузить применение договорного права и рас - ширить рамки применения обязательств из ценных бумаг и наоборот.
Мы полагаем, что специфическое распределение риска между участниками обязательства из ценной бумаги на предъявителя достигается за счет специфичности понимания основания возникновения этих обязательств и специфичности правоотношений, порождаемых бумагами на предъявителя. Если в договорах таким основанием является соглашение сторон и/или производство взаимосогласованных действий, то обязательство из ценной бумаги возникает в силу одностороннего обещания ее эмитента (должника). О специфике правоотношений — см. далее.
Это обещание всегда носит условный характер. Условия эти, в большинстве случаев, таковы:
-предъявление документа определенной формы и содержания (ценной бумаги) управомоченным лицом;
-отсутствие любых правоотношений по поводу предъявляемого документа с его легитимированным предъявителем, которые вытекают из оснований, отличных от содержания документа;
-приобретатель и предъявитель документа должен исполнить все те требования, которые установлены документом.
Если первое условие нами уже объяснялось, то два других надо рассмотреть подробнее
Недобросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя, зная о невозможности ее отчуждения, вступает, тем самым, в противоречие с условиями данного должником обещания.
Заключая сделку по приобретению объекта, который не может быть отчужден, он совершает ничтожную сделку (статья l68 ГК РФ).
В случае ссылки на факт совершения такой сделки заинтересованным лицом — должником по ценной бумаге — между ним и недобросовестным приобретателем, возникнут правоотношения, основанные на факте совершения ничтожной сделки. То есть основанием возникновения правоотношений по поводу бумаги предъявление недобросовестным приобретателем, является не сама эта бумага, а факт совершения сделки с этой бумагой.
То же положение имеем и в случае неправомерного завладения ценной бумагой на предъявителя, которое произошло непосредственно при участии должника (например, бумага была у него украдена). Основанием возникновения гражданских правоотношений виндикации ценной бумаги станет не сам текст ценной бумаги, а доказанный должником факт неправомерного лишения его права собственности на составленную им бумагу путем нарушения его прав владения бумагой.
- 23 -
Иначе обстоит дело с добросовестным держателем. Вступая в сделку по приобретению бумаги с неуправомоченным на это лицом, он обязан лишь соблюсти те требования, которые указаны в самой бумаге, то есть выполнить действия, обусловленные эмитентом. Принимая бумагу на предъявителя от лица, неуправомоченного ею распоряжаться, добросовестный приобретатель не вступает и не может вступить в правоотношения с ним по поводу приобретаемой бумаги, за отсутствием надлежащей стороны сделки. Такая конструкция не противоречит аксиоме о соотношении объемов имеющихся и передаваемых прав.
Принимая бумагу на предъявителя, добросовестный ее приобретатель вступает в правоотношения с ее эмитентом, которые состоят в выполнении условий, отраженных в тексте бумаги. В частности одним из таких отношений является предъявление для исполнения ценной бумаги.
Правоотношений из иных юридических фактов, отличных от содержания и формы ценной бумаги, между должником и добросовестным приобретателем не возникает и возникнуть не может поскольку добросовестным считается приобретатель, выполнивший все условия, которыми эмитент ограничил исполнение своего обещания. Последний, естественно, обязан отвечать по обязательству из бумаги согласно содержанию обещания.
В силу того, что мы ставим возникновение правоотношений по бумаге на предъявителя между должником и добросовестным приобретателем в зависимость от волеизъявления последнего (фактически от согласия принять обещание исполнения), мы предполагаем наличие и инкорпорацию в бумаге согласия должника на исполнение любому лицу, выполнившему все, установленные бумагой, условия. Отсюда вытекает необходимость рассмотрения второй проблемы— проблемы момента возникновения обязанности должника отвечать согласно условиям составленной бумаги на предъявителя. Обращаем внимание на трансформацию проблемы: речь идет не о моменте возникновения прав (его мы вполне четко обозначили), а о возможном моменте возникновения обязанностей должника; моменте, с которого добросовестные приобретатели могут исполнять условия бумаги, рассчитывая на следуемое по ней исполнение.
Исходя из вышеприведенных рассуждений, мы пришли к выводу о том, что момент возникновения обязанности отвечать по ценной бумаге не совпадает с моментом возникновения права требовать такого исполнения, а именно — предшествует ему.
При выпуске бумаги в оборот мы имеем две последовательные односторонние сделки: самовозложение обязанности отвечать по бумаге и приобретение для себя права требования исполнения этой обязанности.
Таким образом, мы допускаем существование обязанности без корреспондирующего ей права. Мы не видим в этом ничего порочного, поскольку утверждение "всякой обязанности корреспондирует право" не только не обосновано, но и вовсе не исследовано.
Принятое и обоснованное нами ранее оно актуально только для единичного случая (инкорпорации в бумаге не права, а обязанности) и не может быть признано имеющим общее значение.
При передаче ценных бумаг на предъявителя мы также сталкиваемся с двумя односторонними сделками: отказом от принадлежащего требования и принятием (приобретением) его для себя. Те же две сделки налицо при исполнении по бумаге.
Третья проблема правоотношений из бумаг на предъявителя, носящая больше теоретический характер, состоит в неопределенности их юридической конституции. В самом деле, к какому типу правоотношений — абсолютному или относительному — можно отнести отношения из бумаги на предъявителя?
С одной стороны, отношения из бумаг на предъявителя имеют относительный характер, поскольку мы имеем конкретного должника, точно определенного в ценной бумаге. С другой стороны, этому конкретному должнику противостоит неопределенный круг потенциально управомоченных лиц — возможных кредиторов.
Если для индивидуализации отношений абсолютного содержания необходимо указать три характеристики : Объект, Активный субъект и Тип правоотношения;
для отношений относительных: пять (объект, кредитор, должник, содержание, основание), то для правоотношений из бумаг на предъявителя необходимо знать:
-должника (пассивного субъекта);
-основание возникновения;
-содержание правоотношения.
- 24 -
Как видим, правоотношения из бумаг на предъявителя имеют совершенно особое содержание, относятся к типу правовой связи, еще не исследованной в юридической науке. Интересно, что отношения из ордерных и именных бумаг имеют привычный относительный характер. Поэтому, вероятно будет нелогичным объединять бумаги на предъявителя с ордерными и именными документами одним наименованием "ценные бумаги". Бумаги на предъявителя заслуживают выделения их в особую группу объектов гражданского права со специальным наименованием, хотя бы и англо-американского происхождения — "оборотные документы".
Российское законодательство разрешает выпуск следующих бумаг на предъявителя:
- банковских (депозитных и сберегательных) сертификатов;
- векселей простых и переводных;
- инскрипций (казначейских обязательств);
- коносаментов;
- копий векселей - купонов;
- лотерейных билетов.
- облигаций
- опционов;
- сберегательных книжек;
- чеков.
Существуют, но не отражены как бумаги на предъявителя в законодательстве России:
- банкноты (соответствуют понятию ценных бумаг только по формальным признакам, являясь, по существу, заменителями денежных знаков в наличной форме);
- билеты (документы для проезда на транспорте);
- варранты (залоговые свидетельства);
- свидетельства о собственности (составные части двойных свидетельств товарного склада);
- счета-фактуры.
Особым типом предметов гражданского оборота являются легитимационные знаки (знаки оплаты). К ним относятся, в частности, гардеробные номерки, жетоны для оплаты проезда и телефонных переговоров, знаки почтовой оплаты.
Ордерные ценные бумаги
Второй способ легитимации держателя ценной бумаги требует не только предъявления бумаги, но и доказательства предъявителем своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней переда- точной надписи (индоссамента). Такие бумаги называются ордерными (ордерскими).
Наименование бумаг данного типа происходит от английского "order" — обозначающего "приказ" или "порядок". Это позволяет дать наименованию "ордерный" два различных объяснения: либо это бумага с оговоркой о "приказе" кредитора, либо бумага с передаточными надписями в определенном (непрерывном) порядке (см. об этом далее).
Внешним признаком ордерной бумаги является поименование в ней кредитора как определенного лица или "его приказа", то есть третьего лица, в пользу которого первоначальный кредитор прикажет чинить исполнение.
.К ордерным ценным бумагам по российскому законодательству относятся:
— аккредитивы;
— векселя;
— коносаменты;
— копии векселей;
— чеки.
Не отражены в российском законодательстве в качестве ордерных ценных бумаг составные части двойного свидетельства товарного склада — свидетельство о собственности и варрант, именные ценные бумаги
Третьим способом легитимации держателя ценной бумаги является:
— предъявление бумаги;
— доказывание своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней передаточной надписи;
— доказывание своего тождества с лицом, поименованным в записях обязанного по бумаге лица (эмитента, должника). – 25 -
Форма записей должника не имеет правового значения. Эти записи могут вестись в виде книги или журнала (реестра) определенной формы, существовать в виде вторых экземпляров выданных бумаг или их корешков, быть записанными в память ПЭВМ.
Важна суть: для обеспечения легитимации данного типа эмитент не только выдает на руки бумагу, но и сохраняет у себя данные о первом ее держателе.
Бумаги, держатель которых легитимируется указанным способом, называются именными.
Внешним признаком именной ценной бумаги является наличие в ее тексте наименования, индивидуализирующего лицо-кредитора, а также, как правило, надписи "именная". Проще, однако, запомнить правило: все бумаги с наименованием кредитора определенным лицом, не являющиеся ордерными, являются именными.
К именным ценным бумагам российское законодательство относит:
- акции;
-банковские сертификаты;
- векселя;
-ряд государственных ценных бумаг;
-коносаменты;
-облигации;
-сертификаты акций;
-чеки.
Не отражены как именные бумаги в российском законодательстве варранты, закладные, накладные и счета-фактуры.
Обыкновенные именные ценные бумаги считает, что наряду с перечисленными видами ценных бумаг следует также выделять и так называемые "обыкновенные именные ценные бумаги" или, как мы будем их далее называть — "ректабумаги".
"Обыкновенная именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он, будучи держателем самой бумаги, является субъектом выраженного в ней права на основании общих норм гражданского права или на основании специальных норм, регулирующих правоотношение, по которому выдана бумага»
Однако, как впоследствии отмечает сам автор, вопрос об отнесении ректабумаг к числу ценных бумаг связан с вопросом о наличии у последних свойства публичной достоверности, которого, скажем об этом забегая вперед, он у ректабумаг не обнаруживает'. Полагая же, что свойство публичной достоверности является началом, присущим всем типам ценных бумаг, мы не относим к разновидности ценных бумаг ректабумаги и далее говорить о них не будем.
О понятии публичной достоверности — см. комментарий к части 2 статьи 147 ГК.
Осуществление прав из ценной бумаги представителем легитимируемого субъекта
Осуществление прав из ценных бумаг носит характер односторонней сделки. Всякая сделка (исключая строго личные) может быть совершена как самим лицом, имеющим намерения создать для себя юридические последствия, так и уполномоченным им лицом (представителем) (статья 182 ГК РФ).
Очевидно, легитимация держателя бумаги должна производиться на основании обстоятельств, характерных для легитимации держателем бумаг данного вида. Доказывание держателем своего тождества с лицом, поименованным в бумаге или записях эмитента, должно производиться на основании документа, удостоверяющего личность держателя (паспорта).
Легитимация лица, уполномоченного держателем на получение исполнения, должна считаться состоявшейся когда даже не будучи легитимирован самой ценной бумагой, уполномоченный может представить:
а) саму ценную бумагу;
б) доверенность, договор поручения, договор комиссии или агентский договор, из содержания которого можно установить индивидуальные признаки уполномоченного лица;
в) документ, подтверждающий тождество лица - предъявителя с уполномоченным лицом(для уполномоченного физического лица);
г) документ, подтверждающий тождество представляемого (доверителя, комитента, принципала) с лицом, легитимированным формальными признаками ценной бумаги.
- 26 -
В случае если уполномоченным назначено юридическое лицо
должен быть также представлен документ, свидетельствующий о праве предъявителя бумаги совершать действия от имени юридического лица, а также документ, подтверждающий тождество лица предъявителя с лицом, указанным в качестве правомочного на совершение действий от имени уполномоченного юридического лица. Такими же документами должны быть обоснованы и права на совершение действий от имени представляемого юридического лица. Эмитент, предоставивший исполнение уполномоченному, имеет право потребовать передачи ему прав исполнения самой ценной бумаги и копий иных перечисленных документов. Такое же право принадлежит контрагенту, вступающему в сделку с уполномоченным лицом. Верность этих копий должна быть нотариально удостоверена. Наличие заверенных копий документов уполномоченного освобождает от ответственности перед легитимированным бумагой лицом, если только произведенное исполнение или совершенная сделка не были следствием умысла или грубой неосторожности исполнителя или контрагента.
Если же ценная бумага по своей природе такова, что произведенное по ней исполнение не последнее (предполагает возможность последующих исполнений), от лица, получающего исполнение, должен быть отобран документ о таком получении. Обычно такая ситуация имеет место в отношении акций и облигаций, которые предполагают многократные периодические выплаты процентов (дивидендов). Документами, свидетельствующими о получении исполнения, могут быть купоны таких бумаг (если они предусмотрены), либо кассовые денежные документы (в частности — расходные ордера).
Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо и качестве бумаг на предъявителя.
Следует приветствовать предложенный ГК новый подход. К сожалению, он оказался половинчатым: установив принцип ГК не попытался его реализовать. Между тем вопрос о том, какие ценные бумаги могут быть выпущены в качестве бумаг на предъявителя, ордерных или именных и, соответственно, вопрос о том, в отношении каких бумаг та или иная возможность исключена, нуждается в разрешении уже сейчас, а не в заоблачной перспективе принятия законов о ценных бумагах'. Закрепление общего принципа позволило бы исключить из определений ценных бумаг указания на то, что они могут быть, например, только именными, или только предъявительскими.
В соответствии с какими критериями следует определять возможность или невозможность выпуска ценных бумаг определенного типа? Чем объяснить наличие в российском законодательстве разрешения на выпуск облигаций на предъявителя
и запрета на выпуск предъявительских акций? Почему вексель и чек предполагаются ордерными бумагами, а банковский сертификат (также и облигация) может быть именным или предъявительским, но не ордерным?
Самый простой ответ — законодательное усмотрение. Как захочет законодатель так и будет. Но нужно смотреть глубже, чем определяется само усмотрение законодателя?
К сожалению, в России это усмотрение определяется более конъюнктурными, нежели юридическими соображениями. Между тем, сама классификация ценных бумаг по способу легитимации носит юридический, а не экономический и, тем более — не конъюнктурный характер. Следовательно, и соображения, лежащие в основе допуска (запрета) выпуска и обращения отдельных ценных бумаг в определенных видах и формах, также должны быть сугубо юридическими.
Основная идея гражданского права — идея оптимального распределения хозяйственного риска между участниками экономического оборота. Все без исключения его институты и категории призваны решить именно эту задачу. Следовательно, ни один из институтов гражданского права не может и не должен совпадать с другим в своих существенных чертах, иначе он теряет всякий смысл.
Ценные бумаги, являясь одним из институтов гражданского права, призваны перераспределить риски между лицами — участниками имущественных отношений иначе, нежели такое перераспределение производится при помощи договоров.
- 27 -
Если основным обстоятельством, определяющим значение и сущность договорного обязательства, является основание его возникновения, то основным обстоятельством, определяющим обязательство из ценной бумаги, является принцип самостоятельности прав и обязанностей всякого держателя и должника ценной бумаги.
В соответствии с этим иначе распределяются риски кредитора и должника, что выражается, например, в обстоятельствах и бремени доказывания наличности обязательства, понятии надлежащего исполнения обязанности, субъекта, управомоченного договором и ценной бумагой и пр.
В этой связи встает вопрос и о критериях применимости тех или иных способов легитимации кредитора по ценной бумаге. Поскольку от способа легитимации зависит способ определения кредитора по бумаге, понятие надлежащего исполнения со стороны должника, технология передачи бумаги и, наконец, распределение бремени доказывания обстоятельств, имеющих значение для обращения бумаги, можно говорить о ценных бумагах, как об одном из инструментов правовой поли - тики государства.
С одной стороны, ценные бумаги увеличивают капитал, превращая неподвижные предметы ценности в высокооборотоспособные объекты, не производя при этом денежной инфляции; с другой — во многом базируются на формальных признаках, не принимая во внимание обстоятельств, в них не зафиксированных. Следовательно, если государство желает проводить зкономическую политику увеличения ценностной массы , без создания новых денежных знаков
- 28 -
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 |
