Управление АО
Корпоративный
аудит акционерных
обществ:
что проверяется?
,
заместитель главного редактора
экспертного юридического журнала «Корпорация: права и защита»
Кто нуждается?
Акционерные общества:
§ с большим количеством акционеров;
§ владеющие дорогостоящими активами;
§ с частой сменой собственников;
§ при наличии корпоративного конфликта или его вероятности;
§ с начавшейся агрессивной скупкой акций.
В чем заключается?
Корпоративный аудит, как правило, состоит не только в проверке и анализе документов общества. По результатам его проведения делается вывод о том находится ли общество за прошедший период его деятельности в безопасности и защищено ли оно от нападок «агрессоров». Выявляются устранимые и не устранимые нарушения, составляется их перечень, а так же перечень действий, которые необходимо совершить обществу для устранения или «сглаживания углов». Выявляются факты, представляющие угрозу корпоративной стабильности акционерного общества; наиболее уязвимые места его корпоративной структуры. Определяются факторы, свидетельствующие о возможной угрозе корпоративной стабильности. Предоставляются рекомендаций по реструктуризации корпоративного управления в случае наступления кризисной ситуации. Вырабатывается стратегия по преодолению кризиса с определением первостепенных и второстепенных мероприятий, обеспечивающих сохранение корпоративного контроля.
Обычно компания, осуществляющая аудит, параллельно начинает и процесс устранения нарушений.
Случается и так, что после проведенной ФСФР проверки эмитента на соблюдение законодательства, регулирующего корпоративную деятельность и деятельность регистратора, нарушений, «опасных» для общества, находится множество. Причина этого заключается в том, что существуют нарушения норм права, по которым требования может предъявить обществу только акционер.
Законные основания корпоративного аудита
Порядок проведения корпоративного аудита законом не регламентирован.
Какие документы нужны для проверки?
По созданию: все редакции уставов с внесенными в них изменениями; протокол о создании; учредительный договор. При создании общества путем реорганизации план приватизации, все редакции уставов реорганизованного предприятия.
По оплате уставного капитала: первичные платежные документы по оплате уставного капитала; акты приема-передачи имущества и нематериальных активов; передаточные акты; разделительные балансы; свидетельства о праве собственности на недвижимость; векселя; договоры на право пользования или аренды (если были внесены в оплату уставного капитала).
Об обществе: свидетельства о государственной регистрации; лицензии; сведения обо всех проверках, проводимых в обществе; протоколы результатов проверок; документы, копии которых были представлены контролирующим органам; материалы всех судебных дел с привлечением общества, его дочерних и зависимых обществ; о фактах привлечения общества к административной ответственности и о наложенных штрафах; основания привлечения; мероприятия, проведенные по фактам нарушений. О промышленных, банковских, финансовых группах, холдингах, концернах, ассоциациях, в которых участвует общество. Документы, подтверждающие получение согласия или уведомление антимонопольного органа на создание общества.
Имущество: информацию об основных и оборотных средствах общества
О сторонних организациях: список конкурентов, партнеров (поставщики, контрагенты..), должников общества; о компаниях и лицах, разово привлекаемых для выполнения работ, связанных с работой компьютеров (установка сети, блокировка доступа к информации, установка программ и обновление (например, информационно-правовые базы).
Ценные бумаги общества: уведомления о государственной регистрации всех зарегистрированных выпусков и отчетов; решения о выпуске ценных бумаг и отчеты об итогах выпуска; тексты уведомлений акционеров о преимущественном праве; документы, подтверждающие отправку таких уведомлений заказными письмами; договоры и заявки акционеров на приобретение акций; списки лиц, имеющих преимущественное право; отказы в государственной регистрации выпусков и отчетов; уведомления о приостановлении рассмотрения документов на госрегистрацию выпуска и отчета; описи, справки, документы, представляемые для госрегистрации выпуска, отчета с указанием «корректировок»[1]; о выпусках ценных бумаг, признанных недействительными или несостоявшимися.
Реестр акционеров: о регистраторе и его лояльности; все, что входит в систему ведения реестра
акционеров[2]; сведения обо всех случаях ареста и залога акций у акционеров общества; о неустановленных лицах; списки акционеров, при направлении заказных писем которым, были возвраты в течение более полугода.
Об акционерах: все письма, уведомления и требования акционеров в адрес общества; сведения о «проблемных» акционерах и бывших работниках; списки сформировавшихся «группировок» акционеров; списки лояльных акционеров и работников; требования акционеров о выкупе акций; сведения о крупных акционерах и истории формирования крупных пакетов, об акционерах – иностранных лицах; о количестве акций, переданных в доверительное управление, номинальное держание; об акционерах – владельцах дробных акций. Сведения об умерших акционерах и результатах поиска наследников.
Об акционере – государстве, субъекте РФ или муниципальном образовании (далее – «Государство»): о доле Государства в уставном капитале общества; о позиции, обычно занимаемой его представителями при голосовании на общем собрании; о планах по распоряжению пакетом голосующих акций государства; о позиции Государства в отношении увеличения уставного капитала – будет ли оно вносить средства для сохранения своей доли? О дате перевыборов лиц, принимающих решение в отношении общества.
Бухгалтерская отчетность за два последних квартала (за год все пять форм); в случае необходимости – бухотчетность, предшествующую определенному событию; расчет стоимости чисты активов; документы, подтверждающие создание резервного фонда.
О должностных лицах общества и органах управления: сведения о должностях, занимаемых директором в других организациях; о привлечении его к административной, уголовной ответственности; о штрафах, наложенных на директора; о членах ревизионной комиссии; о коллегиальном исполнительном органе (правлении, дирекции); аудиторе; о счетной комиссии; о фактах увольнения таких лиц; документы, составляемые данными лицами при выполнении обязанностей. Сведения о лицах - государственных (муниципальных) служащих, принимающих участие в управлении обществом; документы, подтверждающие их полномочия. О членах совета директоров и лицах, избранных в действующий состав совета директоров; о привлечении членов СД к ответственности, предусмотренной ФЗ «Об АО»; о выдвижении кандидатов в совет директоров (Кто кого выдвигал?); о лояльности действующего состава совета директоров; все протоколы СД, счетной комиссии.
О сделках: сведения и документы обо всех крупных и заинтересованных сделках (не важно, были они одобрены или нет); о сомнительных, по Вашему мнению, сделках общества; о сделках по отчуждению обществом дорогостоящего имущества; документы, подтверждающие получение согласия или уведомление антимонопольного органа на совершение сделок.
О выкупе акций: сведения о приобретении и выкупе обществом размещенных акций; об определении рыночной стоимости акций советом директоров и независимым оценщиком; о причинах выкупа; о количестве акций, находящихся на балансе общества.
Дочерние и зависимые компании: сведения и документы обо всех дочерних и зависимых компаниях общества: учредительные документы, фаты наличия долей уставных капиталах, документы, подтверждающие их оплату, сведения о регистрации выпусков ценных бумаг таких организаций (если АО); выписки из реестров акционеров, документы, подтверждающие оплату (покупку) долей.
О СМИ: список дружественных СМИ, публикации в печати об обществе.
Кредиторы: списки кредиторов общества с указанием «недружественных» и сумм задолженности перед ними; перечни всех документов, когда либо представленных кредиторам с уточнением о «корректировках», вносимых в них (в случае, если такие «корректировки» имели место – копии данных документов); документы по уведомлению кредиторов о праве письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
По общим собраниям акционеров: все протоколы собраний; документы о созыве ОСА; документы, подтверждающие уведомления акционеров о проведении ОСА; списки лиц, имеющих право на участие в собраниях; доверенности лиц, участвующих на общих собраниях (их позиция на общем собрании, цели присутствия); предложения о внесении вопросов в повестку дня; сведения о принятых советом директоров отказов о включении вопросов в повестку дня, направленных акционерами; предложения акционеров о созыве общего собрания; о фактах недопуска акционеров на общие собрания; о несостоявшихся общих собраниях с указанием причины. Информацию о том, какое количество акционеров обычно приходит на собрание, о кворумах. Информацию о деловых обычаях проведения общего собрания (место, выступающие, процедура обсуждения, голосование, подсчет голосов, заполнение бюллетеней). Сведения об акционерах, знающих и использующих нормы корпоративного права (знают ли они о существовании ФЗ «Об АО»…?). Сведения о выплаченных дивидендах; списки лиц имеющих право на получение дивидендов.
Документы общества: перечень документов когда-либо пропавших у общества (если копии таких документов сохранились – нужны); списки, тех, кто мог изъять у общества документы, касающиеся корпоративного права или сделать с них копии; сведения об архиве, архивариусе и лицах, имеющих доступ к архивной информации; о способах получения обществом почтовой корреспонденции.
О раскрытии информации: все, что есть по раскрываемой обществом информации (электронные версии ежеквартальных отчетов, существенных фактов, годовых отчетов, списков аффилированных лиц), факты раскрытия информации во всех источниках, предусмотренных законодательством. Сведения и документы когда либо представляемые обществом акционерам в качестве информации обязательной к представлению в соответствии со ст.90, 91 ФЗ «Об АО».
Каким образом корпоративный аудит осуществляется
Из списка документов, необходимых для анализа (это только первоначальный список) ясно, что будут проверять корпоративные аудиторы. Общество при такой проверке деятельность не приостанавливает и никоим образом она не парализуется (проверяются документы и сведения, не касающиеся прямой деятельности предприятия). Проверка проводится на самом предприятии без выноса каких-либо документов. Как правило, руководством назначается лицо, которое сотрудничает с корпоративными аудиторами. Продолжительность корпоративного аудита зависит от размеров общества, срока его деятельности, количества акционеров, наличия в штате постоянного юриста (юротдела), количества документов и готовности самого общества, органов управления и работников к сотрудничеству.
Было бы обосновано регулярное проведение корпоративного аудита (не реже чем один раз в год), это позволяет оценить текущее состояние корпоративного управления.
Акционер может проводить корпоративный аудит самостоятельно, на основании информации, которую общества обязаны предоставлять акционерам по их запросам. Возможны затруднения только у акционеров, обладающих менее чем 25 % голосующих акций, потому, что у них нет доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа….
Последствия нарушений в области корпоративного управления
ü возможности возникновения корпоративного конфликта – как «гринмейла», так и враждебного поглощения;
ü признание недействительными решений, принятых органами управления обществом;
ü признание недействительным выпуска ценных бумаг;
ü признание недействительными сделок;
ü признание недействительной реорганизации АО;
ü привлечение к административной и уголовной ответственности должностных лиц. Общества….
Комментарии ФСФР
Дмитрий Петрович Бугаев, заместитель начальника отдела контроля эмитентов РО ФСФР в УрФО указал на частые нарушения эмитентами законодательства, выявляемые в ходе проводимых отделом проверок и последствия их проведения.
Нарушения в области корпоративного управления:
§ сроков и процедуры подготовки, созыва и проведения ОСА,
§ подведения итогов ОСА;
§ сроков и процедуры при раскрытии информации об ОСА, как обязательного раскрытия, так и по требованию акционеров;
§ с одобрением крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
§ при избрании совета директоров (наблюдательного совета).
Нарушения ведения реестра владельцев именных ценных бумаг:
§ отсутствие или ненадлежащее ведение регистрационного журнала, журнала учета входящих документов;
§ отсутствие или ненадлежащее оформление анкет зарегистрированных лиц;
§ нарушение сроков и процедуры проведения операций в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг;
§ проведение операции в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг при отсутствии необходимых документов;
§ отсутствие разработанных правил ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и правил внутреннего документооборота и контроля;
§ нарушение сроков и процедуры передачи системы ведения реестра владельцев именных ценных бумаг новому регистратору.
По итогам проведения проверки РО ФСФР составляется акт, где отражаются нарушения. Данный Акт имеет гриф «для служебного пользования» и его оригинал направляется только в проверяемую организацию даже если проверка была проведена по жалобе акционера. По результатам проверки в адрес общества могут быть направлены предписания об устранении нарушений либо о предотвращении нарушений.
Так же по результатам проведения проверки, в случае выявления признаков нарушений действующего законодательства, соответствующие материалы могут быть направлены в иные государственные органы. Например, в случае выявления признаков уголовных правонарушений (мошенничество, подделка документов) материалы направляются в прокуратуру, милицию, в случае выявления признаков нарушения налогового законодательства (несоответствие размера величины чистых активов и величины уставного капитала общества) материалы направляются в ИФНС. В случае выявления признаков нарушения антимонопольного законодательства материалы направляются в ФАС.
В случае проведения ФСФР проверки на основании жалобы акционера, где были указаны нарушения его прав, ему высылается не сам Акт проверки, а мотивированный ответ в рамках его жалобы с указанием, о направлении контролирующим органом соответствующей информации в государственные органы по факту выявленных нарушений (налоговая, прокуратура или суд). Если проверка общества проводилась не только по фактам, указанным в жалобе, а также проверялась и деятельность общества за весь период, информацию о всех выявленных нарушениях акционеру также не направляют.
Виды проверок
 |
 |
проверки, связанные проверки, связанные с
с корпоративным управлением ведением реестра акционеров
предписание о предотвращении предписание об устранении нарушения
(т. е. о недопущении впредь) (в течении одного месяца)
Протоколы об административных правонарушениях составляются в случае, если:
· обнаружены факты недобросовестной эмиссии ценных бумаг (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ);
· имели место незаконные сделки с ценными бумагами
(наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ; на юридических лиц - от 200 до 300 МРОТ);
· эмитентом или профессиональным участником рынка ценных бумаг инвестору не представлялась по его требованию предусмотренная законодательством информация либо представленная информация была недостоверной (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 20 до 30 МРОТ; на юридических лиц - от 200 до 300 МРОТ);
· были доказаны факты воспрепятствования осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ);
· на рынке ценных бумаг использовалась служебная информация (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ);
· нарушены правила ведения реестра владельцев ценных бумаг (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 до 20 МРОТ; на юридических лиц - от 100 до 200 МРОТ);
· уклонение от передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг имело место (наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 20 МРОТ; на юридических лиц - от 100 до 200 МТРОТ).
[1] При несоответствии документов требованиям законодательства, общества иногда прибегают к внесению в документы корректировок, а иногда представляют документы и иной редакции.
[2] Постановление ФКЦБ № 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» от 2 октября 1997г.
