Особое мнение
«Привилегированные»
акции
имеют право голоса
чаще, чем кажется
,
заместитель генерального директора по работе с эмитентами
фирма «Правовая защита»
 |
Привилегированные акции следует отнести к весьма специфической категории ценных бумаг: акционеры – их владельцы довольно часто остаются обделенными одним из наиболее значимых прав в управлении деятельности общества – правом голоса.
Так как из любого правила есть свои исключения, то и привилегированные акции не упускают редкой возможности «проявить себя».
Сокращения в статье:
(Г)ОСА- (годовое) общее собрание акционеров.
ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон) перечисляет основания, когда привилегированные акции становятся голосующими на общем собрании акционеров[1]:
1. при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;
2. при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций этого типа;
3. при не принятии на ГОСА решения о выплате дивидендов /неполной их выплате (если при этом уставом общества зафиксирован размер дивиденда по ним).
Спорным является основание возникновения права голоса у акционеров – владельцев привилегированных акций при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих именно их права (п.4 ст.32 Закона).[2]
К правам акционеров – владельцев привилегированных акций следует отнести следующие:
- получение дивидендов и (или) ликвидационной стоимости в размере определенном уставом акционерного общества;
- первоочередное (перед акционерами – владельцами обыкновенных акций) получение имущества ликвидируемого общества;
- участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении на нем определенных вопросов.
Перечень возможных изменений и дополнений, внесение которых в устав может ограничить такие права, остается открытым и касается дивидендов и ликвидационной стоимости.
Рассмотрим ситуацию.
Уставный капитал акционерного общества «Заря» разделен на 2 категории акций: обыкновенные и привилегированные типа «А».
На ближайшем ОСА общества «Заря» принимается решение об увеличении уставного капитала путем выпуска ещё одного типа привилегированных акций: типа «Д» (т. е. привилегированные акций иного типа, нежели ранее размещенные).
Изменения в устав в части увеличения размера уставного капитала и соответственно уменьшения количества объявленных привилегированных акций типа «Д» обществом будут внесены впоследствии на основании принятого решения об увеличении уставного капитала (п.2 ст.12 Закона). Следовательно, решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных привилегированных акций типа «Д», является, своего рода, решением о внесении изменений в устав общества, несмотря на тот факт, что соответствующие изменения будут внесены только после регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных ценных бумаг (т. е. между принятием решения об увеличении уставного капитала и внесением соответствующих изменений в устав может пройти немало времени).
Вопрос:
Имеет ли в данном случае место нарушение прав акционеров – владельцев привилегированных акций типа «А», и, если имеет, то в чем оно выражается?
Ответ:
Принятие решения об увеличение уставного капитала путём выпуска соответствующих акций, на первый взгляд, не нарушает прав акционеров - владельцев привилегированных акций типа «А». Однако, нарушение прав иногда заключается именно в последствиях, к каким может привести внесение изменений в устав на основании такого решения.
После госрегистрации выпуска привилегированных акций типа «Д» (в результате которой размер уставного капитала общества увеличивается) доля ранее размещенных привилегированных акций (типа «А») в уставном капитале общества «Заря» уменьшается.
В случае если на следующем ГОСА (после увеличения) не будет принято решение о выплате дивидендов по всем привилегированным акциям общества «Заря» или будет принято решение об их неполной выплате, то акционеры – владельцы привилегированных акций как типа «А», так и типа «Д» получат право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания[3]. Так как общая доля голосующих у владельцев привилегированных акций типа «А» уменьшилась, то и повлиять на принимаемые обществом решения они могут уже в меньшей степени (невозможность осуществления/ограничение того или иного права).
Хотя судебная практика и не рассматривает уменьшение доли участия в уставном капитале (в том числе приводящее к невозможности осуществления какого-либо из прав), как ограничение прав акционера, наше мнение несколько иное. Мы предлагаем дополнительные меры по обеспечению прав акционеров.
При составлении списка лиц, имеющих право на участие в ОСА общества «Заря», регистратору/держателю реестра акционеров следует учесть то обстоятельство, что принятие решения об увеличении уставного капитала путем выпуска привилегированных акций типа «Д» ограничит права акционеров – владельцев привилегированных акций типа «А», а значит голосующими на ОСА по вопросу о выпуске привилегированных акций типа «Д» являются все размещенные обществом акции (обыкновенные и привилегированные типа «А»).
Особой в такой ситуации является и процедура голосования. Решение по вопросу о внесении изменений в устав, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций (в рассматриваемом случае – решение по вопросу об увеличении уставного капитала путем выпуска привилегированных акций типа «Д») принимается квалифицированным большинством – не менее 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров – владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и 3/4 голосов всех акционеров – владельцами привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются. Т. е. на собрании акционеров д. б. обеспечен надлежащий кворум не только акционеров – владельцев обыкновенных акций, но и акционеров – владельцев привилегированных акций типа «А». При этом подсчет голосов по данному вопросу повестки дня общего собрания акционеров осуществляется и оформляется в протоколе общего собрания акционеров отдельно по каждой категории голосующих акций.
Как известно, у одной медали - две стороны. В случае если голосующими в рассматриваемой ситуации будут признаны и обыкновенные и привилегированные акции типа «А», существует вероятность начала процедуры выкупа акций обществом по требованию акционеров. Речь вот о чем. Акционеры – владельцы голосующих (!) акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае внесения изменении и дополнений в устав общества, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Во избежание появления обстоятельств, являющихся предпосылками возникновения обязанности выкупа обществом акций, необходимо: во-первых, обеспечить на собрании 100%-ый кворум, и, во-вторых, чтобы за принятие соответствующего решения проголосовали все акционеры общества, присутствующие на собрании и являющиеся владельцами голосующих акций. Согласитесь, все перечисленное выше, далеко не просто. Таким образом, еще до созыва общего собрания акционеров обществу следует определить, какой исход дела для него наиболее желателен.
***
На практике, злоупотребление правами акционеров – владельцев привилегированных акций, увы, не редкость. Руководители акционерных обществ, заведомо или по незнанию, изначально не включают указанную категорию акционеров в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, мотивируя тем, что они просто не будут иметь право голоса на предстоящем собрании, т. к. привилегированные акции по своей природе - это не голосующие акции. А ведь «привилегированные» акционеры далеко не всегда являются миноритарными, и их голосование на собрании может оказать существенное влияние на его ход и результаты.
[1] Пп.4, 5 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах».
[2] Законом выделяются следующие категории вносимых изменений: определение или увеличение размера дивиденда и (или) определение или увеличение ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, предоставление акционерам – владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.
[3] Право голоса акционеры – владельцы голосующих акций общества получат и в том случае, если годовое собрание не будет проведено (например, при отсутствии необходимого кворума), т. к. фактически это приводит к тому, что решение о выплате дивидендов не принимается.
