Надо ли плательщику ЕНВД снимать с учета кассовый аппарат?

РУБРИКА: спорные вопросы по ЕНВД Октябрь 2009г.

Надо ли плательщику ЕНВД снимать с учета кассовый аппарат?

СИТУАЦИЯ:

С 21 июля 2009 года плательщики ЕНВД согласно п.2.1. ст.2 Федерального закона от 01.01.2001г. могут не применять контрольно-кассовую технику (ККТ). Закон, который изначально задумывался как социальная мера, направленная на поддержку малого предпринимательства, фактически превратился в дополнительную проблему для плательщиков ЕНВД. Разработанный и принятый в спешке, он вызывает массу вопросов у предпринимателей.

Один из наиболее часто задаваемых вопросов: если мы хотим использовать ККТ не для выдачи кассовых чеков, а для выдачи товарных чеков в соответствии с требованиями Закона , то можем ли мы снять аппарат с учета?

РАЗБОР:

1. Закон .

Тот самый злополучный пункт закона от 01.01.2001г. дает право плательщикам ЕНВД не применять ККТ «при условии выдачи по требованию покупателя (клиента) документа (товарного чека, квитанции или другого документа), подтверждающего прием денежных средств». Причем этот документ должен содержать целый ряд обязательных реквизитов.

Обращаем внимание, что Закон не содержит специальных требований ни к форме документа, подтверждающего прием денежных средств, ни к способу его формирования.

Более того, Закон ничего не говорит о том, надо ли снимать с учета ККТ, которую плательщик ЕНВД решил больше не применять?

2. Мнение налогового органа и Министерства финансов.

Комментарии Министерства финансов по данному вопросу (в частности, письма № /8-412 от 01.01.2001г. и № /8-413 от 01.01.20019г.):

во-первых, не дают прямого ответа на поставленный вопрос;

во-вторых, основываются на нормативных документах, принятых ранее Закона , т. е. без учета изменений, внесенных данным Законом.

Суть комментариев Минфина сводится к следующему: если Вы решили в соответствии с правом, предоставленным Законом , не применять ККТ, то:

ККТ надо обязательно снять с учета в налоговом органе,

ККТ, снятую с учета, нельзя использовать ни в каком варианте, в т. ч. для выдачи товарных чеков.

Мнение Минфина основано на том, что согласно ст.14.5 Кодекса РФ об административных нарушениях штрафом карается не применение ККТ в случаях, предусмотренных Законом, а к понятию «не применение ККТ» относится, в том числе, применение ККТ, не зарегистрированного в налоговом органе. Напоминаем, что сумма штрафа за данное нарушение весьма существенная: 1 500 – 2 000 руб. с физических лиц, 3 000 – 4 000 руб. с должностных лиц и 30 000 – 40 000 руб. с юридических лиц.

Итак, Минфин, а за ним и налоговый орган считает, что если плательщик ЕНВД применяет ККТ, снятую с учета хотя бы для выдачи товарных чеков, то он обязан заплатить штраф по ст.14.5 КоАП.

Как же быть плательщику ЕНВД, который привык к автоматизации процесса выдачи товарных чеков и который не хочет возвращаться к их ручному выписыванию? Не логичнее ли использовать для выдачи товарных чеков кассовый аппарат? Какие риски при этом возникают у налогоплательщика? И какие аргументы могут противостоять мнению Министерства финансов?

3. Рекомендации и основные аргументы.

Любителям рисков предлагаем следующий вариант действий, который, на наш взгляд, не противоречит современному законодательству:

если Вы решили не использовать ККТ для выдачи кассовых чеков, в соответствии с правом, предоставленным Федеральным законом , то снимите его с учета в налоговом органе, т. к. это позволит сэкономить.

если Вы хотите продолжать использовать ККТ для внутреннего учета, для выдачи товарных чеков или иным образом – делайте это, если Вас убедят приведенные нами аргументы. Не забудьте только, что товарный чек должен содержать все реквизиты, предусмотренные Законом .

Самый надежный способ оценки рисков и поиска аргументов сегодня – это обзор судебной практики.

К сожалению, судебной практики по рассматриваемому нами вопросу пока нет. Тема слишком новая - все еще впереди. Поэтому мы можем пока только предполагать, какими аргументами сможет защитить себя в суде плательщик ЕНВД, рискнувший применять снятую с учета ККТ для выписывания товарных чеков.

Предлагаем Вам два, на наш взгляд, основных аргумента.

Аргумент № 1.

В соответствии со ст. 209 ГК РФ, собственник имущества вправе распоряжаться им по своему усмотрению.

Это означает, что если вы, приобретя, например, кассовый аппарат, находите целесообразным использовать его в качестве груза при засолке огурцов или решаете им колоть орехи, или пользуетесь им как счетной машинкой – никто не вправе оценивать целесообразность Ваших действий, если они не наносят вреда окружающим людям или окружающей среде, ведь Вы – собственник этого имущества.

Тем более не может быть признано незаконным или нецелесообразным использование ККТ для выдачи товарных чеков, ведь эта функция относится к непосредственной компетенции ККТ. Ни Закон , ни иные нормативные акты не содержат запрета выписывать товарные чеки с помощью ККТ.

Аргумент № 2.

Согласно ст.14.5 КоАП ответственность установлена за продажу товаров (работ, услуг) без применения ККТ в установленных законом случаях.

А это означает, что если Вы не обязаны применять ККТ, то Вы не можете нести ответственности за ее неприменение, независимо от того, что именно КоАП понимает под термином «не применение ККТ».

Минфин трактует норму, предусмотренную ст. 14.5 КоАП таким образом, что использование не зарегистрированной ККТ само по себе является административным нарушением, потому что квалифицируется как не применение ККТ.

Однако, если внимательно прочитать ст. 14.5 КоАП, то будет очевидно, что та норма, на которую ссылается Минфин, имеет в виду следующее: если Вы по Закону обязаны применять ККТ, и Вы применяете ККТ, но она не зарегистрирована в налоговом органе, то КоАП квалифицирует Ваши действия как не применение ККТ и обязывает платить штраф. Данная статья вообще не имеет отношения к лицам, использующим ККТ для каких-либо целей, которые по закону не обязаны применять ККТ.

Исполнитель:

/ (3,