Проблемы корпоративного регулирования в Российской Федерации

ПРОБЛЕМЫ КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

,

преподаватель,

Институт управления, бизнеса и права,

г. Донецк, Россия

Широко используемый ныне термин «корпорация» воспринимается юристами неоднозначно и имеет немало толкований.

Само слово «корпорация» произошло (от латинского) союз, группа лиц.

В правовых системах зарубежных государств, относящихся к англо - саксонской системе права, и, прежде всего в США, корпорациями называются акционерные общества. В континентальной системе права и в рамках европейской экономической системы под корпорациями понимаются объединения лиц и капиталов.

Актуальность проблемы корпоративного регулирования заключается в том, что в российском законодательстве этот термин не получил своего закрепления и не является пока нормативным. Однако поскольку он уже довольно часто употребляется, то, как представляется, вполне имеет право на существование.

В современном российском праве термин «корпорация» используется в различных значениях. В России это понятие на уровне законодательства, применяется только один раз и крайне неудачно. В Законе о некоммерческих организациях (п.1 ст.7.1) даётся понятие «государственной корпорации». Государственные корпорации в последнее время получили большое развития в стране т. к. просты с точки зрения организации управления и финансирования.

  Для решения задач государственного масштаба - реформирования отраслей, повышения конкурентоспособности отечественной экономики - широкое распространение сегодня получают некоммерческие организации в форме государственных корпораций [1].

Принципы создание и функционирования госкорпораций во многом совпадают с бюджетными учреждениями, но при этом имеют ряд весьма существенных отличий.

Создание любой государственной корпорации базируется на нормах гражданского законодательства.

Заметим, что в ст. 50 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) содержится открытый перечень форм некоммерческих организаций (далее - НКО). А конкретное содержание всех форм  НКО раскрыто в гл. II Федерального закона от 12.01.96 «О некоммерческих организациях» (далее - Закон ).

Напомним, что Законом предусматриваются следующие формы НКО:

- общественные и религиозные организации (объединения),

- фонды,

- государственные корпорации,

- некоммерческие партнерства,

- частные учреждения,

- автономные некоммерческие организации.

Все указанные организации не могут в качестве основной цели иметь получение прибыли, а также распределять полученную прибыль между участниками НКО. Напомним, что согласно ст. 2  Закона все НКО создаются исключительно для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

В свою очередь, в соответствии со ст. 7.1 Закона государственная корпорация - это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона.

Особенности правового положения государственной корпорации устанавливаются законом, предусматривающим ее создание. При этом в отличие от организаций иных организационно-правовых форм для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, которые предусмотрены ст. 52 ГК РФ. Как видно из положений действующего законодательства, сам способ учреждения государственной корпорации специфичен - для ее создания требуется принятие отдельного федерального закона. Такой законодательный акт подробно регламентирует сущность и цели деятельности создаваемой некоммерческой организации, формат управления этой деятельностью (с описанием органов управления, порядка их формирования), а также наименование корпорации, место нахождения, порядок проведения процедур реорганизации и ликвидации корпорации. Федеральный закон и содержательно, и процессуально играет роль учредительного документа государственной корпорации, поэтому разработки, утверждения и регистрации уставов, учредительных договоров не требуется.

Данное понимание корпорации российским законодателем самым существенным образом отличается от трактовки этого термина в современной научной доктрине. Поэтому «государственную корпорацию», как форму не коммерческой организации нельзя отожествлять с научным пониманием корпорации.

В современной отечественной правовой и экономической литературе под корпорациями подразумеваются в основном сложные хозяйственные структуры, организованные по иерархическому принципу (такие, как концерны, холдинги, финансово - промышленные группы и т. п.) и основанные преимущественно на акционерной собственности. А так же и просто коммерческие структуры – хозяйственные общества (акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью), и производственные кооперативы [2].

Именно такое толкование термина «корпорация» используется и в настоящей статье.

Организация и деятельность корпораций, или, иначе, объединений юридических лиц, действующих в промышленной сфере, - предмет регулирования многих отраслей права, первым среди которых, безусловно, является гражданское право [3].

В вопросе корпоративного регулирования хотелось бы отразить проблемы связанные с регулированием деятельности таких субъектов корпоративного права как холдинги и финансово промышленные группы.

По мере развития бизнеса растет число видов деятельности, которыми занимаются компании. Организационная структура фирм усложняется. У них формируются филиалы, отделения. Одна за другой открываются дочерние компании. Со временем наступает момент, когда организации превращаются в бизнес - группы, состоящие из множества фирм. Понятие «холдинг» прочно вошло в российскую экономическую жизнь. Несмотря на это, его точное законодательное определение отсутствует. В деловой литературе холдинг обычно отождествляют с объединением компаний. Такое мнение отличается от позиции, которой придерживаются законодатели. По их мнению, под холдингом следует понимать совокупность компаний, в которой головная организация управляет другими фирмами. Именно в таком смысле термин упомянут в Федеральном законе от 01.01.01 г. «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах). Между тем многие представители бизнес - сообщества до сих пор считают холдингами экономически зависимые компании, что в корне неверно.

Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг могут входить коммерческие организации различных организационно-правовых форм. Холдинг принципиально свободен в выборе своей правовой формы, а также местонахождения (домициля). Долевое участие не ограничивается долями с правом голоса или участием в капитале предприятий с различными правовыми формами. Холдинговые отношения могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства: преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, с оформлением путем внесения записей в реестр акционеров (записи по счету депо) или в устав участника холдинга о владении акциями (долями), обеспечивающими преобладающее участие в капитале участника холдинга, либо внесения записи в устав хозяйственного общества - участника холдинга о праве головной компании давать ему обязательные указания, либо вступления в силу договора о таком праве между участником холдинга и головной компанией. В зависимости от способа установления контроля имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней; договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего.

В зависимости от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают:

- чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций;

- смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию.

На практике, холдинги уверенно заняли нишу в российском бизнесе. Однако свою деятельность они регулируют смежными законами. До сих пор не принят закон «О холдингах». Проект данного закона вышел в 2001 году, но он до сих пор не принят.

Существующих норм явно недостаточно, но, тем не менее, в ближайшее время не приходится ожидать появления закона о холдингах, Экспертная группа пришла к выводу, что принятие единого закона вызовет необходимость унификации большого числа нормативных актов. Ведь нормы, так или иначе затрагивающие холдинговые отношения, содержатся в самых разных отраслях права. Это и гражданское, и административное, и налоговое право, и другие отрасли. Их придется приводить в соответствие с новым законом. И пока это не будет сделано, закон не начнет работать. Поэтому эксперты решили, что более целесообразно будет сначала внести изменения в законодательство, минимизировать внутренние противоречия между нормами, а уже затем принимать единый акт, регулирующий деятельность холдингов.

Начиная с середины 1990-х годов в России получило распространение выражение финансово-промышленные группы (ФПГ), означавшее объединение частных банковских и промышленных капиталов в определённых отраслях экономики в противовес прежнему бюджетному финансированию и централизованному планированию развития отдельных отраслей в рамках комплексного развития экономики страны. Руководство ФПГ занималось лоббированием частных и отраслевых интересов на всех уровнях государственной власти, активно вмешивалось в законотворческий процесс.

Влияние ФПГ («крупного бизнеса») постепенно сошло на нет с приходом к власти президента Путина, усилением роли правоохранительных органов и укреплением авторитарных тенденций в руководстве российским государством, деприватизацией основных отраслей промышленности (в первую очередь, нефтяной и газовой). Порядок создания и деятельности финансово-промышленных групп должен регулировать Федеральный закон от 01.01.01 г. «О финансово-промышленных группах». Но деятельность данного закона в настоящее время приостановлена. Опираясь на приостановленный закон, установим, что такие группы могут быть организованы в виде: основной и дочерней фирм, совокупности компаний, которые подписали договор о создании финансово-промышленной группы. Несколько организаций не могут быть одновременно и финансово-промышленной группой, и холдингом (письмо Госкомимущества России от 01.01.01 г. № ПМ-35/8814 «О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний»). В то же время холдинговая фирма может быть одним из участников такой группы, кроме случаев:

-   когда материальные активы составляют менее 50 процентов в структуре ее капитала;

- если доля государственной собственности в уставном капитале фирм, из которых состоит группа, превышает 25 процентов.

Так же не отрегулирован вопрос о регистрации ФПГ. В отличии от регистрации юридических лиц, органом регистрации ФПГ является Министерство промышленности и энергетики РФ. Можно предположить, что деятельность ФПГ в том виде, котором она представлялось ранее, в будущем будет не возможна. Необходим закон, регулирующий стадию регистрации все субъектов гражданского права.

На примере двух субъектов корпоративного права можно сделать вывод, что данная подотрасль гражданского права не имеет должной нормативной базы. Понятия расплывчаты и не конкретны. Только серьёзное обновление всего гражданского законодательства может решить проблемы корпоративного регулирования в России.

ЛИТЕРАТУРА

1. «Корпоративное право» // М. Волтерс Клувер, 2007.с.8.

2. «Некоторые вопросы административно-правового регулирования

организации и деятельности корпораций в России» // «Право и экономика» М. 2006 с. 11.

3. «Государственные корпорации» //М. 2006. с. 23.