«Права граждан и условия их осуществления в гражданском процессе»

Тема: «Права граждан и условия их осуществления в гражданском процессе»

«Мы познаем правду не только умом, но и сердцем»

Б. Паскаль

Современная жизнь человека невозможна без права. Право может рассматриваться способом существования человека в обществе, общества в целом и соответственно государства. Смело можно констатировать, что качество жизни современного человека определяется и качеством национального права. В этом смысле прогрессивное право формально содержит в себе широкий круг различных прав человека (гражданина) и государственных гарантий их осуществления. Но практика показывает, что качество жизни человека в государстве и качество национального права определяется уже во многом не наличием в законодательстве формальных прав (законодательства большинства стран, включая Россию, содержат в себе достаточно широкий объем прав человека и гражданина) и их государственной гарантированностью, а тем как человек может воспользоваться своими правами, а именно, в какой мере, какими усилиями, затратами физических сил, времени, денег и т. д.

Данные вопросы поддаются исследованию в рамках изучения зависимости права от условий его осуществления. При этом необходимо основываться на различии права и закона, признании первичности права по отношению к государству (его правотворческой деятельности), понимании права как меры свободы равных субъектов. Реализация права в этом (философском) аспекте представляет все какие-либо возможные формы выражения права. В философском смысле осуществление права выводится за рамки традиционных представлений и не сводится к заключительному этапу действия права – правоприменительной деятельности различных субъектов.

Философский подход указывает на четыре формы осуществления права: воплощение права в законе (нормативных актах); воплощение права в актах официального правоприменения; воплощение права в деятельности, связанной с толкованием правовых норм (особенно в актах судебного толкования); воплощение права в различных правовых действиях разнообразных субъектов права. Каждая из этих форм отражает определенный этап (стадию) движения (осуществления) права, охватывая все виды правовой деятельности – правотворческую, правоприменительную, связанную с осуществлением правовых предписаний.

На каждом этапе осуществления права правовая деятельность реализуется в определенных условиях, которые, воздействуя на этот процесс, существенно влияют позитивно или негативно на его развитие. При этом каждый предыдущий этап (стадия) осуществления права создает соответствующие условия для движения права на следующем этапе, которые вступают во взаимодействие с другими условиями, присущими каждому этапу независимо от условий предыдущего этапа. Так, воплощение права в правомерной деятельности граждан зависит не только от наличия в законодательстве писанных прав, но и от того в насколько ясных, непротиворечивых формулировках они содержаться, существуют ли прописанные процедуры их реализации, насколько они просты, понятны гражданину, насколько доступны способы защиты и восстановления нарушенных прав, и ведется ли в целом правозащитная государственная политика. Соответственно, имея представление об условиях осуществления права на каждом этапе и особенностях взаимодействия между формами осуществления права, можно системно, учитывая возможности каждой формы осуществления права, повысить эффективность действия права. Через анализ проблем существующих, на конечной стадии осуществления права можно в целом судить о состоянии всего государственно-правового механизма и выработать системный комплекс мер для решения этих проблем.

В связи с тем, что, во-первых, формы осуществления права связаны в неразрывный процесс, первоисточником которого является воплощение права в законе, во-вторых, реализация прав граждан не происходит произвольно, она зависит, как правило, от исполнения соответствующих встречных обязанностей со стороны других субъектов права, в том числе государства, особое значение приобретает качественное состояние законодательства, которое только позитивно влияет на все следующие формы осуществления права.

В случае нарушения законных прав и интересов граждан и организаций законодательство предусматривает систему способов и форм защиты нарушенных прав. Примерный перечень способов защиты прав дан в ст. 12 Гражданского кодекса РФ. Данные способы являются категорией материального права. Формы же защиты права определяют деятельность специальных органов по защите прав и являются категорией процессуального права. Предусмотрен судебный и административный порядок защиты нарушенных прав. В основном существует судебный порядок, включающий в себя систему судов общей юрисдикции, в том числе мировых судей, арбитражные, третейские суды.

Право на судебную защиту является конституционным. Конституция (ч. 1 ст. 46) гарантирует право на обращение в суд и поэтому государство обязано обеспечить функционирование судебной системы. Также Конституция гарантирует, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда (ч. 3 ст. 35). Судебная защита должна обеспечивать надежные гарантии правильного применения закона, и реального осуществления законных прав и обязанностей.

Гражданская процессуальная форма является основной судебной формой защиты прав. Гражданский процесс представляет собой установленную законом форму защиты права в судах общей юрисдикции. Гражданским процессом называется установленный законом порядок судопроизводства по гражданским делам, т. е. делам, вытекающим из конституционных, административных, финансовых, земельных, гражданских, трудовых, жилищных, семейных споров (правоотношений).

Процесс есть упорядоченное нормами процессуального права движение гражданского дела от одной стадии к другой, направленное на достижение конечной цели, - восстановление права или защиты охраняемого законом интереса. Таким образом, гражданский процесс есть единство процессуальных действий, процессуальных прав и обязанностей суда, других участников процесса.

Право на судебную защиту является очень сложным по своей реализации по многим причинам. И конституционная гарантированность права на обращение в суд не упрощает его реализацию. Гражданская процессуальная форма осуществления указанного права призвана упорядочить и создать условия быстрой и эффективной судебной защиты. На практике же граждане сталкиваются с многочисленными проблемами, обращаясь в суды. В рамках изучения и анализа условий реализации права на судебную защиту необходимо корректировать нормы гражданского процессуального права, прописывая дополнительные процессуальные права граждан, уточняя и конкретизируя действующие, совершенствуя и прописывая дополнительные процедуры деятельности суда. К сожалению, на данный момент нет динамики совершенствования гражданского процессуального законодательства. Одна из причин этому, по нашему мнению, плохая разработанность темы зависимости реализации прав граждан от условий их осуществления в гражданском процессе.

Сложность гражданской процессуальной формы определяется существованием нескольких видов гражданского судопроизводства, определенными многочисленными стадиями деятельности суда по рассмотрению и разрешению гражданских дел.

В рамках гражданского процесса существует несколько вдов гражданского судопроизводства, т. е. предусмотрен различный процессуальный порядок возбуждения, рассмотрения, разрешения различных видов гражданских дел. Определенная специфика этих гражданских дел предполагает и различные виды гражданского судопроизводства.

В соответствии с ч. 1 ст. 22 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее - ГПК) гражданские дела делятся на дела искового производства (п.1) и дела неискового производства (п.2-п.6).

По правилам искового производства рассматривается большинство гражданских дел по спорам, возникающим из гражданских, жилищных, семейных, трудовых и иных правоотношений. Правила искового производства в целом являются общими для всех видов судопроизводства, за исключениями, специально предусмотренными процессуальными нормами для неисковых дел.

Деятельность суда по рассмотрению и разрешению гражданских дел подразделяется на определенные стадии: возбуждение дела (принятие иска, жалобы или заявления к рассмотрению); подготовка дела к судебному разбирательству (цель обеспечить быстрое и правильное разрешение дела в одном судебном заседании); судебное разбирательство дела (дело рассматривается по существу и заканчивается вынесением судебного решения); обжалование и опротестование решений и определений суда, не вступивших в законную силу (апелляция, кассация); пересмотр решений, определений и постановлений суда, вступивших в законную силу, т. е. в порядке надзора; пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений (определений), вступивших в законную силу; завершающая стадия – исполнение судебных постановлений.

Возбуждение дела в суде - самостоятельная стадия граждан­cкoгo процесса. Для того чтобы иск сыграл роль процессуально­го средства защиты права, он должен быть предъявлен соответ­ствующему компетентному органу для рассмотрения и разрешения в строго определенном процессуальном порядке. Как известно, такими органами являются мировой судья, суд общей юрисдик­ции, арбитражный суд, третейский суд.

Судья совершает все действия, связанные с принятием иско­вого заявления единолично (ст. 133 ГПК). От того, насколько правильны и последовательны его действия в стадии возбужде­ния дела, зависит, будет ли реализовано право на судебную за­щиту заинтересованного лица.

Судья обязан с момента поступления заяв­ления в суд, рассмотреть вопрос о его принятии к производству суда. Судья выносит определение, которым возбуждается граж­данское дело в суде первой инстанции (ст. 133 ГПК).

Как правило, все действия по принятию искового заявления и возбуждению процесса по конкретному делу должны быть совер­шены в течение того дня, когда истец обратился в суд.

Возбуждение дел искового производства происходит путем подачи искового заявления. Что касается неисковых производств, то эти дела возбуждаются в суде путем подачи заявления или жалобы. Возбуждение гражданского дела в суде - акт реализа­ции такого важного конституционного права, как право на обра­щение в суд за судебной защитой. Каждому гарантируется судеб­ная защита его прав и свобод.

Согласно ст.3 ГПК заинтересованное лицо вправе в по­рядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных, либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. Конституция РФ предоставляет каждому гражданину свободу выбора способа защиты права.

На практике же отсутствует строго определенный процессуальный порядок подачи иска в суд в гражданском процессе. В ч. 1 ст. 131 ГПК указано, что исковое заявление подается в суд в письменной форме. Ст. 133 ГПК гласит, что судья в течении пяти дней со дня поступления искового заявления в суд обязан рассмотреть вопрос о его принятии к производству суда. Суд является организацией со своей внутренней структурой: председатель, заместитель, секретариат, канцелярии по гражданским и уголовным делам, экспедиция, архив и т. д. Отсутствие четкости в том, куда именно в суде подается исковое заявление порождает несогласованность судебной практики и ущемление конституционного права на судебную защиту. В некоторых судах исковое заявление может быть подано исключительно на личном приеме у судьи по гражданским делам, который проводится два раза в неделю в строго определенное время в течении четырех часов, да еще и в перерыве между судебными заседаниями. Не каждый сможет отстоять очередь в тесном коридоре суда в скоплении участников судебных дел, ожидающих судебного рассмотрения. На прием к судье граждане обращаются не только с целью подачи искового заявления, но и, например, для получения гражданского дела для ознакомления, протокола судебного заседания, заверить копию судебного решения, определения, получить судебный запрос и прочее.

Сложившаяся практика приема искового заявления за счет ущемления прав граждан оправдывается судами экономией рабочего времени: недостатки искового заявления выявляются сразу и гражданину в устной форме предлагается обратиться в суд повторно после их устранения (судье не надо оформлять письменного определения о возврате иска, об оставлении его без движения, не загружается канцелярию суда, экономятся средства суда на почтовые отправления). С другой стороны отсутствие четкого порядка подачи и принятия иска судом создает условия для злоупотребления судьями. Судья получает возможность в прямом контакте с гражданином высказать предвзятость к его исковому заявлению с целью вымогательства взятки, либо просто избежать дополнительной рабочей нагрузки по рассмотрению данного иска. Уже сложилась практика отказа в принятии иска в конце отчетного календарного года, чтобы не портить статистику соблюдения сроков рассмотрения гражданских дел в отчетном году.

Соответственно отсутствует четкий порядок регистрации поданных исковых заявлений. Учесть и проконтролировать пятидневный срок, указанный в ст. 133 ГПК, не представляется возможным. В ГПК нет срока для назначения подготовки дела к судебному разбирательству, поэтому исковое заявление может лежать у судьи несколько недель без какого-либо рассмотрения. «Задним» числом судья выносит определение о принятии иска к производству и возбуждении гражданского дела, назначении подготовки дела к судебному разбирательству. При этом участники дела в лучшем случае извещаются телефонограммой за один два дня до назначенной подготовки дела к судебному заседанию (которая проводится в зале судебного заседания с непосредственным участием судьи), а в худшем случае письменное извещение приходит в адрес участников дела с опозданием.

Предъявление иска является важнейшим процессуальным дей­ствием. Предъявить иск - это значит, обратиться в суд с заявле­нием, в котором должна содержаться просьба к суду о рассмот­рении возникшего спора о праве. Предъявление иска и возбуждение в суде гражданского дела напрямую затрагивает права и интересы ответчика (ответчиков), третьих лиц. Однако чтобы было возбуждено гражданское дело, недостаточно только подачи в суд искового заявления. Судья должен решить вопрос о принятии его к произ­водству суда в соответствии с законом.

Если заинтересованное лицо обладает правом на предъявление иска, судья должен проверить, соблюдены ли условия осуществ­ления этого права. В теории гражданского процессуального права их принято называть условиями осуществления (реализации) пра­ва на предъявление иска. Судья обязан проверить их наличие. Если он придет к выводу, что у лица, которое обращается в суд, имеется право на предъявление иска, то он должен проверить, насколько правильно осуществляется это право, соблюдены ли установлен­ные процессуальным законом условия его реализации.

Основанием для возвращения искового заявления являются условия, содержащиеся в ст. 135 ГПК. Условиями реализации права на предъявление иска, т. е. права на возбуждение процесса, являются:

1) соблюдение истцом установленного законом для данной ка­тегории споров или предусмотренного договором сторон по­рядка до судебного разрешения спора либо представление ист­цом документов, подтверждающих соблюдение досудебного порядка разрешения спора с ответчиком, когда это предус­мотрено федеральным законом для данной категории споров или договором; 2) подсудность дела данному суду; 3) процессуальная дееспособность истца; 4) наличие полномочий на ведение дела; 5) соблюдение письменной формы искового заявления; 6) оплата государственной пошлины.

Исковое заявление, как по форме, так и по содержанию долж­но отвечать требованиям закона (ст. 131, 132 ГПК).

Соблюдение надлежащей формы искового заявления - важное условие осуществления права на предъявление иска. Исковое за­явление подается обязательно в письменной форме и должно со­держать все необходимые сведения, предусмотренные ст. 131 ГПК.

Наряду с тем, что в исковом заявлении должны содержаться сведения, общие для всех категорий дел, имеется определенная специфика в его содержании, обусловленная целым рядом об­стоятельств. Содержание искового заявления по отдельным ка­тегориям гражданских дел определяется, исходя из характера спор­ного материального правоотношения, субъектного состава и ряда других обстоятельств, имеющих существенное значение для пра­вильного разрешения дела. Так, например, в исковом заявлении о расторжении брака, в частности, указывается, когда и где заре­гистрирован брак, имеются ли общие дети, их возраст; достигну­то ли супругами соглашение об их содержании и воспитании; при отсутствии взаимного согласия на расторжение брака - мотивы расторжения брака; имеются ли другие требования, кото­рые могут быть рассмотрены одновременно с иском о расторже­нии брака.

В исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свое исковое требование к ответ­чику и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства (п. 5 ч.2 ст.131 ГПК). Если истец не представил всех необходимых доказательств, это не может служить основанием к отказу в принятии искового заявления.

Важное значение имеет указание в исковом заявлении того материально-правового требования истца к ответчику, которое составляет предмет иска. В заявлении необходимо указать, в чем заключаются нарушение или угроза нарушения прав, свобод или охраняемых законом интересов истца и его требования. Характер искового требования определяется характером спорного матери­ального правоотношения, из которого вытекает требование ист­ца. Просьба истца, реализованная в виде этого требования, и составляет просительный пункт искового заявления (ст. 131 ГПК).

Судья, установив, что заявление подано без соблюдения тре­бований, предъявляемых к форме и содержанию заявления, а также в случае отсутствия копий по числу ответчиков и третьих лиц, документа, подтверждающего уплату государственной по­шлины (ст. 131 и ч. 1, 2 ст. 132 ГПК), выносит определение об оставлении заявления без движения, после чего извещает лицо, подавшее заявление, и предоставляет ему разумный срок для ис­правления недостатков заявления (ч. 1 ст. 136 ГПК).

Перечень оснований к оставлению заявления без движения является исчерпывающим. Содержащееся в ст. 136 ГПК правило может быть применено не только к исковым заявлениям, но и к заявлениям, подаваемым по делам неискового производства с теми особенностями, которые закон предъявляет к содержанию этих заявлений.

Если заявитель в установленный срок выполнит указания су­дьи, которые содержатся в определении, заявление считается по­данным в день первоначального представления его в суд. В про­тивном случае, заявление считается не поданным и возвращается заявителю со всеми приложенными к нему документами.

Определение об оставлении заявления без движения может быть обжаловано.

Судья принимает исковое заявление к производству суда только в том случае, если имеются для этого основания, предусмотрен­ные законом. Принятие искового заявления может последовать только при наличии как предпосылок права на предъявление иска, так и условий, образующих порядок предъявления иска (ст. 133,­134 ГПК).

Отказ судьи в принятии искового заявления может последо­вать только по основаниям, указанным в законе, перечень кото­рых является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию (ст. 134 ГПК).

Вместе с тем недопустим отказ в возбуждении гражданского дела по мотивам недоказанности заявленного требования, про­пуска срока исковой давности, преждевременности предъявлен­ного требования к рассмотрению его судом и по другим основа­ниям, не указанным в законе.

Основания к отказу в принятии искового заявления можно разделить на две группы. Одна - связана с понятием права на предъявление иска и отсутствием необходимых для реализации этого права предпосылок.

Вторую группу оснований к отказу в принятии искового заяв­ления составляет отсутствие условий осуществления права на предъявление иска.

Согласно ст. 134 ГПК судья отказывает в принятии заявления в случаях, если:

- заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в поряд­кe гражданского судопроизводства, поскольку оно рассматри­вaeтcя и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъяв­лено в защиту прав, свобод или охраняемых интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуп­равления, организацией или гражданином, которым настоящим кодексом или другими федеральными законами не предостав­лено право на обращение в суд за защитой прав, свобод или охраняемых законом интересов данного лица; в заявлении поданном от своего имени оспариваются акты, которые не затрагивают прав, свобод или охраняемых законом интересов заявителя;

- имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекраще­нии производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон;

- имеется ставшее обязательным для сторон вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением слу­чаев, когда суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 1 ст. 134 ГПК).

Отказ в принятии заявления препятствует повторному обра­щению заявителя в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. На определение судьи об от­казе в принятии заявления может быть подана частная жалоба (ч. 3 ст. 134 ГПК).

Перечень оснований к отказу в принятии искового заявления является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Подача в суд искового заявления и возбуждение производства по делу влечет определенные правовые последствия. Важнейшим из них является возникновение гражданского судопроизводства по конкретному делу. Именно с момента принятия искового за­явления начинается движение дела. Возбуждение производства по делу влечет за собой возникновение гражданских процессу­альных право отношений. У суда и других участников процесса возникают процессуальные права и обязанности, реализация которых происходит в процессе рассмотрения дела. Так, у суда воз­никает обязанность рассмотреть спор сторон и вынести решение по делу. Истец получает возможность использования в полном объеме всех прав, связанных с движением процесса, переходом его из одной стадии в другую, а ответчик - возможность реали­зовать права, предоставленные ему законом для защиты.

Таким образом, процедура принятия искового заявления к производству судом является емкой и сложной. Суд должен проверить многие обстоятельства и соблюдение требовании закона. Любые определения суда, связанные с непринятием иска (заявления) к производству могут быть обжалованы истцом, заявителем. Но суд может допускать ошибки и необоснованно, незаконно принять исковое заявление к производству. В этом случае могут быть нарушены права и интересы ответчика (ответчиков), третьих лиц, иных участников процесса. Истец, обращаясь в суд, может злоупотреблять своими правами, пытаться в обеспечение иска наложить арест на имущество ответчика, затягивать процесс рассмотрения своего иска и т. п. Восстановление данных нарушенных прав и законных интересов возможно по действующему ГПК только в рамках возбужденного гражданского дела и зачастую только на стадии вынесения судебного решения (в данном случае отказного решения), что является, по нашему мнению, несправедливым и ущемляющим права и интересы указанных субъектов. Необходимо предусмотреть в ГПК право ответчика, третьих лиц обжаловать определение суда о принятии искового заявления к производству.

Разрешение гражданского дела по существу осуществляется судом первой инстанции в результате его разбирательства в судебном заседании.

ГПК призван установить строгий порядок рассмотрения и разрешения гражданских дел, при котором последовательность совершения процессуальных действий является одним из условий вынесения законного и обоснованного судебного постановления.

В соответствии с принципом гласности участники процесса имеют право с помощью средств аудиозаписи фиксировать ход судебного разбирательства (ст. 10 ГПК).

Для реализации функций по руководству судебным заседанием председательствующий наделен специальными полномочиями (ст. 156 ГПК), нацеленными на создание деловой атмосферы, авторитета суда, правильному восприятию процесса его участниками. Участники процесса могут возражать относительно действий председательствующего, оформлять свои возражения в письменном виде или путем фиксации в протоколе заседания.

Протокол – очень важный процессуальный документ, в котором должен фиксироваться ход судебного заседания в первой инстанции, а также каждое совершаемое вне судебного заседания процессуальное действие.

Согласно ст. 228 ГПК ведение протокола в суде первой инстанции обязательно. В нем должны быть полно и четко, с соблюдением последовательности отражены все процессуальные действия. В ряде случаев закон устанавливает обязанность занести в протокол и удостоверить сделанное заявление заинтересованным лицом или иным участником процесса.

Протокол имеет важное значение. Он позволяет всем вышестоящим судам проверить законность и обоснованность судебных поста­новлений, в частности, и на основе протокола судебного заседа­ния установить соблюдены ли все требования закона при рассмотрении дела и соответствует ли решение суда доказательствам, исследованным в судебном заседании.

Записи в протоколе должны отражать последовательно весь ход судеб­ного разбирательства - от начала слушания дела до вынесения и оглаше­ния судебного решения. В протоколе не должно быть сокращений слов. Объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, экспертов, пояснения специалистов должны записываться в первом лице. В соответ­ствии со ст. 364 ГПК решение суда подлежит отмене, если в деле отсутствует протокол.

Содержание протокола судебного заседания определено в ст. 229 ГПК. Он должен отражать все существенные сведения о разбирательстве дела.

Протокол составляет и подписывает секретарь судебного заседания. Он должен быть подписан также председательствующим. Все внесенные и дополнения должны быть оговоре­ны и удостоверены их подписями.

Для обеспечения полноты протокола суд может использовать стеногра­фирование, средства аудиозаписи и иные технические средства. В протоко­ле должно быть указано на использование технических средств. Стенограм­ма и носитель аудиозаписи приобщаются к протоколу судебного заседания. Стенограмма и носитель аудиозаписи должны быть расшифрованы.

Закон устанавливает достаточно короткие сроки для составления и подписания протокола - три дня после окончания судебного заседания и не позднее, чем на следующий день после совершения отдельного процессуального действия. Лица, участвующие в деле, их представители впра­ве ознакомиться с протоколом и в течение пяти дней со дня его подписа­ния председательствующим и секретарем судебного заседания подать в письменной форме замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту (ст. 231 ГПК). В представлен­ных замечаниях должно быть указано, в чем выразилась неточность, на­пример искажение в протоколе показаний и объяснений, данных сторона­ми, иными лицами, участвующими в деле, свидетелями, экспертами, спе­циалистами, а также какие сведения, имеющие значение для дела, судом не были внесены в протокол (неполнота).

Замечания на протокол рассматриваются в пятидневный срок судьей, подписавшим протокол единолично, без вызова лиц, подавших замечания на протокол. По результатам рассмотрения замечаний на протокол суд может вынести определение об их полном или частичном отклонении или удостоверить их правильность. Закон не предусматривает возможности обжалования определения об отклонении замечаний, однако они должны быть приобщены к делу во всяком случае (ст.232 ГПК).

Совершенно очевидно, что имеющееся в ГПК правовое регулирование протокола не адекватно его исключительной правовой значимости. Отсутствуют правовые гарантии соответствия содержания протокола судебному разбирательству. Практически протокол отдан полностью во власть председательствующего в судебном заседании судьи и секретаря, что недопустимо, так, как возможны профессиональные недостатки и злоупотребления со стороны судьи и секретаря. Не секрет, что качество протоколов в российских судах не соответствует требованиям закона и одна из основных причина этому, по нашему мнению, несовершенство ГПК.

Требование к протоколу (ч. 1 ст. 229 ГПК) о всех существенных сведениях разбирательства дела конкретизировано в ч. 2 той же статьи. Но этого недостаточно. Это требование неудачно сформулировано в законе и практически заведомо невыполнимо, поскольку поставлено в прямую зависимость от степени профессиональной адекватности: внимательности, грамотности, заинтересованности конкретного судьи и секретаря, их профессиональной мотивации и т. п. В законе необходимо сформулировать требование о максимальной полноте протокола, без какой либо возможности допускать отклонения от фиксации происходящего в судебном разбирательстве.

Право участников процесса с помощью средств аудиозаписи фиксировать ход судебного разбирательства и подавать замечания на протокол выглядит как мера возможного поведения (и не более того). Это право предусматривает обязанность председательствующего в заседании судьи не препятствовать в аудиозаписи процесса, обязывает рассмотреть поданные замечания на протокол и вынести по своему усмотрению соответствующее определение. Логично предположить, что неадекватность протокола существу судебного разбирательства может спроецироваться и на недобросовестность судьи при рассмотрении замечаний на протокол. Отсутствует норма об обязанности судьи рассмотреть имеющуюся у участников процесса аудиозапись процесса и в случае сомнений провести специальное судебное заседание по рассмотрению замечаний на протокол.

Норма второго абзаца ч. 1 ст. 230 ГПК на практике не применяется, поскольку ни суд, ни секретарь судебного заседания не используют средств аудиозаписи. Обычно аудиозапись процесса производится сторонами процесса, поэтому ст. 230 ГПК необходимо дополнить нормой о приобщении к протоколу данной аудиозаписи по ходатайству сторон, иных участников процесса.

Срок изготовления протокола не согласуется с иными процессуальными сроками. Например, если судебное разбирательство закончилось вынесением судебного решения, то в суде гражданину не выдадут дело для ознакомления с протоколом (протокол существует в деле), пока не будет изготовлено решение в окончательной форме (оно же подшивается в дело). На практике у гражданина появляется возможность ознакомиться с протоколом только через несколько недель после окончания судебного разбирательства в суде первой инстанции и срок подачи замечаний на протокол формально пропущен. Для устранения данных недостатков необходимо в ГПК специально прописать право участника процесса требовать выдачи ему протокола для ознакомления отдельно от гражданского дела.

Все вышеперечисленные предложения по совершенствованию правового регулирования протокола не будут иметь своей силы без внедрения в ГПК процедуры обжалования действий суда, связанных с ведением, составлением протокола, рассмотрением замечаний на протокол и вынесением соответствующего определения. Учитывая исключительную процессуальную важность и значимость протокола необходимо внедрить в ГПК процедуру обжалования указанных действий суда.