ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРИЛАНСА
Оренбургский Государственный Университет, г. Оренбург
Возможности, которые нам подарили современные средства коммуникаций, приводят в действие механизм эволюции, которая подстраивает всё под новые обстоятельства, в том числе и правовые. Современные работодатели имеют весьма широкий спектр возможностей для практики организации гибкого контракта с исполнителем.
Экономический кризис стал своеобразной проверкой эффективности правового регулирования труда нормами действующего Трудового кодекса России. Уже выявлена недостаточная эффективность его норм, регулирующих отношения, связанные с неполной занятостью работников, массовыми увольнениями, задержкой заработной платы, реальным объемом гарантий в области охраны труда и отдыха. Некоторые группы трудовых отношений, характерные для экстремальных ситуаций в сфере труда, остаются без достойного правового обеспечения. Имеет большое значение и отсутствие ратификации ряда конвенций МОТ, в которых сходные по характеру социально-трудовые отношения регулируются более эффективно, например, вопросы занятости, расторжения трудового договора, переводы на другую работу, трудовые споры, забастовки и пр.
Кризис также обнаружил неспособность трудового права присущими ему методами, самостоятельно, без привлечения иных правовых механизмов урегулировать возникающие в сфере труда и занятости организационно-производственные и социально-экономические отношения, которые объективно требуют комплексного подхода в своем правовом обеспечении. Один из таких способов борьбы с кризисными явлениями на практике найден Правительством Московской области.
Разработанная программа Правительством Московской области, посвящена сохранению трудовых правоотношений и занятости работников в условиях кризиса, и предусматривает комплекс мероприятий по трем направлениям.
Первое направление включает опережающее обучение и переподготовку работников, которые находятся на пороге увольнения, новым, необходимым производству специальностям (профессиям). По мере приобретения новых специальностей работник будет направляться на свободные рабочие места на своем или другом предприятии.
Второе направление - организация временных работ, в том числе и общественных, непосредственно на предприятии или в системе жилищно-коммунального хозяйства того муниципального образования, где проживает работник. На общественные работы могут также направляться работники, находящиеся на вынужденном простое, занятые неполную рабочую неделю или отправленные в отпуск без сохранения заработной платы, равно как в ежегодный очередной отпуск досрочно.
Но наибольший интерес представляет третье направление, придуманное правительством области. Речь идет об использовании самозанятости, которая касается недавних работников, желающих начать свое дело.
Мы подробнее рассмотрим такую форму самозанятости, как фриланс.
Фриланс (англ. free lancer - свободный копьеносец) - удаленная работа, не требующая постоянного присутствия специалиста на рабочем месте. На современном рынке труда это слово используется для обозначения относительно новой формы организации трудовых отношений, при которых работодатель и исполнитель могут находиться как угодно далеко друг от друга. Контроль выполнения проекта осуществляется при помощи электронных средств связи или по телефону.
Первые попытки заработать на жизнь с помощью удаленной работы фиксировались еще очень давно. В средние века фрилансерами называли вольнонаемных воинов, которые ради заработка сами выбирали, кому хотят служить. Причем часто нанимались на короткий срок, например, на время военной кампании, осады города или охраны торгового каравана.
Основателями современного понятия удаленной работы фрилансеры считают двух американцев - Джека Ниллеса и Фрэнка Скиффа. Они, как, впрочем, и многие другие, годами отстаивали свои идеи, пропагандируя работу вне офиса. В 1972 году Джек Ниллес придумывает новый способ работы - телеработу. Суть идеи такова, что работники не должны находиться в офисе в процессе выполнения задания, а связь между ними можно поддерживать с помощью современных средств коммуникации (telecommuting). А Фрэнк Скифф вводит на рынок труда новый термин flexiplace, что означает "гибкое место", то есть место работы, не "привязанное" к работодателю.
Сегодня телеработа - обычное явление для Запада. Многие так подрабатывают, многие - зарабатывают исключительно фрилансом.
В России этот рынок начал формироваться относительно недавно. Первые телеработники появились у нас с появлением "в массах" персональных компьютеров и Интернета. Ко второй половине 90-х гг. еще прошлого века персональный компьютер уже могли себе позволить многие, а Интернет становился все более доступным для рядовых пользователей. Этому времени и принадлежит этап зарождения удаленной работы.
Сейчас в России рынок фриланса стремительно развивается, вовлекая все новых участников как со стороны исполнителей, предлагающих свои услуги, так и со стороны частных лиц и организаций, готовых к сотрудничеству на удаленной основе. Перечень услуг, предлагаемых на рынке удаленной работы, постоянно расширяется. В основном это сфера IT и рекламы - дизайн, программирование, создание и продвижение сайтов, создание рекламных текстов, менеджмент и бизнес-консультирование.
На сегодняшний момент фрилансер - это частнопрактикующий специалист, самостоятельно производящий какой-либо товар или оказывающий какую-либо услугу, как правило, нескольким заказчикам. В большинстве случаев фрилансер - работник интеллектуального труда. Наиболее активно свои услуги по удаленной работе, как мы выше отмечали, предлагают специалисты сферы IT. Это программисты, в основном web-программисты (PHP + MySQL, а также. NET), дизайнеры (баннеры, логотипы, макеты сайтов, Macromedia Flash), верстальщики (HTML + CSS), оптимизаторы.
К фрилансерам в большей степени также относятся работники творческих профессий - журналисты, фотографы, художники, архитекторы.
Впрочем, во фрилансе найдется место для любой профессии, где для эффективной работы не требуется личного присутствия, а достаточно лишь подключенного к Интернету компьютера, наличие электронной почты и, в некоторых случаях, телефона и факса. Список можно продолжить, так например, к категории потенциальных фрилансеров можно отнести юристов, учителей и других специалистов, которые могут заниматься частной практикой.
Можно сделать следующий вывод, что широкое использование нетипичных форм занятости оказывает существенное влияние на многие виды человеческой деятельности. Востребованы в настоящее время, как мы видим, дистанционное выполнение работы, особенно работа с Интернетом, работа, носящая подвижный или транзитный характер.
Тенденция к значительному расширению сферы применения нестандартных трудовых правоотношений наблюдалась в конце минувшего десятилетия: компьютеры вне офиса использовали свыше 8 млн. трудящихся в США, около 500 тыс. в Британии, 150 тыс. в Германии, 100 тыс. в Испании. В России число надомников вместе с «дистанционными» работниками насчитывается примерно 3 млн. человек. Проводившееся в последнее время анкетирование работников из 18 европейских страны показало, что почти 80% респондентов хотели бы работать дома хотя бы иногда. Статистика использования дистанционных работников в России отсутствует, хотя практика свидетельствует о широком применении их труда в нашей стране. Некоторые ученые не без основания полагают, что тормозит данный вид работы то, что в основном сами фирмы не очень доверяют такому способу, аргументируя это тем, что правовые предписания не позволяют внедрить данную форму трудоустроенности, или тем, что современная правовая регламентация имеет большие недостатки, препятствующие этому.
В трудовом законодательстве достаточно четко регламентирован труд надомников, чего нельзя сказать о регулировании труда фрилансеров.
Под фрилансерами так же понимаются частнопрактикующие специалисты, самостоятельно производящие какой-либо товар или оказывающие какую-либо услугу заказчику.
Анализируя Российское трудовое законодательство, мы обратили внимание на то, что отношения работодателя и фрилансера не подпадают под действие трудового законодательства, так как эта категория наемных сотрудников не заключает с работодателем трудовое соглашение. Соответственно на «свободных работников» не распространяются никакие гарантии типа отпусков, больничных, компенсаций, такая работа не засчитывается в трудовой стаж и пр. На фрилансера не распространяются и локальные акты компании, с которой он работает, поэтому, в отличие от штатных сотрудников, эта категория не имеет права на бесплатное питание, доставку к месту работы и обратно, повышение квалификации за счет работодателя. Фрилансер, в отличие от штатного сотрудника, не будет просить о повышении жалованья, так как стоимость его работы оговаривается заранее и фиксируется в договоре.
Отсутствие трудового договора влечет за собой некоторые риски и для работодателя при обращении к фрилансеру. Например, заказчик не сможет осуществлять контрольно-надзорные функции в отношении удаленных сотрудников, привычные в трудовых отношениях. Соответственно, существует определенный риск срыва срока исполнения заказа или некачественного исполнения. Даже если у программиста отличное резюме и блестящее портфолио, нет гарантии, что проект будет выполнен в срок без дефектов и проявлений непрофессионализма.
Заказчику может угрожать полная или частичная потеря уплаченного вперед гонорара за невыполненную работу. Фрилансер часто требует предоплату или полную оплату за работу или оплату по частям, привязав платежи к этапам выполнения проекта. После очередной оплаты исполнитель может исчезнуть. Есть также примеры, когда фрилансер открыто разрывает с работодателем отношения в процессе выполнения проекта, получив часть гонорара. Так случается, когда заказчик по ходу исполнения вносит какие-то мелкие дополнения в работу.
В соответствии с Рекомендацией № 184 в ряде европейских стран функционируют специализированные органы, управляющие трудом надомников, занятых у конкретных работодателей. В работе такого органа участвуют сами надомники, их представители, работодатели.
Основная задача органа - развитие надомного труда, координация и кооперация надомного творчества, поддержка предпринимателей, развивающих надомный труд, защита трудовых прав надомников и др.
В России такого органа нет. Это естественно сказывается на развитии надомного труда, на расширении диапазона этого вида занятости. Почему бы не создавать еще один государственный орган, который управлял трудом дистанционных работников? Ведь данная форма занятости ни на шаг не уступает традиционной занятости. Более того у фриланса имеется множество положительных фактов, которые подтверждают его значимость:
1)работодатель не несет основных и дополнительных затрат на рабочее место для сотрудника. Например, нет необходимости тратиться на аттестацию рабочих мест, не нужно увеличивать площадь офиса, покупать дополнительную мебель и т. д.
2)работодатель в отношении такого работника как фрилансер освобожден от обязанности обеспечивать безопасность труда. В то время как в сфере атипичных трудовых договоров, к которым следует отнести и телеработу, чрезвычайно трудно гарантировать работнику нормальные условия труда и еще сложнее контролировать поддержание рабочего места и производственной среды в безопасном и здоровом состоянии. Западные страны обычно обязывают такого работодателя проводить с дистанционно трудящимися работниками инструктаж в отношении возможных негативных факторов, а также методов защиты от их воздействия на здоровье. Как правило, он несет определенную ответственность в отношении условий труда таких сотрудников, в связи с чем законодательство предоставляет ему возможность проводить как предварительные, так и регулярные инспекционные проверки их рабочих мест. Однако если дистанционное рабочее место находится в частном доме, вторгаться туда без разрешения работника, как правило, невозможно.
3)работник сам себя обеспечивает оборудованием и другими необходимыми инструментами и средствами, требующимися для выполнения работы. Обязанность обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с выполнением трудового задания, так же отсутствует.
Поэтому, как нам, кажется, весьма своевременна постановка вопроса об учреждении негосударственного органа по управлению дисстационным трудом на предприятиях России в рамках существующих и прогнозируемых трудовых отношений. Такой орган, функционирующий в межотраслевом и территориальном масштабах, координировал бы организацию и развитие надомного труда на предприятиях различных форм собственности, наряду с работодателями участвовал в организации обучения, переобучения и повышение квалификации надомников.
Сегодня мы столкнулись с тем, что возникшая и интенсивно развивающаяся новая форма организации труда, как фриланс, не нашла отражения в трудовом законодательстве. И получается, что мы имеем дело с реальным отставанием присущей трудовому праву надстроечной деятельности от экономического базиса.
Список литературы
1. Представительство работников нетипичной занятости. // Трудовое право. 2010г. № 3. // СПС «Консультант-Плюс».
2. Фриланс: «за» и «против». // Кадровик№ 4. // СПС «Консультант-Плюс».
3. Вольный копьеносец // Московский бухгалтер.- 2010г. - № 11-12. 4. Власть от организации перешла к работнику. Правовые аспекты фриланса (удаленного работника) // Трудовое правог. - № 2. // СПС «Консультант-Плюс».
5. Надомный труд: реалии и перспективы // Вопросы трудового права№ 8 - С. 37-41.
6. Новая концепция охраны труда // Труд за рубежом№ 1 - С. 56 – 75
7.Что такое фриланс? [Электронный ресурс]:Удаленная работа как способ заработка в интернете - Режим доступа: http://www. *****. – 17.11.2011.
8.Зарождение и развитие фриланса[Электронный ресурс]. Режим доступа:http: // www. *****.- 14.12.2011.
