Управление АО
Годовое общее
собрание
акционеров:
сколько можно
ошибаться?
,
заместитель начальника отдела контроля эмитентов
и регистраторов РО ФСФР в УрФО
Иногда кажется, что провести общее собрание акционеров по всем правилам – почти невозможная задача. Для того чтобы накануне собрания не сводить воедино разбросанные по закону[1] нормы, предлагаю использовать таблицу «Этапы подготовки, созыва и проведения ГОСА» (размещена рядом со статьей на сайте).
Давайте пройдемся по требованиям ФЗ «Об акционерных обществах» к ГОСА и остановимся на его ловушках.
Сокращения, принятые в данной статье:
(Г)ОСА – (годовое) общее собрание акционеров;
АО – акционерное общество;
СЛ – список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
Внесение акционерами предложений в повестку дня собрания
Акционерам - владельцам не менее 2% голосующих акций общества предоставляется право:
Ÿ Внести вопросы в повестку дня. Ограничений по количеству вносимых вопросов нет. То есть акционеры могут предложить любое количество вопросов.
- Выдвинуть кандидатов в органы управления АО, число которых не должно превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа.
Если по уставу общества совет директоров состоит, к примеру, из 5 человек, то одно предложение от акционера (акционеров) не может содержать более пяти кандидатур. Однако если в таком предложении их окажется больше, СД должен внести в список кандидатур для голосования всех кандидатов, так как это не является основанием для отказа (п. 5 ст. 53).
Предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок. Предложения должны именно поступить в указанный срок, а не быть направлены.
Такие предложения должны, помимо прочего, содержать подпись акционера (акционеров). При отсутствии подписи акционера либо его представителя считается, что предложение не поступало.
Рассмотрение советом директоров поступивших предложений
Не позднее 5 дней после окончания сроков, установленных для направления предложений, совет директоров обязан рассмотреть их и принять решение о включении предложений в повестку дня ГОСА или кандидата в список кандидатур либо об отказе во включении. Решение об отказе должно быть направлено акционерам не позднее 3 дней со дня его принятия.
Нередка такая ситуация: совет директоров отказывает во включении кандидатов в список кандидатур для голосования на том основании, что указанный кандидат не соответствует требованиям, зафиксированным в уставе (например, по возрасту, образованию, опыту работы и т. д.). Обычно такой отказ мотивируют тем, что (п. 4. ст. 53 Закона «Об акционерных обществах») предложение о выдвижении кандидатов должно содержать
Ÿ имя каждого предлагаемого кандидата,
Ÿ наименование органа, для избрания в который он предлагается,
Ÿ а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества.
Однако внимательное рассмотрение нормы показывает, что не сам кандидат должен удовлетворять этим требованиям, а только предложение о выдвижении кандидатов должно содержать определенные сведения.
Таким образом, недопустим отказ совета директоров во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования на том основании, что они не удовлетворяют требованиям устава.
Совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня, и в формулировки решений по таким вопросам.
Внесение изменений в предложенный акционером (акционерами) вопрос можно рассматривать как внесение СД нового вопроса в повестку дня ОСА, и, соответственно, нерассмотрение направленного в общество предложения, то есть уклонение совета директоров от принятия решения, которое может быть обжаловано в суде (абз. 2 п. 6 ст. 53).
Помимо вопросов, предложенных для включения в повестку дня собрания акционерами, а также при отсутствии таких предложений, отсутствии или недостаточном количестве кандидатов, предложенных акционерами, совет директоров вправе включать вопросы в повестку дня или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению.
Если же акционерами предложено достаточное количество кандидатов для формирования органа управления АО, совет директоров не имеет права включать дополнительных кандидатов.
Место проведения ОСА
В соответствии с Положением № 17/пс общее собрание акционеров должно проводиться в поселении, являющемся местом нахождения общества. Исключение: если иное место его проведения установлено уставом или внутренним документом общества, регулирующим порядок деятельности ОСА.
Указанные исключения не совсем равноценны. Дело в том, что решение о внесении изменений и дополнений в устав общества или принятие устава в новой редакции принимается тремя четвертями голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Утверждение же внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (а к ним относится и внутренний документ общества, регулирующий порядок деятельности общего собрания) принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА.
На практике этой «вилкой» пользуются недобросовестные акционеры, которые не имеют 3\4 голосов от присутствующих на собрании и вносят такие изменения не в устав, а во внутренние документы. В них и указывают выгодное для этих лиц место проведения ОСА, чем ограничивают в возможности участия в собрании множество мелких акционеров.
повестка дня
Общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня. Формулировки вопросов повестки дня должны быть максимально приближены к компетенции общего собрания и отражать суть принимаемого решения.
Нередко в повестку дня совет директоров включает вопрос «Разное» - что недопустимо.
Список вопросов, отнесенных к компетенции ОСА, определен ст. 48, является закрытым и не содержит вопроса "Разное".
Бывает, что общее собрание принимает решения по внесенному в повестку дня вопросу, который не относится к его компетенции.
Например, акционер вносит вопрос в повестку дня общего собрания о продаже им
своих акций другому акционеру. Повестка дня с данным вопросом утверждается. ОСА отказывает акционеру в этой сделке. Во-первых, такой вопрос не относится к компетенции общего собрания и не должен быть в нее включен, а во-вторых, у акционера есть право продавать свои акции любому акционеру без предварительного согласования.
Такую сделку не надо согласовывать общим собранием даже в соответствии с требованиями ст. 81 - сделки между акционерами не являются сделками с заинтересованностью. Обязательное условие сделки с заинтересованностью – общество-эмитент является одной из сторон этой сделки. Единственное – проводя такую сделку, нужно помнить о требованиях антимонопольного законодательства.
Иногда акционер на обсуждение общего собрания вопрос о согласии на
продажу его акций третьим лицам. ОСА, к примеру, большинством присутствующих голосует «за». Мы снова видим несколько нарушений. Этот вопрос не входит в компетенцию общего собрания, не мог быть включен в повестку дня и решение по нему не имеет юридической силы (в принципе законом не определено, каким количеством голосов может быть принято такое решение!). В данном случае нарушается процедура (сроки) уведомления акционеров о продаже акций третьим лицам.
Совет директоров, формируя повестку дня, нередко включает в один вопрос
решения нескольких «подвопросов»:
- об утверждении годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества,
- о распределении прибыли
- о выплате (объявлении) дивидендов,
что может привести к путанице и непониманию акционеров, как и за какой вопрос голосовать. Например, акционер может быть «ЗА» выплату дивидендов, но против утверждения годового отчета. Объединение всех вопросов в один лишает акционера возможности надлежаще выразить свою волю.
Составление списка лиц
Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (далее - СЛ), составляет регистратор по распоряжению эмитента или лиц, имеющих на это право в соответствии с законодательством. СЛ должен содержать данные, достаточные для идентификации зарегистрированного лица.
В СЛ не включаются акционеры, лицевые счета которых имеют статус «лицевой счет неустановленного лица» (п. 3.3 Положения № 27). Указанный статус присваивается при
Ÿ отсутствии в системе ведения реестра данных о документе, удостоверяющем личность,
Ÿ при несоответствии данных о документе, удостоверяющем личность, требованиям, утвержденным для такого вида документов (для физического лица);
Ÿ при отсутствии данных о полном наименовании, номере и дате государственной регистрации юридического лица, месте его нахождения (для юридического лица).
Во-первых, счетная комиссия, если такое лицо придет на собрание, не сможет его идентифицировать и, соответственно, зарегистрировать. Во-вторых, составление СЛ является операцией в реестре. Единственной же операцией по счету со статусом "ценные бумаги неустановленного лица" может быть внесение всех данных в анкету зарегистрированного лица с одновременной отменой данного статуса.
Чтобы заинтересованному лицу «подстраховаться», оно может узнать, внесено ли оно в СЛ, потребовав у общества выписку, содержащую данные о включении, или справку о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в ОСА. Общество в течение 3 дней обязано предоставить ему выписку из списка.
При переходе права собственности на ценные бумаги после составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, изменения в него не вносятся. В таком случае законом предусмотрена особая процедура участия новых акционеров в ГОСА (п. 2 ст. 57 Закона). Изменения в СЛ могут вноситься только в случаях восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при составлении списка.
Уведомление акционеров о проведении собрания
Сообщение о проведении ОСА должно быть направлено каждому лицу, указанному в СЛ, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись.
Только если такой способ уведомления предусмотрен уставом общества - сообщение может быть опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом.
Допускается возможность направления сообщения о проведении ОСА и простым письмом. Но тогда при возникновении конфликтных ситуаций обществу будет сложно доказать факт направления уведомления.
Интересна такая характеристика печатного издания, как «доступное для всех акционеров». С одной стороны, закрепляя в уставе норму о публикации сообщения в печатном издании, акционеры соглашаются с тем, что данное СМИ для них допустимо.
Однако для внесения любых изменений в устав, в том числе и таких, необходимо всего 3\4 голосов присутствующих на собрании акционеров. Будет ли выбранное ими издание «доступным» и для оставшейся четверти, которую может составлять основная масса мелких акционеров?
Представляется, что «доступным для всех акционеров печатным изданием» может стать периодическое издание, распространяемое на территории, на которой проживает подавляющее большинство акционеров, и доступное по цене большинству акционеров.
Бюллетени для голосования
Практика показывает, что в обществах с числом акционеров менее 100, где голосование бюллетенями необязательно, все же целесообразно голосовать с помощью бюллетеней. На случай возникновения конфликтной ситуации у общества будут письменные доказательства выражения акционерами своей воли.
Для обеспечения принятия решения на ОСА, в бюллетенях для голосования важно четко указывать порядок их заполнения. В том числе - в каких случаях бюллетень будет признан недействительным. Например, в него может быть включен следующий текст: «Из вариантов голосования «ЗА», «ПРОТИВ», «ВОЗДЕРЖАЛСЯ» необходимо оставить только ОДИН незачеркнутым.
Требования к бюллетеням по любым вопросам – одинаковы. Каждый бюллетень должен содержать формулировки «ЗА», «ПРОТИВ» и «ВОЗДЕРЖАЛСЯ» (п. 4 ст. 60). Обычно в бюллетенях для кумулятивного голосования по выбору членов совета директоров пишется только один вариант голосования «ЗА» и список кандидатов. Тем самым общество лишает акционера возможности выразить любую свою волю. При голосовании «ПРОТИВ» у акционера появляется право обжаловать принятое впоследствии общим собранием решение в суде (п. 7 ст. 53).
Бюллетень для кумулятивного голосования по выбору членов совета директоров должен содержать 3 варианта голосования: «ЗА», «ПРОТИВ» и «ВОЗДЕРЖАЛСЯ».
Прием бюллетеней
При определении кворума и подведении итогов голосования учитываются голоса, представленные бюллетенями, которые общество получило не позднее двух дней до даты проведения ОСА. Если заполненные бюллетени поступают в общество менее чем за два дня до проведения собрания, они не учитываются в кворуме и не участвуют при подсчете голосов.
Предоставление доступа к материалам собрания
Общество обязано по требованию лица, имеющего право на участие в ОСА, предоставить ему копии документов, перечень которых определен в п. 3 ст. 52.
Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление. При этом в соответствии в Постановлением ФАС Уральского федерального округа от 11.02.02 г./02-ГК неправомерно определять расходы по предоставлению копий документов на основании цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п.3 ст. 424 ГК РФ)[2].
Уведомление акционеров об итогах голосования
В случае, если итоги голосования и решения, принятые собранием, не были оглашены в ходе проведения ОСА, то они доводятся до сведения лиц, включенных в СЛ, не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования и в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении собрания.
Например, если акционеры получали уведомление о проведении собрания заказным письмом, то результаты голосования общество должно им направить таким же способом. А если это была публикация – итоги должны быть опубликованы в этом же печатном издании.
Если голосование по вопросам повестки дня общего собрания проходило без использования бюллетеней для голосования, к протоколу счетной комиссии об итогах голосования должен прилагаться список лиц, принявших участие в ОСА, с указанием по каждому вопросу повестки дня, по которому имелся кворум, варианта голосования каждого указанного лица, либо того, что оно не приняло участия в голосовании.
О проведении собрания
- Если голосование на собрании проходит бюллетенями, разосланными до его проведения, то правопреемники и представители лиц, включенных в СЛ, должны приложить к направляемым ими бюллетеням для голосования документы (их копии, засвидетельствованные нотариально), которые удостоверяют их полномочия, или передать их счетной комиссии при регистрации. В противном случае, счетная комиссия может не принять такой бюллетень для голосования при подсчете кворума и итогов голосования. При передаче акций после составления СЛ и до проведения ОСА лицо, включенное в список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. Если за это время акции успели сменить нескольких приобретателей, то лицо, включенное в список, обязано голосовать по указаниям последнего приобретателя либо подписать ему доверенность. В таком случае последнему приобретателю, пришедшему на собрание, должны выдать бюллетени для голосования. Если к началу проведения ОСА нет кворума ни по одному из вопросов повестки дня, открытие собрания переносится на срок, установленный уставом или внутренним документом общества - но не более чем на 2 часа. При отсутствии в уставе или внутреннем документе общества указания на срок переноса ОСА - открытие переносится на 1 час. Данное постановление не содержит фразы "может переноситься", что говорит об обязанности счетной комиссии принять решение о переносе начала собрания не менее чем на час. Перенос открытия общего собрания более одного раза не допускается. Лицам, зарегистрировавшимся для участия в ОСА, проводимом в форме совместного заседания, должно быть предоставлено право проголосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия собрания и до его закрытия. Счетная комиссия не вправе начинать подсчет голосов и тем более оглашать результаты до закрытия собрания председательствующим. Пока идет голосование по последнему вопросу повестки дня, лицам, не успевшим проголосовать до этого момента, должно быть предоставлено время для голосования по всем вопросам.
О легитимности совета директоров
Что, если по результатам голосования два кандидата в члены СД из пяти не набрали ни одного голоса? Или пятое место по количеству набранных голосов заняли 2 кандидата (список кандидатов состоял из 6)? Может ли считаться сформированным, легитимным СД в количестве 3?
При кумулятивном голосовании, действительно, могут возникнуть подобные ситуации. Согласно ФЗ «Об АО» количественный состав членов совета определяется уставом и не может быть менее пяти (семи, девяти). Избранными в состав СД считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Кандидаты, набравшие равное количество или не набравшие ни одного голоса не могут быть избраны. Избранный в меньшем количестве СД не может считаться сформированным. В данных случаях нельзя применять по аналогии норму статьи 68 ФЗ «Об АО», в которой установлены требования к кворуму СД от избранных в случае их выбытия.
Суд может признать недействительным решение об избрании СД (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.08.04г. /5), а также решения, принятые им (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.06.04г. /03-24). В данном случае СД в старом составе должен созывать ВОСА с повторным избранием СД. Вместе с тем, одного факта нарушения закона не достаточно для оспаривания решения общего собрания. Необходимым условием для обжалования является нарушение прав и законных интересов акционера-истца, а также соблюдение иных условий, установленных в п.7 ст. 49 ФЗ «Об АО».
[1] Основные документы: закон «Об акционерных обществах» и Положение №17/ПС «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».
[2] Подробнее об этом см. №1, 2005 журнала «Корпорация: права и защита» в статье "Предоставление информации акционеру: основные вопросы".
