Основные проблемы нормативно-правового регулирования
и практики применения действующего законодательства Российской Федерации,
связанные с административными барьерами в области сельского хозяйства
1. Зообизнес | |||
№ | Административный барьер | Характеристика административного барьера, его влияние на отрасль | Предлагаемые пути устранения |
1.1 | Отсутствие понятийного аппарата в Законе «О ветеринарии». | Отсутствие понятийного аппарата в Законе приводит к произвольному толкованию понятий, используемых как в самом законе, так и в других нормативно-правовых актах. По опыту работы Минсельхоз России и Россельхознадзор произвольно трактует термины и определения, употребляемые в нормативно-правовых документах. Так, например, в различных документах встречается понятие «непродуктивные животные», хотя в Законе животные не разделены на «продуктивных» (сельскохозяйственных) и на «непродуктивных» (животных-компаньонов), как это сделано в законодательстве других стран. Отсюда вытекает путаница и произвольное толкование требований, предъявляемых к кормам, кормовым добавка и лекарственным средствам, предназначенным для различных групп животных. | Внести поправки в понятийный аппарат Закона «О ветеринарии» |
1.2 | Отсутствие понятия «продукция животного происхождения» в Законе "О ветеринарии". | Отсутствие трактовки данного понятия позволяет причислить к продукции животного происхождения такие товары, как кожаные куртки, шубы, носки, консервы для людей и животных и т. п. По тексту проекта Федерального закона «О внесении изменений в Закон Российской Федерации"О ветеринарии", в частности, в статье 21 встречается определение «иная продукция животного происхождения». В Законе не допустимо употребление терминов, имеющих расширительное толкование. По практике это всегда приводит к злоупотреблениям | Внести поправки в понятийный аппарат Закона «О ветеринарии» |
1.3 | Регистрация кормовых добавок | Данный барьер отрицательно влияет на реализацию инноваций в животноводстве и птицеводстве. Добавки являются необходимой регуляторной частью кормов, состоят из пищевых ингредиентов, совершенно безвредны и играют важную роль в профилактике метаболических нарушений у животных и птицы. Преодоление у данного барьера позволит решить проблемы, имеющиеся в животноводстве. Например, для крупного рогатого скота быстрая реализация 5-6 кормовых добавок, составляющих основу новой технологии кормления дойных коров, позволит: - снизить выбраковку коров на 20-30%; - увеличить молочную продуктивность на 5-10%; - повысить оплодотворяемость коров; - снизить затраты концентратов на 30%; - улучшить параметры качества молока; | Исключить процедуру регистрации кормовых добавок из всех НПА или процедуру регистрации кормовых добавок перевести в категорию надзорной функции, исключив платный характер |
1.4 | Регистрации лекарственных средств и кормовых добавок для животных | Ввиду отсутствия понятийного аппарта в Законе "О ветиринарии", фигурирующие в статье 16 "Вакцины и другие средства защиты от болезней животных", должны проходить испытания в единственном институте, который закреплен данной статьей, - ФГУ "ВГНКИ". В этой связи при регистрации лекарственных средств возникает цепочка административных барьеров: - во-первых, к вакцинам и другим средствам защиты относят все лекарственные средства для животных, вплоть до профилактических средств, таких как противоблошиные ошейники, спреи и шампуни от блох и клещей, капли для промыванеия носа, кормовые добавки не имеющие активного биологического компонента и и т. д; - во-вторых, Согласно ст. 7 Правил государственной регистрации лекарственных средств для животных и кормовых добавок, утвержденных Минсельхозом РФ 1 апреля 2005 г. № 48, экспертиза лекарственных средств и добавок осуществляется ФГУ «ВГНКИ» по соглашению сторон. Монопольное право проводить испытания только в ФГУ «ВГНКИ» и отсутствие утвержденных тарифов на оказание им услуг приводит к необаснованому установлению цен за свои услуги данным учреждением. Данное обстоятельство является препятствием для развития отечественной науки и производства. При этом данная норма, изложенная в Законе «О ветеринарии» и дающая право проведения испытаний только одному институту, приводит к коррупции в данной отрасли. | Внести изменения в Закон «О ветеринарии», дать возможность проводить экспертизу, испытания для регистрации любой аккредитованной в данном виде деятельности лаборатории. |
1.5 | Выдача сопроводительных документов на подконтрольную ветеринарной службе продукцию. | В тексте законопроекта «О внесении изменений в Закон Российской Федерации "О ветеринарии" (статьи 2, 3,16) предусматривается многоуровневая ветеринарно-санитарная экспертиза с последующей выдачей сопроводительных документов, что приводит к удорожанию для конечного потребителя (иногда в разы) кормов и кормовых добавок промышленного производства. При изготовлении промышленных кормов и кормовых добавок применяются технологии, позволяющие полностью обезопасить конечную продукцию. Каждая партия продукции перед выходом в обращение подвергается строгому ветеринарно-санитарному контролю, данные которого занесены в соответствующие сертификаты. В случае ввоза такой продукции из-за рубежа ее безопасность гарантирована ветеринарной службой страны-производителя. В этой ситуации дорогостоящая процедура ветеринарно-санитарной экспертизы кормовых добавок с последующей регистрацией является избыточной функцией, согласно Закону «О техническом регулировании». Сопровождение продукции промышленного производства многочисленными справками при наличии сертификатов является избыточной функцией регулирования предпринимательской деятельности. В случае возникновения подозрений по безопасности подконтрольной продукции у ветеринарной службы всегда есть возможности осуществить контрольно-надзорные действия, в соответствии с Законом о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении контроля (надзора) | Отмена выдачи справок на перемещение грузов промышленного изготовления (при наличии сертификатов и накладных). Для остальных видов продукции предусмотреть выдачу справок на безвозмездной основе, так как это является надзорно-контрольной функцией ветеринарных органов. |
1.6 | Несоответствие ставок НДС при ввозе кормов промышленного производства и при их реализации | При ввозе кормов промышленного производства на территорию Российской Федерации ФТС России применяет ставку НДС в размере 18%. А при реализации данной продукции применяется ставка 10%. | Минсельхозу дать современное разъяснение ФТС, какие корма относятся к группе «корма вареные» (готовые корма промышленного производства, прошедшие термическую обработку) и установить единую ставку НДС при ввозе и реализации готовых кормов для животных в размере 10% |
1.7 | Несовершенство законодательства в сфере лицензирования фармацевтической деятельности при обороте лекарственных средств для животных | 1.Постановлением Правительства РФ № июля 2007 года были внесены изменения в действующие Положения о лицензировании производства лекарственных средств и фармацевтической деятельности, касающиеся производства и оборота лекарственных средств для животных. Лицензирование было поручено Россельхознадзору. Данные изменения вступили в силу 1 августа 2007 г. Автоматически после внесения изменений в Положение о лицензировании фармацевтической деятельности объектами лицензирования стали малые предприятия (зоомагазины, прилавки в сельских магазинах и т. д.), реализующие средства для защиты кошек и собак от блох и клещей (ошейники, спреи, шампуни), контрацептивы для кошек и другие профилактические средства бытового назначения, включенные Министерством сельского хозяйства в реестр лекарственных средств для животных. Подобные профилактические средства бытового назначения для человека, для реализации которых не требуется лицензия на фармацевтическую деятельность (от тараканов, клещей, комаров), можно приобрести на любом рынке, в универмаге или супермаркете. В результате представители малого предпринимательства были вынуждены отказаться от реализации перечисленных товаров, что осложнило эпизоотическую ситуацию в стране. 2. Отсутствие требований Россельхознадзора к помещениям и оборудованию ветеринарных аптек, киосков и отделов в зоомагазинах привело к коррупции проверяющих органов. 3. Отсутствие требований Роспотребнадзора также привело к коррупции при проведении проверок с целью выдачи санитарно-эпидемиологического заключения на лицензируемый вид деятельности. В каждом регионе Роспоребнадзором применяются различные требования, вплоть до абсурдных. Так, в Москве Роспотребнадзор приравнивает оптовые склады, где хранятся лекарственные средства для животных, и розничные зоомагазины к лечебно-профилактическим учреждениям. В том числе в требованиях содержится норма по необходимой квадратуре помещений, приравненная к медицинским. В медицине такое требование обосновано, так как каждая аптека должна иметь минимальный ассортимент товаров, который должен располагаться на определенной площади. В ветеринарии такого перечня не существует, поэтому применение медицинских норм не приемлемо. В Москве также Роспотребнадзор при проверках, например, пользуется СанПином по утилизации отходов лекарственных средств для родильных домов и больниц. 4. При проверок Россельхознадзор и Роспотребнадзор проверяют наличие одних и тех же условий для ведения данного вида деятельности, то есть происходит дублирование функций. | 1. Внести изменения в Положение о лицензировании фармацевтической деятельности в части оборота лекарственных средств для животных в п. 2 после слов: «Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору - в части фармацевтической деятельности, осуществляемой в сфере обращения лекарственных средств, предназначенных для животных», добавить слова: «за исключением розничной реализации готовых форм лекарственных средств, не предназначенных для специфической диагностики и профилактики инфекционных болезней». 2.Россельхознадзору и Роспотребнадзору разработать требования к помещениям и оборудованию для соискателей лицензии на фармацевтическую деятельность в сфере оборота лекарственных средств для животных. 3. Исключить дублирование требований Россельхознадзора и Роспотребнадзора. |
1.8 | Совмещение государственной ветеринарной службой субъектов Российской Федерации функций оказания платных ветеринарных услуг населению и надзорных функций. | Это приводит к использованию административных рычагов в конкурентной борьбе между предпринимателями и государственными структурами, использующими бюджетное финансирование, льготы и преференции, предоставляемые государством для госучреждений. | Передача оказания платных ветеринарных лечебно-профилактических услуг предпринимателям, за исключением ликвидации очагов особо опасных и карантинных заболеваний либо акционирование станций по борьбе с болезнями животных с последующей приватизацией и лишением этого вида услуг бюджетного финансирования, льгот и преференций. |
1.9 | Осуществление деятельности по переработке зерна | Необходимо получение лицензии на эксплуатацию предприятий в Ростехнадзоре и МЧС России (для получения лицензии необходимо составление паспортов предприятий) | Предлагается оставить одну из двух лицензий, либо отменить стоимость получения данных лицензий |
1.10 | Избыточное администратвиное регулирование рыбной отрасли | Контроль за рыболовной отраслью осуществляет 32 различные организации и ведомства; для ведения деятельности рыбодобывающему предприятию необходимо получить 511 разрешительных документов, свидетельств и актов; порядок выдачи и действие документов постоянно меняется. Все это снижает эффективность производственной деятельности и ухудшает финансовые показатели в рыбной отрасли | Сокращение контрольных организаций ведомств осуществляющих контроль за рыбной отраслью; сокращение разрешительных документов, свидетельств и актов для ведения деятельности рыбодобывающему предприятию; упорядочение и установление сроков выдачи документов разрешающих ведение рыболоветской деятельности |
2. Карантин растений | |||
2.1. | Разрешительный порядок импорта сельскохозяйственной продукции. | Федеральный закон «О карантине растений» от 01.01.01 года № 99-ФЗ не предусматривает разрешительной процедуры ввоза в Российскую Федерацию партий подкарантинной продукции; он лишь предоставляет органам по карантину растений право в отдельных случаях запрещать такой ввоз. Федеральный закон не содержит даже самого словосочетания «импортное карантинное разрешение» Традиция использования импортных карантинных разрешений «унаследована» от законодательства СССР, где такие документы имели совершенно иной смысл и иную цель. Правовая норма о том, что для ввоза в СССР зарубежной продукции растительного происхождения необходимо получить ИКР, была установлена Постановлением Совета Министров СССР «О мерах по улучшению организации карантина растений в СССР» от 6 июля 1979 года № 656 (абз. первый п. 12). Документ, именуемый «импортным карантинным разрешением», выдавала Государственная инспекция по карантину растений при Минсельхозе СССР. Однако абз. второй того же пункта устанавливал: «Ввоз в СССР… продукции растительного происхождения из зарубежных стран, не имеющих государственных органов по карантину и защите растений, допускается при наличии импортного карантинного разрешения, выдаваемого в каждом отдельном случае Госинспекцией». Таким образом, в СССР существовали два вида ИКР: одно фактически представляло собой сертификат, удостоверяющий перед пограничными и таможенными органами СССР профессиональный уровень карантинной службы иностранного государства, которая выдает фитосанитарные документы на партии товаров, экспортируемых из этой страны; второе выдавалось «в каждом отдельном случае». Сегодня реально все ИКР являются документами «второго типа». В современных условиях безбумажного документооборота практика оформления импортных карантинных разрешений представляется рудиментом, создающим избыточные ограничения и обременения предпринимательской деятельности. Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О карантине растений» вместо создания условий для активизации внешнеторговой деятельности делает попытку узаконить фактически сложившийся порядок. | Исключить практику истребования, оформления и предъявления т. н. импортных карантинных разрешений. Отменить соответствующие положения Административного регламента, утвержденного приказом Минсельхоза России от 9 января 2008 года № 1. Возможно также: Ввести в практику, в дальнейшем закрепить на уровне Федерального закона оформление конкретному импортеру единого импортного карантинного разрешения: - на определенный срок (не менее одного года), - на определенную группу товаров (видов подкарантинной продукции), - на определенного поставщика (или нескольких поставщиков из одной страны-экспортера) и, - в случае необходимости для продукции, отнесенной к группе с высоким фитосанитарным риском, на определенный пункт или несколько пунктов пропуска через Государственную границу (по умолчанию – ввоз должен допускаться через любой специально оборудованный пункт пропуска). |
2.2 | Применение единого порядка карантинной сертификации без учета степени фитосанитарного риска | Оформление документов, удостоверяющих карантинное фитосанитарное состояние подкарантинной продукции, является необходимой в трех существенно различающихся ситуациях. Карантинные сертификаты оформляются: а) на каждую партию подкарантинной продукции, ввезенную на территорию Российской Федерации, при ее перевозках по территории Российской Федерации; б) на каждую партию подкарантинной продукции, вывозимую из карантинной фитосанитарной зоны. Фитосанитарные сертификаты оформляются на каждую партию подкарантинной продукции, вывозимую с территории Российской Федерации. Федеральный закон «О карантине растений» не регулирует этого вопроса. Действующим Порядком организации работ по выдаче фитосанитарных сертификатов и карантинных сертификатов на подкарантинную продукцию (подкарантинный материал, подкарантинный груз), утвержденным приказом Минсельхоза России от 01.01.01 года № 163 для всех трех описанных ситуаций предусмотрена единая процедура оформления карантинных сертификатов и фитосанитарных сертификатов. Тщательное лабораторное исследование образцов подкарантинной продукции, вероятно, является настоятельно необходимым в тех случаях, когда карантинный сертификат запрашивается в целях вывоза сельскохозяйственной продукции из карантинной фитосанитарной зоны. В этом случае фактические характеристики партии неизвестны, а факт заражения карантинными объектами территории, на которой она произведена, достоверно установлен. Однако Порядком та же процедура предусмотрена и для сертификации партий подкарантинной продукции, импортированной в Российскую Федерацию из-за рубежа. Такая продукция поступила в Россию в сопровождении фитосанитарного сертификата страны-экспортера, дважды (на Государственной границе РФ и в месте назначения) была в обязательном порядке досмотрена (ст. 9 Федерального закона «О карантине растений» от 01.01.01 года № 99-ФЗ), заведомо свободна от карантинных объектов и не представляет какой-либо опасности. Предъявление требований о ее обязательной карантинной сертификации, а также об обязательной повторной карантинной фитосанитарной сертификации вновь сформированных партий импортной подкарантинной продукции, ранее досмотренной, сертифицированной в установленном порядке и затем переработанной (переупакованной), при ее перевозке в другой субъект Российской Федерации, представляется совершенно избыточным и не практикуемым нигде в мире. | Внести изменения в ст. 8, 9 Федерального закона «О карантине растений» от 01.01.01 года № 99-ФЗ, предусматривающие «выпуск подкарантинной продукции в свободное обращение» после завершения предусмотренных Федеральным законом обязательных процедур государственного карантинного фитосанитарного контроля. В отношении подкарантинной продукции, выпущенной в свободное обращение, безусловно должны сохраняться полномочия органов государственного карантинного фитосанитарного надзора. Однако любое ограничение прав хозяйствующих субъектов или возложение на них обязанностей в отношении продукции, для которой в предусмотренном законом порядке официально установлено ее надлежащее фитосанитарное состояние, не должно допускаться. До внесения изменений в действующее законодательство дать территориальным органам Россельхознадзора соответствующие разъяснения. Ввести в практику замену фактического разрешительного порядка транспортировки подкарантинной продукции уведомительным: лицо, отгружающее вновь сформированную партию импортной подкарантинной продукции (переработанной, переупакованной и т. д.) в другой регион Российской Федерации, должно уведомлять территориальные органы Россельхознадзора по месту нахождения и по месту назначения об отправке партии с приложением копии карантинного сертификата на исходную партию продукции; лицо, получившее партию импортной подкарантинной продукции из другого региона Российской Федерации, должно уведомлять территориальный орган Россельхознадзора о ее прибытии. Территориальный орган в случае необходимости вправе осуществить в отношении такой продукции любые предусмотренные законом мероприятия по государственному карантинному фитосанитарному надзору, однако любые иные меры (по существу являющиеся мерами технического регулирования) представляются избыточными. |
2.3. | Неоправданно и недопустимо завышенные сроки оформления фитосанитарной документации | Срок оформления карантинных и фитосанитарных сертификатов на сельскохозяйственную, в т. ч. скоропортящуюся продукцию, сегодня составляет 30 дней. Срок выдачи органами Россельхознадзора фитосанитарных и карантинных сертификатов ранее составлял всего 7 дней (см. «Рекомендации о порядке выдачи должностными лицами Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору фитосанитарных и карантинных сертификатов», приложение к письму Россельхознадзора от 9 сентября 2005 года № ФС-АС-3/6387 с последующими изменениями). Предельно допустимый срок рассмотрения заявок граждан и организаций об исполнении федеральным органом исполнительной власти государственных функций или оказании государственных услуг должен регулироваться административными регламентами исполнения государственных функций, административными регламентами предоставления государственных услуг и должностными регламентами гражданских государственных служащих федерального органа исполнительной власти (п. 1.2 Типового регламента взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 30; п. 1.20 Типового регламента внутренней организации федеральных органов исполнительной власти, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 452). При подготовке проекта Порядка (впоследствии утвержденного приказом Минсельхоза России от 01.01.01 года № 163) для целей определения такого предельного срока были ошибочно применены положения п. п. 12.1 и 12.2 Типового регламента внутренней организации и п. 11.5 Типового регламента взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, регулирующие вопросы работы с обращениями, предложениями, заявлениями и жалобами граждан и организаций, а также ходатайствами в их поддержку. В результате ошибочного отнесения отношений по реализации государственных функций и предоставлении государственных услуг к категории «рассмотрения обращений граждан» Порядком было предусмотрено, что решение о выдаче фитосанитарного или карантинного сертификата принимается, а сам сертификат выдается в срок «не позднее 30 дней со дня регистрации заявки» (п. п. 13, 18 Порядка). Подавляющая часть подкарантинной растительной продукции является скоропортящейся; Международная конвенция о карантине и защите растений (п. 2 ст. 5) признает, что по этой причине любые фитосанитарные процедуры должны «проводиться по возможности незамедлительно». Установленный месячный срок для выдачи фитосанитарного сертификата заведомо делает практически невозможным экспорт, обессмысливает любое сотрудничество российских поставщиков с иностранными покупателями. В европейских странах, например, в целях обеспечения конкурентоспособности своего производства этот срок не превышает 2-3-х дней. Например, в настоящее время даже для предотгрузочных инспекций на территории страны-экспортера такой срок установлен в пределах трех рабочих дней (п. 9 ст. 28 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 года № 164-ФЗ). | Неотложные меры: Отменить приказ Минсельхоза России от 01.01.01 года № 163, подготовить и утвердить в установленном порядке соответствующий Административный регламент. До утверждения Административного регламента внести необходимые изменения в Порядок организации работ по выдаче фитосанитарных сертификатов и карантинных сертификатов (подготовлены ЕСППС). Учитывая то обстоятельство, что само установление столь продолжительного срока выдачи фитосанитарного или карантинного сертификата было основано на технической неточности, представляется настоятельно необходимым рассмотреть возможность сокращения срока выдачи сертификатов до 5 рабочих или 7 календарных дней со дня регистрации заявки. В перспективе: Отменить установленную Порядком единую процедуру выдачи фитосанитарных сертификатов и карантинных сертификатов и установить различные по составу исполняемых Россельхознадзором действий и по срокам выдачи сертификатов процедуры для различных категорий подкарантинной продукции: а) продукции, вывозимой из карантинной фитосанитарной зоны (с высоким риском заражения карантинными объектами); б) импортированной продукции в целях дальнейшей перевозки по территории РФ, прошедшей процедуру фитосанитарной сертификации в стране-экспортере, а также первичный – на государственной границе – и вторичный – в месте доставки – государственный карантинный фитосанитарный контроль, в т. ч. досмотр в РФ (риск заражения карантинными объектами практически отсутствует); в) предъявленной к экспорту из РФ (связанной с необходимостью выполнения международных обязательств Российской Федерации в области карантина и защиты растений). |
2.4 | Незаконно установленный срок действия фитосанитарных и карантинных сертификатов. | Срок действия фитосанитарных и карантинных сертификатов составляет не более 15 дней. Сертификат датируется днем его фактической выдачи. Планируемая дата отгрузки продукции, на которую мог бы выдаваться сертификат, при подаче заявки Россельхознадзором не запрашивается и заявителем не указывается. Срок действия ФСС или КС составляет 14-15 дней и начинает течь с «даты выдачи». Таким образом, заявителю предстоит заказать, подготовить и осуществить ввоз, вывоз или перевозку продукции в течение не более двух недель, начиная с даты, которая ему заранее не известна и от него не зависит, со дня, возможный «разброс» наступления которого вдвое превышает срок действия сертификата (поскольку решение о выдаче сертификата принимается в течение 30 календарных дней со дня поступления и регистрации заявки). Согласно букве Порядка практически вся межрегиональная оптовая торговля подкарантинной продукцией должна была бы осуществляться следующим образом: - покупатель приходит к оптовому поставщику и выбирает товар; - отобранный товар обособляется, упаковывается и маркируется, образуя отдельную «партию подкарантинной продукции»; - покупатель (если он оплатил продавцу хранение купленного товара) или продавец (если покупатель оплатил ему эту услугу) подает заявку на сертификат и ждет 30 календарных дней. Срочно докупить что-либо в разгар сезона, перенаправить те или иные позиции ассортимента другим получателям, продать другому лицу товар, который был возвращен покупателем или от которого покупатель отказался, нереально даже технически. Оптовая торговля товарами растительного происхождения в Российской Федерации в таких условиях оказывается невозможной. В соответствии с п. 7 Положения о Министерстве сельского хозяйства РФ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 450, а также Порядком разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 679, федеральный орган исполнительной власти не вправе устанавливать ограничения в части реализации прав и свобод граждан, прав и законных интересов коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением случаев, когда возможность и условия введения таких ограничений прямо предусмотрены законодательством. Федеральным законом «О карантине растений» срок действия карантинного сертификата не установлен, и возможность его установления какими-либо подзаконными актами не предусмотрена. Положения Международной конвенции о карантине и защите растений не регламентируют вопросов перевозки подкарантинной продукции в пределах национальных границ государств-участников. | Рассмотреть вопрос об установлении бессрочного действия карантинных сертификатов на подкарантинную продукцию, находящуюся на территории Российской Федерации и не предназначенную для целей экспорта, либо увеличения срока действия карантинных сертификатов до величины, не ограничивающей и не ущемляющей прав и законных интересов хозяйствующих субъектов, например – до 90 календарных дней. Для справки: письмо Федеральной таможенной службы от 01.01.01 года № 06-73/12815, устанавливавшее, что «представление для целей таможенного оформления фитосанитарного сертификата с истекшим сроком действия не допускается», в настоящее время отменено: см. приказ ФТС России от 01.01.01 года № 000. |
2.5. | Фактически разрешительный порядок совершения любых сделок с импортной подкарантинной продукцией | Хотя его согласование и требуется сегодня только «в случаях, предусмотренных правилами и нормами обеспечения карантина растений», т. е. только для зерна и продуктов его переработки, по своей правовой природе карантинный сертификат фактически оказывается разрешением на совершение сделки с подкарантинной продукцией, не предусмотренным действующим законодательством. Для того, чтобы получить сертификат, в заявке необходимо указать: - пункт назначения, - место выгрузки и хранения (адрес склада), - способ транспортировки, - ФИО представителя получателя груза. Подобные требования зачастую физически невыполнимы для оформляющего сертификат поставщика, который за 30 дней до совершения или исполнения сделки может просто не знать ни того, куда и как повезет его товар покупатель, ни даже того, кто именно будет этим покупателем. Таким образом, сертификат реально может быть выдан только для совершения конкретной сделки с фиксированным контрагентом; выдача сертификата на партию подкарантинной продукции как таковую, как это предусмотрено Федеральным законом «О карантине растений» от 01.01.01 года № 99-ФЗ (ст. 8), де-факто исключена. | |
2.6. | Предъявление требований о повторных «вторичных досмотрах» сертифицированной подкарантинной продукции | Территориальные органы Россельхознадзора часто предъявляют требования об обязательном досмотре (за счет собственника) всех партий любой подкарантинной продукции вне зависимости от наличия сертификатов или актов досмотра. Фактический отказ от признания карантинных сертификатов, выданных в других субъектах Российской Федерации, реально разрушает единство экономического пространства РФ. В соответствии со ст. 9 Федерального закона «О карантине растений» от 01.01.01 года № 99-ФЗ первичный и вторичный досмотры импортной подкарантинной продукции осуществляются в процессе ввоза ее партии на территории Российской Федерации (первичный – в пункте пересечения Государственной границы, вторичный – в месте завершения транспортировки импортером). Какие-либо иные обязательные досмотры импортной подкарантинной продукции после завершения процесса ее ввоза на территорию Российской Федерации законом не предусмотрены; что не исключает возможности осуществления при необходимости контрольных мероприятий по установлению карантинного фитосанитарного состояния такой продукции. | Разъяснить изложенное территориальным органам Россельхознадзора. |
2.7. | Продолжающаяся практика предъявления требований о карантинной сертификации любой подкарантинной продукции отечественного производства вне зависимости от места происхождения. | Незамедлительно реагировать на жалобы хозяйствующих субъектов о невыполнении на местах положений соответствующих писем Россельхознадзора, разъясняющих отсутствие обязанности оформления и предъявления карантинных сертификатов на подкарантинную продукцию происхождением не из карантинных фитосанитарных зон. В случае необходимости дать повторные подробные разъяснения. | |
3. Использование селекционных достижений | |||
3.1. | Предъявление требований о подтверждении соблюдения прав патентообладателей. | Таможенный кодекс РФ 1993 года (ст. 20) предусматривал: «Ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации отдельных товаров …могут быть запрещены исходя из соображений …защиты права собственности, в том числе на объекты интеллектуальной собственности…». Действующий Таможенный кодекс РФ 2003 года аналогичных положений в отношении объектов интеллектуальных прав не содержит; действующее законодательство не предусматривает охраны интеллектуальных прав в публично-правовом порядке. Тем не менее до настоящего времени вывоз семян из Российской Федерации может осуществляться только на основании документов, «являющихся …необходимыми для таможенных целей, и удостоверяющих, что ввоз и вывоз указанных товаров не запрещен» (п. 1.3 Инструкции). «Для подтверждения заявленных таможенным органам Российской Федерации сведений о вывозимых с территории Российской Федерации семенах сортов растений и племенном материале пород животных таможенным органам представляется «Подтверждение соблюдения требований по охране прав патентообладателей по вывозимым семенам сортов растений, племенному материалу пород животных», оформляемое Министерством сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации…» (п.3). Таким образом, любая попытка экспорта семян или племенного материала, произведенных в Российской Федерации, до настоящего времени требует оформления документа, подписываемого руководителем соответствующего Департамента Минсельхоза России. Более того, подтверждение того обстоятельства, что при экспорте не нарушаются права патентообладателя, требуется и для сортов и пород, патент на которые никогда не выдавался и в отношении которых «патентообладателя» просто не существует. Государственный реестр охраняемых селекционных достижений официально опубликован на сайте Госкомиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений. Однако справка о том, что данное слово (название сорта или породы) отсутствует в данном файле (тексте Госреестра), подписывается (со всеми издержками) на уровне замминистра. | В связи с введением в действие Таможенного кодекса Российской Федерации от 01.01.01 года № 61-ФЗ и признании утратившей силу с 1 января 2004 года статьи 20 Таможенного кодекса Российской Федерации от 01.01.01 года № 5221-1 (п. 1 статьи 438 Таможенного кодекса РФ от 01.01.01 года № 61-ФЗ), а также в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившим силу с 1 января 2008 года Закона Российской Федерации «О селекционных достижениях» от 6 августа 1993 года № 5605-1 (п. 44 ст. 2 Федерального закона от 01.01.01 года № 231-ФЗ): отменить Инструкцию о ввозе на территорию Российской Федерации и вывозе с территории Российской Федерации семян сортов растений и племенного материала пород животных, утвержденную Министерством сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации (№ 12-04/5) и Государственным таможенным комитетом Российской Федерации (№ 01-23/8667) 8 мая 1997 года. |
3.2. | Предъявление требований о подтверждении «допуска селекционных достижений к использованию» для таможенных целей. | Закон РФ «О селекционных достижениях» утратил силу с 1 января 2008 года. Действующий Гражданский кодекс РФ (в отличие от законопроекта части четвертой ГК РФ) не содержит упоминаний о «допуске селекционных достижений к использованию». Тем не менее «выписка из Государственного реестра селекционных достижений, допущенных к использованию» до настоящего времени признается необходимой как для получения импортного карантинного разрешения (подп. 5 п. 3.3 Административного регламента, утвержденного приказом Минсельхоза России от 9 января 2008 года № 1), так и непосредственно для ввоза на территорию РФ (п. 2.4 Инструкции о ввозе на территорию Российской Федерации и вывозе с территории Российской Федерации семян сортов растений и племенного материала пород животных). Порядок выдачи такой выписки в настоящее время (после отмены приказа Минсельхозпрода РФ «О порядке ввоза на территорию РФ и вывоза с территории РФ семян сортов растений и племенного материала пород животных» от 1 июля 1997 года № 306 в связи с отказом Минюста России в его государственной регистрации; см. Приказ Минсельхоза России от 01.01.01 года № 000) не регламентируется ничем и действует «по факту». Согласно п. 3 ст. 14 Таможенного кодекса РФ от 28мая 2003 года № 61-ФЗ в целях таможенного оформления требования таможенных органов не могут служить препятствием для перемещения товаров через таможенную границу в большей степени, чем это минимально необходимо для соблюдения актов таможенного законодательства. Ст. 152 Таможенного кодекса также предусмотрено, что выпуск товаров должен быть произведен в течение трех рабочих дней. Оформление одного документа в Министерстве сельского хозяйства РФ отнимает у предпринимателей значительно больше времени, чем соблюдение всех таможенных процедур при пересечении Государственной границы. | Отменить упомянутую выше Инструкцию. Отменить подп. 5 п. 3.3 Административного регламента, утвержденного приказом Минсельхоза России от 9 января 2008 года № 1 |
3.3. | Продолжение фактического исполнения Россельхознадзором функции по «надзору за использованием селекционных достижений». | Россельхознадзор фактически продолжает исполнение упраздненной функции по «надзору за использованием селекционных достижений». При этом создается опасный прецедент, уже «подхваченный» некоторыми другими федеральным органами. Если ранее осуществление т. н. государственного надзора в области семеноводства (не предусмотренного действующим законодательством, см. ниже) оправдывалось наличием полномочий по «надзору за использованием селекционных достижений» (невозможно контролировать использование сортов растений, не контролируя использование семян этих сортов), то после упразднения «селекционного» надзора Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 445 продолжающаяся реализация этой функция оправдывается необходимостью осуществления «сортового и семенного контроля» (сортовой контроль «и есть» надзор за селекционными достижениями). | Отменить п. 2.1 Порядка реализации и транспортировки семян сельскохозяйственных растений, утвержденного приказом Минсельхозпрода России от 01.01.01 года № 707. Разъяснить территориальным органам Россельхознадзора, что ст. 32 Закона РФ «О селекционных достижениях» утратила силу с 1 января 2008 года, а основанные на ней положения ст. 30 Федерального закона «О семеноводстве» от 01.01.01 года № 149-ФЗ в настоящее время не могут применяться, поскольку действующим законодательством Российской Федерации о селекционных достижениях (глава 73 Гражданского кодекса РФ) требование «допуска к использованию» не предусмотрено. |
4. Семеноводство сельскохозяйственных растений | |||
4.1. | Осуществление Россельхознадзором функций государственного надзора за соблюдением законодательства о семеноводстве, не предусмотренных действующим законодательством | Федеральный закон «О семеноводстве» и Положение о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 327, не предусматривают такого вида государственного контроля (надзора). Функция «сортового и семенного контроля» (которой «оправдывается» в настоящее время «государственный контроль») Правительственной комиссией по проведению административной реформы была признана избыточной и подлежащей упразднению. Во исполнение этого решения контрольно-надзорные и административно-юрисдикционные полномочия государственных семенных инспекций были прекращены, а не переданы кому-либо. | Исключить положения об осуществлении «государственного надзора» из проекта Федерального закона. Не допускать возможности подготовки, согласования и принятия подзаконных актов, устанавливающих функцию по «государственному надзору с сфере семеноводства», не предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации. |
4.2. | Продолжающееся предъявление органами Россельхознадзора требований о наличии сертификатов («документов о качестве») на сортовые и посевные качества семян. | В настоящее время отношения в сфере обязательной сертификации регулируются Федеральным законом «О техническом регулировании» от 01.01.01 года № 184-ФЗ. Применение обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов, не допускается (п. 1 ст. 19 Федерального закона «О техническом регулировании»). До утверждения технических регламентов Правительством Российской Федерации утверждается и ежегодно уточняется единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации (п. 3 ст. 46). В Перечне товаров, подлежащих обязательной сертификации, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 года № 1013, «семена и посадочный материал» отсутствуют. До внесения изменений в действующий Федеральный закон «О семеноводстве» от 01.01.01 года № 149-ФЗ его положения, касающиеся подтверждения соответствия (сертификации) партий семян, могут применяться только в части, не противоречащей Федеральному закону «О техническом регулировании» (п. 1 ст. 1, п. 2 ст. 4 Федерального закона «О техническом регулировании»). Таким образом, сертификация семян в Российской Федерации в настоящее время может быть только добровольной; отсутствие у лица, реализующего партию семян, сертификата, удостоверяющего сортовые и посевные качества семян, в том числе их соответствие государственным стандартам, не может составлять правонарушения. Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О семеноводстве» (в части приведения отдельных норм в соответствие с Федеральным законом «О техническом регулировании») был включен в план законопроектной деятельности Правительства Российской Федерации на 2008 год, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 01.01.01 года № 1914-р (п. 41). Представленный Минсельхозом России проект Федерального закона задачи, поставленной Правительством Российской Федерации, не решает. В частности, представленный вариант законопроекта пытается «предрешить» вопрос об обязательности подтверждения соответствия семян, то есть о самой необходимости разработки и принятия соответствующих технических регламентов, вне публичных процедур, предусмотренных для принятия технических регламентов законодательством о техническом регулировании. | Исключить из проекта Федерального закона положения об обязательности «сортовой и семенной идентификации», определения и документирования сортовых и посевных качеств семян. Отменить приказ Минсельхозпрода России «Об утверждении положения о порядке проведения сертификации семян сельскохозяйственных и лесных растений» от 8 декабря 1999 года № 859, п. 2.1 Порядка реализации и транспортировки семян сельскохозяйственных растений, утвержденного приказом Минсельхозпрода России от 01.01.01 года № 707. До внесения указанных изменений разъяснить изложенное территориальным органам Россельхознадзора. |
4.3. | Предъявление требований о наличии сертификатов, удостоверяющих качество импортируемых семян | К партиям семян, ввозимых на территорию Российской Федерации, предъявляется требование о наличии сертификатов «международного образца» (Международной Ассоциации по исследованию качества семян, ISTA). Отсутствие у импортера сертификатов ISTA в ряде случаев влечет отказ в выдаче карантинного сертификата (несмотря на то, что применение карантинных мер в целях, не связанных с карантином растений, недопустимо; ст. 9 Федерального закона «О карантине растений»). Предъявление подобного требования противоречит в настоящее время Федеральному закону «О техническом регулировании» (п. 1 и 3 ст. 29) и Правилам ввоза на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2008 года № 53 (п. 2). | Разъяснить изложенное пограничным органам Россельхознадзора. Отменить п. 8.1 Положения о порядке проведения сертификации семян сельскохозяйственных и лесных растений, утвержденного приказом Минсельхозпрода России от 8 декабря 1999 года № 859. |
5. Племенное животноводство | |||
5.1. | Фактическое лицензирование деятельности в области племенного животноводства | И действующая редакция Федерального закона «О племенном животноводстве», и проект вносимых в него изменений предполагают, что любые лица, желающие осуществлять деятельность в этой области, проходят государственную регистрацию и должны быть таковыми «признаны». Законопроект устанавливает «основные требования для признания» и предполагает, что в ряде случаев ведомственными актами могут устанавливаться «дополнительные требования». Налицо фактическая процедура лицензирования, причем «лицензионные требования и условия» устанавливаются даже не Правительством РФ, а Минсельхозом России. Устаревший Федеральный закон исходит из той посылки, что обеспечить рациональное использование генофонда может только публичное регулирование, только государственная регистрация и разрешительный порядок осуществления деятельности. | |
5.2. | Ограничение оборотоспособности племенного материала пород животных | Племенная продукция (материал) может находиться только в собственности четко очерченного круга лиц. Таким образом, племенная продукция является вещью, ограниченной в обороте (п. 2 ст. 129 ГК РФ). Для пород животных, охраняемых патентом, какое-либо публично-правовое регулирование оборота их племенного материала представляется совершенно излишним, поскольку удостоверение его породных качеств и происхождения является исключительной прерогативой правообладателей. Для неохраняемых пород подобное регулирование представляется ничем иным как попыткой решать административными методами проблемы, решаемые исключительно экономически. | |
6. Зерно | |||
6.1 | Монополизация процедуры выдачи сертификата качества» на зерно, продукты его переработки и компоненты комбикормов. Обязательная сертификация продукции при вывозе с территории Российской Федерации | а. Обязательная процедура выдачи «сертификата качества» на зерно, продукты его переработки и компоненты комбикормов при вывозе зерна и продуктов его переработки с территории Российской Федерации ФГУ Федеральный центр оценки качества и безопасности зерна Россельхознадзора б. Отсутствие аккредитации организаций, (органов по сертификации и лабораторий) подтверждающих соответствие безопасности и качества зерна и продуктов его переработки Россельхознадзором в. Дублирующие процедуры контроля за зерном и продуктами его переработки как при ввозе на территорию Российской Федерации, так и при вывозе. Контроль при ввозе продукции должен обеспечивать безопасность на территории России и подтверждать соответствие продукции требованиям нормативных документов и договорным условиям. При вывозе продукции должны соблюдаться требования импортирующей стороны и контроль, соответственно осуществляет ввозящая сторона. Обязательная сертификация продукции при вывозе с территории Российской Федерации является дополнительным барьером. | Аккредитация независимых организаций (органов по сертификации и лабораторий) Россельхознадзором. Внесение изменений в соответствующие НПА (Постановления Правительства Российской Федерации от 4 августа 2005 года № 000, от 2 августа 2005 года № 000, Приказ Минсельхоза России , Приказ Россельхознадзора ) |
6.2 | Сокращение надзорных мероприятий, смещение акцента с дорыночного контроля продукции на контроль на рыночной стадии | Закон «О техническом регулировании» предусматривает пути снижения административных барьеров на этапах подтверждения соответствия за счет упорядочивания и сокращения надзорных мероприятий, смещение акцента с дорыночного контроля продукции на контроль на рыночной стадии, исключение любого вида дублирования контрольных мероприятий как одним органом исполнительной власти, так и надзора за одним объектом нескольких органов одновременно. Однако, заинтересованные ФОИВ делают все возможное, чтоб сохранить возможность вмешательства в хозяйственную деятельность организаций на всех этапах. | Внесение изменений В Федеральный закон от 5 декабря 1998 г. N 183-ФЗ «О государственном надзоре и контроле за качеством и безопасностью зерна и продуктов его переработки» (Статьи 12, 14 Закона) |
6.3 |
| Регистрация кормовых добавок, компонентов кормов, удобрений. Законы «О ветеринарии» и «О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами». Созданная во исполнение данных законов процедура регистрации, в которую входит обязательная оценка (экспертиза) продукции в учреждениях, подведомственных Россельхознадзору. | Внесение изменений в соответствующие в НПА, предусматривающих участие в оценке соответствия организаций, аккредитованных на данный вид деятельности на общих основаниях (Федеральный Закон от 01.01.01 г. № 000-1 «О ветеринарии»; Федеральный Закон от 01.01.01 г. № 000 –ФЗ «О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами», Федеральный Закон от 01.01.01 г. N 99-ФЗ «О карантине растений» (с изменениями от 01.01.01 г., 22 августа 2004 г., 9 мая 2005 г., 30 декабря 2006 г. Статья 10) |
| Хозяйствующий субъект, наделенный функциями органа исполнительной власти, получает несомненные преимущества по отношению к другим хозяйствующим субъектам, действующим на том же рынке. Выполнение одним хозяйствующим субъектом контрольных и разрешительных функций (в особенности, если этот субъект доминирует на данном рынке) позволяет ему получать дополнительную информацию о конкурентах, вытеснять их с товарного рынка в процессе предвзятого осуществления контроля, создавать барьеры для входа потенциальных конкурентов на данный рынок при исполнении разрешительных процедур. | ||
