Филиал Благотворительного фонда «Чаритиз Эйд Фаундейшн» (Великобритания) в РФ
РФ Москва, Тверская ул., д. 24/2, стр. 1, подъезд 3, этаж 5;
Т: +7 (4; F: +7 (4; E: *****@***ru; W: www. *****
Требования к учредительным документам некоммерческой организации (далее – НКО), собственника целевого капитала.
Федеральный закон от 01.01.2001 N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (далее – Закон) предусматривает два способа формирования целевого капитала:
самой НКО
и путём создания специализированной организации – некоммерческого фонда (далее – Спецфонд).
Их отличие заключается в том, что получателями дохода от целевого капитала в случае с НКО, которая сама формирует целевой капитал, является сама эта НКО, а в случае, если создаётся Спецфонд – иные НКО.
Данный Закон к организационно-правовым формам НКО, которые могут формировать целевой капитал, относит: фонд, автономную некоммерческую организацию, общественную организацию, общественный фонд и религиозную организацию.
Учредительными документами для фонда, в том числе общественного, автономной некоммерческой организации, общественной и религиозной организации является устав, утвержденный их учредителями (участниками). Учредители (участники) автономных некоммерческих организаций также вправе заключить учредительный договор.
При написании учредительных документов для выше перечисленных форм НКО необходимо руководствоваться помимо общих требований к учредительным документам, содержащихся в Гражданском кодексе РФ (ст. 52, ст. 117-123) и Федеральном законе от 01.01.2001 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ст. 14), также требованиями специального законодательства для каждой из этих форм НКО. Так, специальные требования к уставу общественного фонда и общественной организации содержатся в Федеральном законе от 01.01.2001 N 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (ст. 20), требования к уставу религиозной организации – соответственно в Федеральном законе от 01.01.2001 N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (ст. 10).
По общему правилу, согласно ст. 52 Гражданского кодекса РФ и ст. 14 Федерального закона о НКО в учредительных документах НКО должны определяться:
наименование НКО, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму,
место нахождения НКО,
порядок управления деятельностью,
предмет и цели деятельности,
сведения о филиалах и представительствах,
права и обязанности членов,
условия и порядок приема в члены НКО и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство),
источники формирования имущества НКО,
порядок внесения изменений в устав НКО,
порядок использования имущества в случае ликвидации НКО и иные положения, предусмотренные федеральными законами.
В учредительном договоре учредители обязуются создать НКО, определяют порядок совместной деятельности по созданию НКО, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава.
Кроме этого, Устав фонда также должен содержать:
наименование фонда, включающее слово "фонд",
сведения о цели фонда,
указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования,
о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения,
о месте нахождения фонда,
о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Из этого следует вывод, что особенности, связанные с формированием целевого капитала НКО, требуют отражения в её учредительных документах. Это в равной мере относится как Спецфондам, так и к НКО, формирующим целевой капитал в составе своего собственного имущества.
При подготовке устава НКО или внесения в него изменений, целесообразно, с нашей точки зрения, предусмотреть в нём отдельную главу, посвящённую общим вопросам целевого капитала НКО (его формированию, использованию дохода, а также возможности последующего расформирования). При этом отдельные вопросы, например, о функционировании Совета по использованию целевого капитала НКО, можно предусмотреть в соответствующем разделе устава НКО – посвященному органам управления и надзора.
Обратите внимание!!!
В связи с тем, что действующее законодательство быстро меняется, избегайте в уставе буквального копирования его норм, оставляя простор для свободы деятельности Вашей НКО. Например, в уставе вместо слов «фонд формирует целевой капитал за счёт пожертвований, внесённых жертвователем (жертвователями) в виде денежных средств в валюте Российской Федерации или иностранной валюте на основании договора пожертвования или завещания, содержащих указание на то, что денежные средства передаются на формирование целевого капитала» лучше заменить на слова «фонд формирует целевой капитал за счёт полученного безвозмездно имущества на основании договора пожертвования или завещания, содержащих указание на то, что имущество передаётся на формирование целевого капитала с учётом положений настоящего законодательства о порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций».
Кто знает, может быть, готовящиеся поправки о расширении источников формирования целевого капитала за счёт недвижимого имущества и ценных бумаг, будут внесены в Государственную Думу ФС РФ и вступят в силу в ближайшем будущем.
Из норм Закона следует, что в учредительных документах НКО, собственников целевого капитала, следует предусмотреть:
1. цели формирования целевого капитала. Закон устанавливает, что формирование целевого капитала может осуществляться в целях использования его в сфере образования, науки, здравоохранения, культуры, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), искусства, архивного дела, социальной помощи (поддержки) (ст. 3). Перечень сфер деятельности в целях формирования и использования целевого капитала установлен для всех НКО, собственников целевого капитала (в том числе и для Спецфонда). Он является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Таким образом, в уставе НКО необходимо предусмотреть цели формирования целевого капитала.
2. предмет деятельности НКО, собственника целевого капитала. НКО, сформировавшая в составе собственного имущества целевой капитал (не применимо к Спецфондам управления целевым капиталом), вправе осуществлять только определенные в распоряжении Правительства РФ виды платной деятельности. В то время как Спецфонд вправе осуществлять деятельность, связанную исключительно с формированием целевого капитала, использованием, распоряжением дохода от него в пользу иных получателей – НКО. Это также потребует отражения в Уставе.
3. органы управления НКО, собственника целевого капитала. Общий порядок формирования, а также полномочия высшего органа управления НКО определяются Федеральным законом от 01.01.2001 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и иными федеральными законами об отдельных видах НКО. В связи с формированием целевого капитала Закон предусматривает специальные требования к высшему органу управления НКО, которые также подлежит закрепить в уставе. Так, к полномочиям высшего органа управления НКО, собственника целевого капитала, наряду с установленными иными федеральными законами полномочиями относятся:
1) принятие решения о формировании, расформировании целевого капитала;
2) определение целей, для достижения которых НКО вправе сформировать целевой капитал;
3) утверждение годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности о формировании целевого капитала, об использовании, о распределении дохода от целевого капитала;
4) утверждение финансового плана использования, распределения дохода от целевого капитала и внесение изменений в такой финансовый план;
5) определение управляющей компании и аудиторской организации;
6) принятие решения о публичном сборе денежных средств и утверждение стандартной формы договора пожертвования, заключаемого с жертвователями при публичном сборе денежных средств на пополнение сформированного целевого капитала;
7) утверждение численного и персонального состава совета по использованию целевого капитала;
8) иные вопросы, предусмотренные Законом.
Кроме этого, НКО, собственник целевого капитала, обязана создать специальный орган – Совет по использованию целевого капитала (п. 1 ст. 9 Закона). Порядок формирования Совета по использованию целевого капитала и его полномочия определяются в уставе НКО в соответствии с Законом. В Спецфонде функции Совета по использованию целевого капитала осуществляет попечительский совет, порядок формирования и деятельность которого также определяются его уставом в соответствии с нормами Закона, регулирующего деятельность Совета по использованию целевого капитала.
К полномочиям Совета по использованию целевого капитала или попечительского совета Спецфонда Закон относит:
1) предварительное согласование финансового плана НКО и изменений в него;
2) определение назначения и целей использования дохода от целевого капитала, а также получателей дохода от целевого капитала, срока, на который сформирован целевой капитал, объема выплат за счет дохода от целевого капитала, периодичности и порядка их осуществления в случаях, если договором пожертвования или завещанием не определены указанные условия;
3) предварительное одобрение стандартной формы договора пожертвования, заключаемого с жертвователями при публичном сборе денежных средств на пополнение целевого капитала;
4) утверждение внутреннего документа, определяющего порядок осуществления контроля за выполнением финансового плана НКО, в том числе порядок и сроки рассмотрения поступающих жалоб, обращений и заявлений, формы и сроки представления отчетных документов;
5) подготовка предложений о полномочиях совета по использованию целевого капитала и их представление в высший орган управления НКО для утверждения;
6) контроль за выполнением финансового плана НКО и подготовка предложений о внесении в него изменений;
7) иные предусмотренные Законом и уставом НКО полномочия.
Также в уставе необходимо предусмотреть порядок формирования Совета по использованию целевого капитала или попечительского совета Спецфонда. Закон устанавливает, что Совет по использованию целевого капитала или попечительский совет Спецфонда формируется из числа представителей НКО, собственника целевого капитала, представителей получателей дохода от целевого капитала, жертвователей (их представителей), граждан и представителей юридических лиц, имеющих заслуги перед обществом, авторитет и (или) достижения в области деятельности, соответствующей целям деятельности некоммерческой организации. В состав Совета по использованию целевого капитала или попечительского совета не могут входить два и более лица, являющиеся представителями одного юридического лица или представителями разных юридических лиц, являющихся аффилированными лицами[1]. Данное ограничение не распространяется на представителей НКО, собственника целевого капитала. Представители НКО, собственника целевого капитала, могут составлять не более одной трети состава Совета по использованию целевого капитала (ст. 9 Закона).
4. источники формирования имущества НКО, собственника целевого капитала. Закон устанавливает ограничения по источникам формирования имущества только для Спецфонда (п. ст. 6 Закона), который, как уже говорилось выше, может быть создан исключительно в форме фонда. В соответствии с Законом в уставе Спецфонда необходимо отразить, что источниками формирования его имущества могут быть пожертвования и получение имущества в порядке наследования на формирование целевого капитала, регулярные и единовременные поступления от учредителей, добровольные имущественные взносы, а также пожертвования и получение имущества в порядке наследования на цели, не связанные с формированием целевого капитала.
НКО, формирующие целевой капитал в составе собственного имущества, при определении источников формирования своего собственного имущества (имеется в виду поступления не на формирование целевого капитала) должны руководствоваться положениями законодательства для соответствующих видов НКО. Например, Федеральным законом от 01.01.2001 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» для фонда и автономной некоммерческой организации или Федеральным законом от 01.01.2001 N 82-ФЗ «Об общественных объединениях» для общественного фонда и общественной организации и др. Это также требует отражения в уставе.
Подготовлено 28 июля 2008 г.
ведущим юристом CAF Россия
Кумаритовой Анастасией.
[1]В соответствии с Законом РСФСР от 01.01.01 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лица признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
