О неправомерном применении налоговыми органами норм подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ

Исх. № А-01/5-565

от 13.11.06

Министру финансов

Российской Федерации

г-ну

О неправомерном применении

налоговыми органами норм

подпункта 9 пункта 3

статьи 149 НК РФ

!

Ассоциация российских банков вновь обращается к Вам в связи с серьезными проблемами, которые продолжают возникать у кредитных организаций, расположенных в г. Москве, при проведении налоговыми органами проверок порядка уплаты этими кредитными организациями НДС по операциям по реализации драгоценных металлов в слитках.

Указанные проблемы вызваны неправомерными действиями Управления ФНС России по г. Москве, связанными с неправильным толкованием норм подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ, предусматривающих освобождение от НДС операций по реализации драгоценных металлов на межбанковском рынке, а также невыполнением разъяснений Минфина России о порядке применения этих норм.

Как Вам известно, в конце 2005 г. – начале 2006 г. налоговыми органами г. Москвы проводились проверки ряда кредитных организаций, в результате которых эти кредитные организации были неправомерно признаны нарушившими нормы подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ, поскольку совершали сделки по реализации драгоценных металлов в слитках другим кредитным организациям без уплаты НДС. Следствием неправильного толкования налоговыми органами норм действующего налогового законодательства стало начисление указанным кредитным организациям значительных сумм НДС, который добросовестно и обоснованно не был ими предъявлен банкам-покупателям драгоценных металлов в слитках.

В целях предотвращения создания ситуации, дестабилизирующей банковскую систему, Ассоциация российских банков незамедлительно направила соответствующие обращения в Минфин России и в Банк России.

В результате проведения должностными лицами Минфина России и ФНС России ряда консультаций с Банком России, Ассоциацией российских банков и заинтересованными кредитными организациями с целью выработки единой позиции по вопросу о порядке применения норм подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ Минфин России издал соответствующие разъяснения (письмо Минфина России от 14.08.06 № /153) (далее – Разъяснения Минфина), которые были направлены в Ассоциацию российских банков и ФНС России для доведения до сведения, соответственно, кредитных организаций и налоговых органов.

Любые разъяснения издаются Минфином России в целях единообразного применения субъектами налоговых правоотношений норм законодательства о налогах и сборах, в частности норм подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ, что не позволяет налоговым органам требовать от налогоплательщиков, в том числе банков, исполнения дополнительных обязанностей, не предусмотренных Налоговым кодексом РФ, в частности по истребованию от банка-покупателя документов, подтверждающих принятие слитков драгоценных металлов к учету.

Кроме того, в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующих документов этих органов, которые по смыслу и содержанию относятся к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, вне зависимости от даты издания этих документов), являются обстоятельством, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения.

В Разъяснениях Минфина четко указано, что при реализации банками слитков драгоценных металлов обязанность по уплате НДС возникает при изъятии слитков из хранилища, за исключением операций по реализации слитков в процессе межбанковского оборота, когда и продавцами, и покупателями являются банки, которые имеют лицензии Банка России на осуществление операций с драгоценными металлами, а также Банк России.

Также в Разъяснениях Минфина установлен закрытый перечень документов, подтверждающих субъектный состав участников сделок с драгоценными металлами, которыми должны располагать банки-продавцы для освобождения от НДС при совершении сделок по реализации драгоценных металлов другим банкам, а также Банку России. К таким документам относятся:

- договор, в соответствии с которым банк-продавец осуществляет реализацию драгоценных металлов в слитках банку-покупателю, а также Банку России в собственность;

- акт приема-передачи драгоценных металлов в слитках, подписанный уполномоченными представителями банка-продавца и банка-покупателя;

- копия лицензии Банка России на совершение операций с драгоценными металлами, выданная банку-покупателю (за исключением случаев, когда покупателем является Банк России).

При этом необходимо отметить, что Разъяснения Минфина были доведены до сведения территориальных налоговых органов письмом ФНС России от 12.09.06 № ММ-6-03/921@, что является подтверждением того, что федеральный налоговый орган разделяет позицию Минфина России, изложенную в Разъяснениях Минфина.

Вместе с тем, Управление ФНС России по г. Москве в нарушение норм подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ, а также проигнорировав Разъяснения Минфина и указания ФНС России, в конце октября 2006 года приняло соответствующие решения о начислении ряду московских банков сумм НДС по операциям по реализации другим банкам слитков драгоценных металлов и предъявило им требования об уплате указанного налога и пени на значительные суммы, что неизбежно приводит к ущемлению имущественных прав банков-продавцов, являющихся добросовестными налогоплательщиками.

Полагаем, что возникшая проблема не является частной проблемой отдельных банков, в отношении которых Управлением ФНС России по г. Москве были приняты решения об уплате НДС, а затрагивает интересы всех кредитных организаций – участников рынка драгоценных металлов, в том числе Банка России, Сбербанка России, Внешторгбанка, а также иных банков, активно осуществляющих указанные операции.

Подобные противоправные действия и требования территориальных налоговых органов не только наносят удар по имиджу законопослушных кредитных организаций, но и создают предпосылки для дестабилизации банковской системы в целом, поскольку начисленный НДС значительно превышает размер получаемой банками маржи от операций с драгоценными металлами и, не будучи заложен в цену сделки, в случае его предъявления к уплате окажет серьезное негативное влияние на финансовое положение банков, активно работающих на рынке драгоценных металлов.

Кроме того, невыполнение территориальными налоговыми органами разъяснений Минфина России, по отношению к которому ФНС России является подведомственным органом, а также указаний вышестоящего органа – ФНС России, приводит к децентрализации системы налоговых органов, а также к нарушению общих принципов организации системы органов государственной власти Российской Федерации.

Учитывая изложенное, Ассоциация российских банков убедительно просит Вас принять решение о проведении совещания с участием представителей Минфина России, Банка России, ФНС России, Ассоциации российских банков и заинтересованных кредитных организаций для оценки сложившейся ситуации, принятия адекватных мер по устранению негативных последствий, вызванных неправомерными действиями налоговых органов, а также по недопущению впредь подобных действий.

С уважением,

Президент  Тосунян

Исп.