Вопрос. Может ли поставщик (по гос. контракту) поменять цену контракта, если Заказчик на это согласен?

1. 

2. 

3.  Вопрос. Может ли поставщик (по гос. контракту) поменять цену контракта, если Заказчик на это согласен?

Ответ.

Цена является одним из обязательных условий контракта. Цена определяется в результате торгов, фиксируется в контракте, заключенном с победителем размещения заказа. Согласно части 5 ст. 9 Закона о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд, при исполнении государственного или муниципального контракта изменение условий контракта, в т. ч. и цены, по соглашению сторон или в одностороннем порядке не допускается.

Исключением являются случаи, если возможность изменения цены контракта предусмотрена конкурсной документацией, в том числе при изменении не более чем на 10 процентов предусмотренного контрактом количества товаров при изменении потребности в таких товарах. Цена контракта при этом меняется пропорционально изменению объема заказа.

Однако, в случае изменения регулируемых государством цен (тарифов) на товары, работы, услуги субъектов естественных монополий, цен (тарифов) на товары и услуги организаций коммунального комплекса Заказчик при исполнении государственного или муниципального контракта обязан изменить цену такого контракта соответственно размеру изменения цен (тарифов). Такое изменение фиксируется в дополнительном соглашении к контракту.

Иных оснований изменения цены контракта по инициативе одной из сторон или по соглашению сторон Закон не предусматривает.

4.  Вопрос. Во всех – ли случаях при отказе участника размещения заказа от заключения государственного (муниципального) контракта, такой участник подлежит включению в Реестр недобросовестных поставщиков?

Ответ:

В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона о размещении заказов , в Реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов.

В соответствии с Положением о ведении Реестра недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением Правительства РФ № 000 от 01.01.01 года и Приказа ФАС России № 000 от 01.01.01 года, проверка фактов уклонения участников размещения заказа от заключения государственных или муниципальных контрактов проводится ФАС России при представлении Заказчиком документов, из которых прямо следует, что участник размещения заказа отказывается заключить государственный (муниципальный) контракт. Такими документами могут быть: 1) копия решения суда, арбитражного суда о понуждении участника размещения заказа заключить контракт; 2) копия уведомления победителя конкурса (аукциона), победителя в проведении запроса котировок, единственного участника размещения заказа об отказе от заключения контракта. Под уведомлением об отказе от заключения контракта следует понимать документ, в тексте которого прямо указано, что участник размещения заказа отказывается заключить государственный (муниципальный) контракт и документ подписан законным представителем или доверенным лицом участника размещения заказа.

При отказе участника размещения заказа от заключения контракта с указанием таких причин, например:

- невозможность заключения контракта в связи с поломкой оборудования, повреждением (обнаружившимся дефектом) поставляемого товара, или его отсутствием;

- повышение рыночной цены товара (работ, услуг), на поставку (выполнение, оказание) которого должен быть заключен контракт;

- невозможность поставить товары (выполнить работы, оказать услуги) в срок, указанный в конкурсной документации (документации об аукционе), проекте контракта и в заявке на участие конкурсе (аукционе) участника размещения заказа и т. п.,

ФАС России включает такого участника в Реестр недобросовестных поставщиков.

Как правило, в случае наступления у участника размещения заказа обстоятельств, влекущих невозможность заключения им контракта на условиях, указанных в проекте контракта, составленного в соответствии с условиями торгов (запроса котировок), такой участник предлагает Заказчику заключить контракт на других условиях. Представление участником размещения заказа предложения о заключении контракта на условиях, отличающихся от тех, которые указаны в проекте контракта, составленного в соответствии с условиями торгов (запроса котировок), также расценивается ФАС России, как отказ от заключения контракта и безусловное основание для включения сведений о таком участнике размещения заказа в Реестр.
В таком случае, протокол разногласий подписанный законным представителем или доверенным лицом участника размещения заказа, содержащий предложение участника размещения заказа заключить контракт на условиях, отличных от содержащихся в конкурсной документации (документации об аукционе, извещении о запросе котировок), проекте контракта, заявке на участие в конкурсе (заявке на участие в аукционе, котировочной заявке), рассматривается в качестве документа, свидетельствующего об отказе от заключения контракта.

Не может являться основанием для включения сведений в Реестр недобросовестных поставщиков уведомление, из которого следует, что участник размещения заказа отказался от заключения контракта в связи с неправомерными действиями Заказчика, такими как:

- требованием Заказчика заключить контракт на условиях, отличающихся от условий, указанных в конкурсной документации (документации об аукционе, запросе котировок), проекте контракта, заявке на участие в конкурсе (заявке на участие в аукционе, котировочной заявке);

- требованием Заказчика предоставить обеспечение исполнения контракта в размере, превышающем размер, указанный в конкурсной документации (документации об аукционе);

- допуском к участию в процедурах размещения заказа участника размещения заказа, представившего заявку на участие в торгах (котировочную заявку), в которой содержатся условия исполнения контракта, не соответствующие конкурсной документации, документации об аукционе (извещению о запросе котировок) (например, при проведении конкурса на поставку столов участник представил заявку с предложением на поставку стульев).

В данном случае сведения об участнике размещения заказа не подлежат включению в Реестр, а в отношении лиц, нарушивших порядок отбора такого участника размещения заказа, рассматривается вопрос о возбуждении дела об административном правонарушении.

Проверку фактов, уклонения участника размещения заказа от заключения контракта, ФАС России проводится в следующих случаях:

- если в уведомлении об отказе заключить контракт не указана причина такого отказа;
- уведомление подписано лицом, не являющимся законным представителем и ли доверенным лицом участника размещения заказа;

- участник размещения заказа указывает о неполучении им проекта контракта от заказчика или получении проекта контракта, составленного не по условиям торгов (запроса котировок), заявке такого участника.

Таким образом, при представлении Заказчиком в ФАС России уведомления, в тексте которого прямо указано об отказе участника размещения заказа заключить контракт без указания на неправомерные действия Заказчика, и подписанного законным представителем или доверенным лицом участника размещения заказа, отказавшегося от заключения контракта, ФАС России принимает решение о включении сведений в Реестр без проведения проверки факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта.

Уведомление об отказе от заключения контракта не подписанное, или подписанное лицом, не являющимся законным представителем или доверенным лицом участника размещения заказа, не может являться основанием для включения сведений о таком участнике размещения заказа в Реестр.

5.  Вопрос. Является – ли правомерным отказ Заказчика в предоставлении конкурсной документации на бумаге, на основании того, что она опубликована на сайте и если в извещении было написано, что конкурсная документация предоставляется только посредством размещения на официальном сайте?

Ответ.

Согласно части 2 ст. 23 Федерального закона от 01.01.01 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" ( далее по тексту – Закон), со дня опубликования в официальном печатном издании или размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса Заказчик на основании заявления любого заинтересованного лица, поданного в письменной форме, в течение двух рабочих дней со дня получения такого заявления обязан предоставить такому лицу конкурсную документацию в порядке, указанном в извещении о проведении открытого конкурса. При этом конкурсная документация предоставляется в письменной форме после внесения участником размещения заказа платы за предоставление конкурсной документации, если такая плата установлена Заказчиком и указание об этом содержится в извещении о проведении открытого конкурса.

Таким образом, из смысла этой статьи закона следует, что для получения конкурсной документации в бумажном виде, заинтересованное лицо обязано направить письменное заявление Заказчику и внести установленную в извещении плату за предоставление такой документации.

Если Заказчик указал, что конкурсная документация предоставляется только посредством размещения на сайте без предоставления ее в письменной форме, то Заказчиком нарушены требования Закона. Такие действия Заказчика могут быть обжалованы любым заинтересованным лицом в судебном порядке. Кроме того, о таких нарушениях заинтересованное лицо может сообщить в уполномоченный на осуществление контроля за размещением заказов орган путем подачи соответствующей жалобы. Жалоба должна быть подана в соответствии с требованиями, изложенными в ст. 58 Закона.

Юрист Аудит»

6.  Вопрос. Государстенный заказчик объявил конкурс. В конкурсной документации есть нарушения. Например, госконтракт противоречит закону об аудите. Что делать?

Для ответа на поставленный вопрос необходимо разграничить сферу действия законов.

1. Федеральный закон от 01.01.01 «О РАЗМЕЩЕНИИ ЗАКАЗОВ НА ПОСТАВКИ ТОВАРОВ, ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ, ОКАЗАНИЕ УСЛУГ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД» (в ред. Федеральных законов от 01.01.2001 N 207-ФЗ, от 01.01.2001 N 142-ФЗ, от 01.01.2001 N 53-ФЗ (ред. от 01.01.2001 N 53-ФЗ, от 01.01.2001 N 218-ФЗ, от 01.01.2001 N 257-ФЗ) применяется в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, за исключением случаев, если такие услуги оказываются международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международными финансовыми организациями, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры. Перечень указанных международных финансовых организаций утверждается Правительством Российской Федерации.

Согласно п.2 ст.7 Закона "Об аудиторской деятельности" (в ред. от 01.01.2001г. ), при проведении обязательного аудита в организациях, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности или собственности субъекта Российской Федерации составляет не менее 25 процентов, заключение договоров оказания аудиторских услуг должно осуществляться по итогам размещения заказа на оказание таких услуг в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 01.01.01 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Таким образом, эта норма Закона касается только организаций, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности или собственности субъекта Российской Федерации составляет не менее 25 процентов, таких как ОАО, ЗАО, полное товарищество с участием государства и т. д.

Пункт 2 статьи 7 Закона «Об аудиторской деятельности» не распространяется на порядок проведения конкурсов для ФГУПов, в связи с тем, что в нормах Закона «Об унитарных предприятиях» от 01.01.2001г. и в нормах ГК РФ предусматривающие понятие юридического лица как унитарные предприятия, не содержатся понятия - «уставный капитал», у унитарных предприятий при его создании формируется «уставный фонд», определяющий размер его имущества. ФГУПы создаются на базе имущества собственника и управляют этим имуществом на праве хозяйственного ведения, имущество ФГУПов не делится на доли и паи. В связи с этим Конкурсы проводимые ФГУПами на осуществление обязательного аудита должны проводится по Правилам 706 Постановления Правительства РФ от 01.01.01 г., иное нормативно-правовыми документами не предусмотрено.

Итак, порядок обжалования по 94 Закону "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

В соответствии со ст. 57 Закона любой участник размещения заказа имеет право обжаловать действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, в порядке подачи жалобы уполномоченному на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральному органу исполнительной власти (ФАС России), не является препятствием для обжалования участником размещения заказа действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в судебном порядке.

Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренным настоящим Законом, допускается в любое время размещения заказа, но не позднее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, протокола аукциона, протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, а также протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе либо протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе в случае признания конкурса или аукциона несостоявшимся, при проведении закрытого конкурса или закрытого аукциона - со дня подписания соответствующего протокола. В связи с этим, Заказчик не вправе заключить государственный или муниципальный контракт до рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии органами, указанными в части 1 настоящей статьи. При этом срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу.

Таким образом, по 94 - ФЗ нарушения порядка проведения закупки

·  на стадии объявления закупки,

·  проведения конкурса (котировки, аукциона),

·  подведения итогов,

до подписания государственного контракта с победителем, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в территориальный орган ФАС России (ФАС – федеральная антимонопольная служба) или в суд.

После подписания гос. контракта жалобу можно подать только в суд.

706 Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. «О МЕРАХ ПО ОБЕСПЕЧЕНИЮ ПРОВЕДЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬНОГО АУДИТА» порядок обжалования действий (бездействий) организатора конкурса (исполнительного органа организации, финансовая (бухгалтерская) отчетность которой подлежит обязательному аудиту), Правилами не предусмотрено. При этом ФГУПы могут пользоваться порядком обжалования, установленным 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

При обжаловании итогов конкурса (котировки), проведенного ФГУПом, также необходимо руководствоваться статьей 17 Федерального закона от 01.01.2001 «О защите конкуренции».

В случае если Вы считаете, что в конкурсной документации имеются противоречия между 94-ФЗ и законом об аудиторской деятельности, также можно обратиться в Минэкономразвития России за официальными разъяснениями.

Юрисконсульт Аудит» 21 апреля 2008 г.