Законодательное регулирование рекламной деятельности (Мешьшикова)

Законодательное регулирование рекламной деятельности (Мешьшикова)

4.  Социально-правовые аспекты рекламной деятельности. Законодательные ограничения на рекламу отдельных видов товаров.

Основной закон регулирующий деятельность – Закон о рекламе

Закон "О рекламе". Регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг (далее - товары) Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.

§  ненадлежащая реклама - недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации;

§  контрреклама - опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий

§  рекламодатель - юридическое или физическое лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы;

§  рекламопроизводитель - юридическое или физическое лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме;

§  рекламораспространитель - юридическое или физическое лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иными способами;

§  потребители рекламы - юридические или физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них.

Нельзя прерывать рекламой:

-  детские и религиозные передачи

-  образовательные передачи - один раз в 15 минут не более 45 секунд

-  радиопостановки и художественные фильмы без согласия лиц, имеющие на них права

бегущая строка не должна превышать 7% площади кадра

Участники рекламного процесса (ст.2 ЗОР) выделяются в зависимости от выполняемых ими функций.

Рекламодатель – юридическое или физическое лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения и последующего распространения рекламы.

Рекламопроизводитель – юридическое или физическое лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме.

Реклама, как информация для потребителей должна содержать (з-н «О защите прав потребителей»):

§  сведения об изготовителе (исполнителе, продавце) – фирменное наименование организации, место нахождения организации, режим работы организации, сведения о лицензии (если деятельность лицензируется);

§  сведения о товаре (работе, услуге) – данные о том, что пользование товаром является безопасным; защита от неправильного использования; противопоказания, если они есть;

§  сведения о порядке приобретения.

При осуществлении коммерческой деятельности, особенно в условиях развивающейся конкуренции, при естественном желании предпринимателя продать как можно больше товаров, работ, услуг, занять лучший сегмент рынка, опередить конкурента, возможны различные форма введения потребителя в заблуждение в рекламе.

Любая реклама, не соответствующая требованиям закона, является ненадлежащей. Такая реклама не допускается. Видами ненадлежащей рекламы являются (ЗОР):

§  недобросовестная реклама (ст.6),

§  недостоверная реклама (ст.7),

§  неэтичная реклама (ст.8),

§  заведомо ложная реклама (ст.9),

§  скрытая реклама (ст. 10).

Недобросовестная реклама – это реклама, нарушающая законные права и интересы хозяйствующих субъектов, в той или иной степени препятствующая свободному развитию рынка и конкуренции. Недобросовестной является реклама, которая:

§  дискредитирует фирмы и граждан, которые не пользуются рекламируемыми товарами (ролик, где один мальчик умывается мылом и гуляет в шлеме, а другой – умывается Клерасилом и гуляет с ДашейJ);

§  содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с другим товаром, а также содержит высказывания, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурентов;

§  вводит потребителя в заблуждение относительно рекламируемого товара путем имитации (копирования или подражания) рекламы других товаров и фирм;

§  вводит потребителя в заблуждения, используя недостаток у него опыта или специальных знаний, в том числе путем утаивания в рекламе части существенной информации.

Недостоверная реклама – реклама, содержащая сведения, не соответствующие действительности в отношении: характеристик товара, наличия товара на рынке, цены товара на момент распространения рекламы, дополнительных условий оплаты, гарантий, официального признания; употребления слов «самый», «лучший»; сравнений с другими товарами, официального признания, получения медалей, рекомендаций экспертов, результатов исследований и т. д. Реклама может быть признана недостоверной вне зависимости от наличия умысла. «Бремя» проверки сведений, предоставленных рекламодателем лежит на рекламопроизводителе.

Неэтичная реклама – реклама, которая содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, убеждений физических лиц; порочит объекты искусства, государственные символы и т. п.

Закон устанавливает более строгие требования к рекламе отдельных видов товаров и на отдельных носителях. К ним относятся: реклама медицинских препаратов, табачных и алкогольных изделий, финансовых услуг, оружия и военной техники.

Заведомо ложной является реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламораспространитель, рекламопроизводитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы. За распространение такой рекламы с 1 января 1997 года установлена уголовная ответственность.

Социальная реклама. Рекламораспространители обязаны осуществлять размещение социальной рекламы в пределах 5% эфирного времени (основной печатной площади) в год.

Контрреклама. Если обнаружено, что рекламодатель нарушил законодательство о рекламе, нарушитель обязан осуществить контррекламу посредством того же средства распространения, с использованием тех же характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Если он не делает этого, ГКАП вправе принять решение о полном или частичном приостановлении рекламы нарушителя до дня завершения распространения им контррекламы.

Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в процессе производства размещения и распространения рекламы на рынках товаров и услуг. Целями закона является защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы способной ввести потребителей в заблуждение или нанести вред здоровью, имуществу, чести, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Настоящий Федеральный закон не распространяется на политическую рекламу, а так же на объявления физических лиц не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

Основными социально правовыми аспектами рекламной деятельности является: Ненадлежащая реклама – недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения установленных законодательством РФ. А так же при производстве, размещении и распространении в целях защиты несовершеннолетних, не допускается: дискредитация авторитета родителей и воспитателей, внушение несовершеннолетним, чтобы они убедили родителей приобрести этот товар, убеждение несовершеннолетних в том, что обладание таким товаром дает какое-либо преимущество над другими несовершеннолетними, а так же приуменьшение нужного уровня навыка использования товара, размещение в рекламе текстовой или визуальной информации показывающей несовершеннолетних в опасных ситуациях. Права и обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей: обязаны хранить материалы или их копии, содержащие рекламу в течение года со дня последнего распространения, рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать у рекламодателя документальные подтверждения достоверности рекламной информации. Если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, то обязаны требовать лицензию, либо заверенную копию. Обязанность рекламопроизводителя информировать рекламодателя об обстоятельствах, которые могут привести к нарушению законодательства РФ о рекламе. Если рекламодатель несмотря на предупреждение не изменит свое требование рекламопроизводитель вправе расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков. А также рекламодатели, рекламораспространители и рекламопроизводители, обязаны по требованию органов исполнительной власти в установленный срок предоставлять достоверные документы, а также иную информацию необходимую для осуществления предусмотренных настоящим Федеральным законом полномочий. Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) осуществляет в пределах своей компетенции государственный контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе, предупреждает и пресекает факты ненадлежащей рекламы, а также направляет рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям решения об осуществлении контррекламы, которая опровергает ненадлежащую рекламу и ликвидирует ее последствия. Нарушитель несет расходы по контррекламе в полном обьеме. Рекламодатель несет ответственность в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы. Рекламопроизводитель несет ответственность в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность в части касающейся места, времени и средств размещения. Сотрудники Федерального антимонопольного органа имеют право беспрепятственного доступа ко всем документам и материалам рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Сведения составляющие комерческую тайну разглашению не подлежат. Органы саморегулирования в области рекламы, общественные организации, ассоциации и союзы юридических лиц привлекаются к участию в разработке требований к рекламе, проводят независимую экспертизу рекламы, осуществляют контроль за соблюдением законодательства РФ, вправе предъявлять иски в суд в интересах потребителей рекламы.

Юридические лица или граждане (рекламодат. рекламопроиз. рекламораспр.) за нарушения несут гражданско-правовую ответственность. Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в суд с исками о возмещении убытков.

Основным нормативным актом, регулирующим отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации является Федеральный закон от 01.01.01 г. «О рекламе» (далее - Закон). Положения Закона реализуют положения Конституции Российской Федерации (статьи 8 и 34) о запрещении недобросовестной конкуренции

В связи с тем, что законодательство о рекламе регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и реализации рекламы, возникает вопрос, какая информация считается рекламной с точки зрения закона.

Правое определение рекламной информации дается в статье 2 Закона, согласно которой рекламой признается «распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний».

Таким образом, чтобы информация считалась рекламной, ей должны быть присущи одновременно следующие признаки:

а) эта информация о физическом и юридическом лице, товарах (работах, услугах), идеях и начинаниях;

б) эта информация распространяется; в) эта информация предназначена для неопределенного круга лиц;

г) эта информация призвана формировать или поддерживать интерес к рекламодателю или другому рекламируемому объекту и способствовать его реализации.

Реклама лицензируемой деятельности

В соответствии с Федеральным законом от 01.01.01 г. № 000 - ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изменениями от 01.01.2001 г., 22.12.1999 г.) медицинская деятельность и деятельность по оказанию протезно-ортопедической помощи подлежит лицензированию.

К числу общих требований, предъявляемых Законом к рекламе, относится требование о том, что реклама о рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение (лицензия) не получено, не допускается.

В рекламе юридического лица или предпринимателя, оказывающего медицинскую деятельность, обязательно должны быть указаны номер лицензии, а также наименование органа, выдавшего эту лицензию.

Рекламопроизводители (лица, осуществляющие полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме, к ним относятся, в частности, рекламные агентства) и рекламораспространители (лица, осуществляющие размещение и (или) распространение рекламной информации, к ним, в частности, относятся газеты, журналы) обязаны требовать от рекламодателей (лиц, являющихся источником рекламной информации, в нашем случае - это юридические лица и предприниматели, оказывающие стоматологические услуги) предъявления соответствующей лицензии или ее надлежаще заверенной копии. Однако на практике рекламопроизводителями и рекламораспространителями, в особенности при рекламе по радио, не всегда выполняется данное требование.

Между тем, в случае, если в рекламе не будет указана информация о лицензировании, антимонопольный орган вправе применить меры административного воздействия не только к рекламопроизводителям и рекламораспространителям, но и к самому рекламодателю, так как он обязан предоставить лицензию при заключении договора на производство или распространение рекламы.

Так, в соответствии со статьей 30 Закона рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства о рекламе, в частности ее содержания, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя и рекламораспространителя.

Какая реклама запрещена законом?

Законом запрещена недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований законодательства Российской Федерации.
Под недобросовестной рекламой Законом понимается реклама, которая:
· дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами;
· содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурента (конкурентов);
· вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством

имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.

Недобросовестная реклама, в отличие от недостоверной содержит правдивые сведения, однако допускает некорректное сравнение с товарами (услугами) другого юридического, физического лица.

Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении:

· таких характеристик товара, как природа, состав, способ и дата изготовления, назначение, потребительские свойства, условия применения, наличие сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количество, место происхождения;

· наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;

· стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы;

· дополнительных условий оплаты;

· доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;

· гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;

· исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг;

· прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций;

· официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград;

· предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если товар является частью серии;

· результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из технических, научных и иных публикаций;

· статистических данных, которые не должны представляться в виде, преувеличивающем их обоснованность;

· ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или физических лиц, в том числе на устаревшие;

· использования терминов в превосходной степени, в том числе путем употребления слов "самый", "только", "лучший", "абсолютный", "единственный" и тому подобных, если их невозможно подтвердить документально;

· сравнений с другим товаром (товарами), а также с правами и положением иных юридических или физических лиц;

· ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров;

· фактического размера спроса на товар;

· информация о самом рекламодателе.

В Законе не дается исчерпывающий перечень терминов, в превосходной степени, которые недопустимо использовать в рекламе, если их невозможно подтвердить документально.

К таким терминам, кроме приведенных в Законе, можно также отнести, например, термины: "лидер", «только у нас», «опережает всех» и тому подобное.
Заведомо ложная реклама предполагает умышленное введение в заблуждение потребителей. Заведомо ложной в такой рекламе может быть содержащаяся в ней информация, как в целом, так и в определенной части.

Сделка, совершенная под влиянием заведомо ложной рекламы, в соответствии с пунктом 1 статьи 31 Закона "О рекламе" и статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) может быть признана недействительной как совершенная под влиянием обмана по иску потерпевшего

.
Если сделка будет признана недействительной по этому основанию, то потерпевшему возвращается виновной стороной все полученное ею по сделке. Имущество, полученное по сделке потерпевшим от другой стороны, а также причитающееся ему в возмещение переданного другой стороне, обращается в доход Российской Федерации. Кроме того, виновная сторона в этом случае возмещает потерпевшему причиненный ему реальный ущерб.

Государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе

В соответствии со статьей 26 Закона, государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе осуществляет Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП РФ).
МАП РФ (его территориальные органы) вправе направлять рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, решения об осуществлении контррекламы (опровержения ненадлежащей рекламы).
Рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель вправе обратиться в суд, арбитражный суд с заявлением о признании недействительным полностью или частично предписания или решения федерального антимонопольного органа (его территориального органа) в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Подача указанного заявления, однако, не приостанавливает исполнение предписания или решения федерального антимонопольного органа (его территориального органа), если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения названных актов.

Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе также направлять материалы о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе в органы, выдавшие лицензию, для решения вопроса о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности;

В случае обнаружения в действиях граждан при осуществлении рекламы признаков преступлений антимонопольные органы направляют в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы.
Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе налагать административные штрафы за ненадлежащую рекламу, предъявлять иски в суды, арбитражные в связи с нарушением рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства о рекламе.

Сотрудники антимонопольного органа, предъявившие надлежащим образом оформленные документы, имеют право беспрепятственного доступа ко всем необходимым документам и другим материалам рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей.

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Юридические лица или граждане (рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе несут гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадлежащей рекламы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Закона, ненадлежащая реклама, или отказ от опровержения ненадлежащей рекламы или не предоставление в установленный срок сведений по требованию федерального антимонопольного органа (его территориального органа) влекут административную ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.

Использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное с целью извлечения прибыли (дохода) и причинившее значительный ущерб государственным или общественным интересам либо охраняемым законом правам и интересам граждан влечет уголовную ответственность в соответствии со статьей 182 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе налагать штрафы на рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей за неисполнение в срок предписаний о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и решений об опровержении ненадлежащей рекламы в размере до 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.

Законом не предусмотрен бесспорный порядок взыскания таких штрафов. Взыскание штрафа производится в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если уплата штрафа не произведена добровольно.

Уплата штрафа не освобождает рекламодателя, рекламопроизводителя или рекламораспространителя от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе или от исполнения решения об опровержении ненадлежащей рекламы.

Почему нужен закон:

-  реклама манипулирует человеком

-  избыток рекламы

-  реклама иногда имеет дурной вкус

-  насаждение стереотипов

-  эксплуатация жизненного образа

-  реклама делает человека материалистичным

-  прививает нестандартный язык

Основные документы, регулирующие рекламную деятельность:

§  Закон РФ «О рекламе», 1995г.

§  Закон РФ «О СМИ», 1991 г, новая редакция – 1995 г.

§  Закон РФ «О защите прав потребителей», 1992 г.

§  Закон РФ «О банках и банковской деятельности»

§  Гражданский кодекс РФ.

§  Международные кодексы рекламы

Закон "О защите прав потребителей", определяет какой должна быть инф-я, которую получит потребитель о товаре, изготовителе, о порядке приобретения Т/У.

Нормы Международного кодекса рекламы:

-  благопристойность

-  честность

-  правдивость

-  сомнительные доказательства или свидетельства

-  очернение

-  защита прав личности

-  использование доброго имени или репутации

Механизм регулирования рекламной и PR-деятельности:

1) рыночное регулирование (экономическая ситуация и объективные экономические законы).

саморегулирование. Нельзя давать ненадлежащую рекламу, так как это ухудшает отношение к рекламе в целом.

«Руководство по саморегулированию» Европейского Альянса по стандартам в рекламе, Брюссель, 1992г, ст. 28 ЗОР.

Основной орган у нас – Рекламный совет России. Кроме него: РАРА, Региональные Ассоциации Регулирования Рекламы, Национальная рекламная ассоциация, Российские отделения международных рекламных ассоциаций. Направления деятельности:

§  развитие законодательной базы,

§  координация работы региональных организаций саморегулирования,

§  предварительная экспертиза рекламных материалов,

§  рассмотрение прецедентов,

§  становление и развитие системы досудебного урегулирования проблем,

§  сотрудничество с другими организациями саморегулирования рекламной деятельности.

Гос. регулирование – создание законодательной базы, создание органов, регулирующих и контролирующих РД. У нас контроль за соблюдением законодательства возложен на Государственный комитет по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (по-моему, его сейчас переименовали)

Цели гос. регулирования:

§  контроль за рекламой, опасной для потребителя;

§  контроль за распространением необоснованных утверждений,

§  правовая защита авторских прав, ТЗ,

§  контроль и недопущение использования скрытой рекламы, контроль детской рекламы.

Реклама должна быть распознаваема именно как реклама без наличия специальных знаний и применения специальных технических средств непосредственно в момент ее представления независимо от ее формы и от используемого средства распространения. Если этого не происходит, то такое сообщение считается скрытой рекламой, которая запрещена (ст.10 ЗОР).

Реклама – это информация. Þ На нее распространяются все конституционные гарантии прав граждан РФ искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ст.24 Конституции).

Особенность коммерческой рекламы – она должна способствовать заключению коммерческих сделок. Реклама рассматривается в нашем гражданском законодательстве, как предложение потребителям делать оферты, если иное прямо не указано в ней, или же, если в рекламе прямо содержатся все существенные условия договора, то она сама рассматривается, как оферта (ст.437 ГК РФ, ст.25 ЗОР).

5.  Охрана авторского права. Использование объектов авторского права в рекламных сообщениях.

Закон об авторском праве.

6.  Регистрация и охрана товарного знака.

Закон о ТЗ

7.  Понятие «ненадлежащая реклама». Ответственность за ненадлежащую рекламу.

Закон о рекламе (рассмотрено выше)