"СБП": гарантий, что с вами не работают фирмы-"однодневки" - нет. А риск для вашего бизнеса есть. Что делать

"СБП": гарантий, что с вами не работают

фирмы-"однодневки" - нет. А риск для

вашего бизнеса есть. Что делать?

30 ноября и 1 декабря 2009 года Группа компаний Юридических и Аудиторских компаний "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ" провела бесплатный семинар на тему: "Среди Ваших контрагентов за последние годы, возможно, были "однодневки". Что делать: ждать последствий проверки или знать современные способы борьбы государственных органов с "однодневками" и правоприменительную практику? Посетив наш семинар, Вы будете знать об этих рисках всё".

В чем состоит актуальность данной темы для российского бизнеса, пояснила в своем выступлении Кира Гин-Барисявичене, Управляющий партнер ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ":

"На сегодняшний день, у налоговых органов "однодневки" - это "любимый конек" при проверках компаний. Практика этого года показала нам ужасающую статистику - 99 процентов решений налоговых органов содержат финансовые претензии к компаниям по сотрудничеству с фирмами-"однодневками". Причина такой статистики заключается в том, что налоговики научились выявлять фирмы-"однодневки" и суммы начисляемых штрафов и недоимок по результатам таких проверок – достигают сегодня десятков миллионов рублей!

Возможно, что Вы не работаете с сомнительными контрагентами, но работали ранее. Возможно, Вы даже не подозреваете, что Ваш поставщик работает с Вами через "однодневку": ведь при большом количестве поставщиков и/или территориальной удаленности нельзя со всеми встретиться лично, чтобы проверить, удостовериться в их "благонадежности".

Знаете ли Вы, что сегодня, согласно требованиям налоговых и судебных органов, именно вашей компании вменяется в обязанность доказывать, что вы проявили должную осмотрительность при выборе поставщика, и подтвердить документально реальность ваших с ним хозяйственных операций. По-другому и официально оспорить в судах огромные недоимки, предъявляемые налоговиками - сегодня невозможно.

И при этом, важно помнить, что в руках налоговых инспекций остается мощное оружие – возможность проверять деятельность Вашей компаний за последние три года. Хорошо, если еще три года назад Вы полностью контролировали своих поставщиков: знали и знаете о них все, можете предъявить все необходимые документы, а как быть, если поставщиков за это время прошло сотни, тысячи, "кого-то уж нет, а те далече". Чем это грозит Вашему бизнесу?"

ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ" работает на рынке юридического, бухгалтерского и налогового консалтинга более 11 лет. Компания имеем большой опыт действительно успешных дел по защите интересов своих клиентов в российских судах. В 2009 году ГК "СБП" сохранила на счетах своих клиентов более 300 миллионов рублей, выиграв споры в судах с налоговыми органами.

Управляющие партнеры "СБП" - Кира Гин-Барисявичене и Ольга Пономарева рассказали участникам семинара обо всех рисках сотрудничества с фирмами-"однодневками", которые угрожают реальному бизнесу:

- как налоговые инспекции обнаруживают связи с "однодневками",

- что следует сделать, чтобы обезопасить себя от обвинений в сотрудничестве с "однодневками",

- способы "отбивания" претензий налоговиков, в т. ч. в суде,

- даны рекомендации, как избавиться от запятнавших свою репутацию компаний путем "управляемого" банкротства и реорганизации.

Участники семинара получили много примеров из практики "СБП" и российских налоговых органов, обсудили реальные вопросы по своей деятельности. В семинаре приняли участие руководители компаний, главные бухгалтера, руководители юридических служб и юристы, адвокаты.

Ниже мы приводим тезисы двух основных докладов этого семинара:

Современные методы налогового контроля и способы обнаружения недобросовестных контрагентов (Ольга Пономарева, Управляющий партнер ГК "СБП") "Однодневки", обнаруженные в результате налоговой проверки: перспективы судебного обжалования решения налогового органа. Понятие добросовестности налогоплательщиков, необоснованная налоговая выгода (Кира Гин-Барисявичене, Управляющий партнер ГК "СБП")

На сайте Группы компаний "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ" вы сможете найти основные положения следующих докладов:

Банкротство как способ решить проблему начисленной недоимки, если судебное обжалование бесперспективно или суды проиграны (автор Ольга Пономарева, Управляющий партнер ГК "СБП", www. *****/article/conf1/) Реорганизация как способ избавиться от прошлых грехов работы с "однодневками" (автор Кира Гин-Барисявичене, Управляющий партнер ГК "СБП")

Пресс-служба "СБП"

Тезисы докладов с семинара ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ"

Ольга Пономарева,

Управляющий партнер ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ"

"Современные методы налогового контроля и способы обнаружения недобросовестных контрагентов"

Основа моего доклада состоит из материалов, взятых из открытых источников и информации, полученной в "кулуарах" налоговой инспекции, а также из документов налоговиков под грифом "для служебного пользования", и материалов из практики "СБП, опыта коллег и клиентов "СБП".

Я хотела бы рассказать сегодня не только и не столько о методах налогового контроля, описных в Налоговом кодексе, сколько об интерпретации налоговыми органами норм НК, что влечет за собой применение, скажем так, "своеобразных" способов работы с налогоплательщиками на практике.

Обвиняя вас в связях с "однодневками", налоговый орган будет собирать доказательства и анализировать их различными способами:

- о вашей намеренной связи с "однодневками", направленной на получение необоснованной налоговой выгоды, оценивая не только количество, но и качество ваших сделок c однодневками

- будет обосновывать вашу неосторожности выбора контрагентов

- доказывать экономическую необоснованность расходов, указывая на нецелесообразность сделок и отсутствие экономического эффекта

- доказывать нереальность сделки, т. к. сделки с "однодневками" существуют только на бумаге, в действительности они не могли быть совершены

Для сбора этой информации налоговая инспекция использует самые разные способы и средства, забывая о презумпции добросовестности налогоплательщика и его правах.

Определение понятия "Однодневка"

"Однодневка" (недобросовестный контрагент, техническая фирма и пр.) – это организация, созданная не для ведения реальной предпринимательской деятельности, а исключительно с целью налоговой экономии, уклонения от уплаты налогов и получения необоснованной налоговой выгоды другими лицами.

Методология выявления контрагентов "однодневки"

По мнению налоговиков, проводить проверку самой "однодневки" зачастую не имеет смысла. Поэтому, налоговики пытаются бороться с их созданием и мешают функционировать, активно подвергая проверке контрагентов "однодневок". Иногда начинают действовать в обратном порядке - проверять "однодневки", чтобы получить выписки по счетам и "добраться" до их контрагентов.

Чтобы получить эту информацию налоговики могут также заблокировать счет при наличии очевидных признаков "однодневности" (массовый директор и/или учредитель и адрес). По полученным выпискам выявляются контрагенты, перечислявшие значительные суммы на эту "однодневку", далее налоговики анализируют положение этих контрагентов (бухгалтерский баланс, наличие имущества, размер УК и пр.) и включают такие "неблагонадежные" компании в план налоговых проверок.

Автоматизация отбора налогоплательщиков на проверку

Сейчас очевидно, что налоговики переходят на автоматизацию контроля за налогоплательщиками. В России сформирована база ЮЛКПО (юр. лица, контролируемые в первую очередь). По сведениям "СБП" данная база уже используется налоговых инспекциях. Принцип ее работы в следующем: каждому налогоплательщику присваивается определенный "рейтинг" за счет выставления галочек по 109 критериям неблагонадежных партнеров (http://*****/article/law/law17). Чем больше таких галочек, тем выше компания поднимается в "рейтинге", ей присваивают титул "однодневки", соответственно растет вероятность ее проверки. При этом, особенно рискуют и контрагенты такой компании — их проверяют особенно тщательно.

ФНС заявляла, что "для обеспечения контроля за налогоплательщиками, и поддержания актуальности данной базы" планируется заключить соглашения об обмене информацией с ПФР, ФСС, мвд, Минюстом, гибдд, Росстатом, банками, таможней, газо и электроснабжающими организациями, планируется получать и заносить в базу информацию и от частных лиц (например, от арендодателей и собственников помещений).

В ноябре этого года появилась информация, что инспекции ФНС РФ будут вести отбор компаний для выездной проверки с использованием новой специальной программы под названием ВНП-отбор, которая содержит 43 критерия для отбора компаний и включения в плановую выездную налоговую проверку (http://www. *****/reader. htm? id=24682).

Комиссии по легализации объектов налогообложения

В налоговых инспекциях с 2006 года действуют и создаются разнообразные комиссии (зарплатные, ндсные, убыточные, по борьбе с "однодневками" и пр.), которые принуждают налогоплательщиков явиться к ним, где "просят" повысить зарплаты, понизить убытки и пр. Поступают угрозы: если не явитесь, или не выполните требования по итогам прохождения комиссии, то станете первым претендентом на проверку.

"СБП" рекомендует своим клиентам на подобные комиссии не ходить, на угрозы не реагировать и взаимодействовать с налоговыми органами только в рамках закона. Налоговая инспекция должна направить вам уведомление (официальная норма "Уведомление о вызове налогоплательщика" утверждена приказом ФНС России от 31.05.07 № ММ-3—06/338@), а на прочие вызовы (повестки, звонки и пр.) можно смело не реагировать.

Использование допросов, опросов и пояснений

Сейчас налоговики все чаще используют эти формы налогового контроля для сбора доказательств по "недобросовестности" налогоплательщика. Наиболее примечательные из них:

·  Допрашиваются директора фирм-"однодневок". Как правило, они заявляют, что не участвовали в регистрации и деятельности фирмы и вообще потеряли паспорт. В дальнейшем, налоговая инспекция использует эти протоколы допросов как доказательство того, что по этой фирме документы (декларации, документы бух. учета и пр.) подписаны неустановленным лицом и приравниваются к не надлежаще оформленным (не соответствующим требования Закона о Бухгалтерском Учете). На этом основании данные документы не принимаются для вычетов по НДС и уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.

·  На стадии создания или внесения изменений в адрес фирмы: инспекторы создают специальные адресные комиссии, которые осматривают абсолютно все помещения, заявленные при регистрации нового юр. лица, опрашивают собственника помещения.

·  Известны случаи, когда налоговики проникали на предприятия под видом простых граждан, чтобы получить объяснения от сотрудников. И получали такие объяснения…

·  Налоговиками используется информация из открытых источников: СМИ, публикации о вакансиях, сведения с сайта, объявления о продажах и др.

·  Зачастую налоговики злоупотребляют своими правами в ходе камеральных проверок и требуют информацию или документы, требовать которые не имеют права.

·  По нашим сведениям налоговики также создали базу протоколов допроса директоров и планируют использовать ее для выявления контрагентов однодневок.

Проверки

Выездная проверка налоговиков - это самая проблематичная проверка, которая обычно наносит серьезный финансовый урон попавшим под неё компаниям. Статистика 2008 года однозначно говорит, что при таких проверках только в 0,5 процента случаев инспекторы уходили из компании ни с чем. Теперь этот показатель достиг 0,1 процента, таким образом – налоговики уверены, что закон в России нарушают 99,9 процентов компаний. Соответственно, если к вам пришла выездная проверка "с пустыми руками" она не уйдет – фискальные органы "гарантируют" доначисления по налогам.

На сегодняшний день, в Москве уже сформировался "прейскурант" последствий выездной проверки – средний размер доначислений составляет 14,6 млн. рублей, минимальная сумма - 1 млн. рублей.

Контроль со стороны МВД

С начала 2009 г. были сокращены полномочия милиции в области проведения "милицейских налоговых проверок". Из Закона о Милиции убрали это специальное полномочие органов внутренних дел, казалось бы, это должно улучшить положение налогоплательщика... Но в реальности сотрудники милиции продолжают пользоваться общими нормами и поддерживать "закон и порядок" в среде налогоплательщиков. Их действия основаны на положениях Закона "Об оперативно-розыскной деятельности", которые разрешают проводить обыски, выемки, опросы и пр., Более того, круг действий сотрудников правоохранительных органов стал более широк и менее регламентирован.

На сегодняшний день, единственный орган, где налогоплательщик может доказать свою добросовестность и нарушение своих прав это Арбитражный суд (т. к. обжалование актов налоговиков в вышестоящий орган, как правило, ничего не дает). Стоит добавить, что за всю 11-летнюю практику ГК "СБП" еще ни разу не видела ни одного полностью безупречного решения налоговой инспекции. Именно "такая особенность" в работе налоговиков и позволяет нам выигрывать процессы и защищать интересы наших клиентов налогоплательщиков в суде.

Кира Гин-Барисявичене,

Управляющий партнер ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ"

"Однодневки", обнаруженные в результате налоговой проверки: перспективы судебного обжалования решения налогового органа. Понятие добросовестности налогоплательщиков, необоснованная налоговая выгода"

1) Ранее считалось, что налогоплательщик не несет ответственность за действия третьих лиц. Сейчас все чаще суды выносят свои решения не в пользу налогоплательщиков. Высший Арбитражный суд определил понятие налоговой выгоды.

Поэтому, учет вычетов по НДС, и расходов по прибыли при работе с "недобросовестным контрагентом" при определенных условиях может быть расценен как получение необоснованной налоговой выгоды. Судебная практика по таким делам в корне изменилась с 2006 года с принятием Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды".

2) Какие аргументы по "однодневности" налоговики используют в своих решениях и приводят в суде? Мы разделили аргументы налоговиков по степени легкости отбивания (приводим аргументы из решений налоговиков) и разберем на нашем семинаре, как можно "отбить" каждое из них.

Легкие:

юридический адрес является адресом массовой регистрации деятельность по юридическому адресу не осуществляют, их фактическое местонахождение не известно, отчетность не предоставляется налоговая отчетность представлена или "нулевая", или с незначительными показателями, спорные финансово-хозяйственные операции в налоговой отчетности не отражены. лица, ответственные за финансово-хозяйственную деятельность, находятся в розыске невозможно провести встречную проверку: организация уклоняется от представления документов, руководитель игнорирует вызовы в налоговый орган, фактический адрес и телефон не известны.

Средней сложности:

контрагент обладает признаками фирмы однодневки кроме адреса "массовой" регистрации в виде массового руководителя и учредителя) количество организаций, где лицо является руководителем учредителем, руководитель ООО "ххх" Иванов одновременно является руководителем и учредителем более 50 организаций; руководитель ООО "ууу" является руководителем 47 и учредителем 44 организаций. по контрагентам установлено поступление значительных денежных средств на счета данных организаций, без их отражения в налоговой отчетности. об отсутствии деловой цели: отсутствуют платежи, подтверждающие наличие деловой цели в действиях плательщика, а именно, отсутствуют платежи, связанные с арендой офисных или складских помещений, отсутствуют платежи за электроэнергию, воду, телефоны, отсутствуют платежи за транспортные услуги. Активы, за исключением уставного капитала, отсутствуют. Среднесписочная численность 1 человек. удельный вес в процентах расходов в адрес недобросовестного поставщика в количестве общих расходов количество недобросовестных поставщиков по сравнению с общим количеством добросовестных поставщиков. разноплановый вид деятельности (на счет фирмы-контрагента перечисляют оплату за нефть, грабли и веники).

Сложные:

протоколы допроса свидетелей: Лица, указанные в качестве руководителей дали показания о своей непричастности к деятельности организации, свидетельские показания номиналов в суде экспертиза подписи умерший директор в егрюл зарегистрирован один директор, а счета-фактуры подписал другой объяснения, взятые сотрудниками милиции в рамках оперативно-розыскных мероприятий

Опровергаем сложные аргументы и доказательства налогового органа.

1. Протокол допроса свидетеля

В одном из процессов "СБП" (претензии налоговиков более чем на 200 млн. рублей грозили банку банкротством) свидетели отказались от всего: в том числе и от того, что участвовали в регистрации и заверяли банковскую карточку у нотариуса. Через суд "СБП" ходатайствовал о направлении запроса нотариусам. Положительные ответы нотариусов, которые были нами получены, позволили поставить под сомнение достоверность подобных протоколов допроса. Судья указал налоговому органу, что у него было достаточно времени (но налоговики им не воспользовались), чтобы проверить показания свидетелей и подкрепить свою позицию иными доказательствами (например, экспертизой подписи), т. к. свидетельские показания в суде являются косвенными доказательствами.

2. Свидетельские показания можно также опровергнуть, если грамотно провести допрос свидетеля и поймать его на лжи.

3. Заключение эксперта можно признать недопустимым доказательством, если он не был предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

4. Документ подписан не тем лицом, которое в качестве директора указано в ЕГРЮЛ. В практике "СБП" такой аргумент налоговой был опровергнут – предоставлено решение о назначении другого лица директором, ведь фиксация в ЕГРЮЛ производится постфактум, после того, как новый директор назначен учредителем. И то, что контрагент не потрудится внести изменения в ЕГРЮЛ по директору - не лишает директора полномочий.

5. Смерть директора. Даже при наличии справки из ЗАГСА о смерти, у нас обычно есть, что возразить налоговикам.

3) Какое нормативное обоснование отказа в вычетах по НДС и расходах по прибыли? Разберем на примере, когда есть протокол допроса свидетеля. Если директор контрагента отказался от подписи на документах, Ваши документы подписаны неустановленным лицом, соответственно, Вы лишаетесь права учесть расходы в целях налогообложения прибыли. Причина - несоответствие требованию ст. 252 НК РФ о документальной подтвержденности расходов (документ, содержащий вместо подписи руководителя подпись неустановленного лица, нарушает требования закона о бухучете) и на основании такого документа с дефектом расходы не могут быть учтены в целях налогообложения. То же самое и про вычеты по НДС, если счета-фактуры не соответствует ст. 169 и в ней отсутствует подпись руководителя, Вы не вправе заявить вычет по такому счету-фактуре.

4) Как строить свою защиту в суде, если Ваш контрагент однодневка?

Обязанность по доказыванию в суде законности принятого решения лежит на налоговом органе (п. 5 ст. 200 АПК РФ и гл. 24 АПК). Но на практике это не так. По сути, презумпция добросовестности налогоплательщика в России больше не действует. По данной категории дел налогоплательщик должен сам доказывать проявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, а также реальность хозяйственных операций. Это не следует прямо из закона, однако по данной категории дел, суды указывают, что налогоплательщик обязан это доказать.

Цитаты из практики. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А/08

В удовлетворении заявления в части признания недействительным акта налогового органа в части доначисления налога на прибыль, НДС, пени, привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа отказано, так как обществом не подтверждены финансово-хозяйственные отношения с другими обществами, не исполняющими своих налоговых обязательств; кроме того, доказательств проявленной обществом должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов налогоплательщиком не представлено.

5) Как доказывать проявление должной осмотрительности и реальность хозяйственных операций.

Проявление налогоплательщиком должной осмотрительности должно быть обусловлено доступностью сведений. Сложившаяся арбитражная практика в РФ расценивает поведение налогоплательщика как осмотрительное, если он истребовал у контрагента:

учредительные документы	(Постановление ФАС Московского округа от 01.01.01 г. по делу N КА-А40/);
свидетельство о государственной регистрации и постановке на налоговый учет	(Постановление ФАС Московского округа от 6 декабря 2007 г. по делу N КА-А40/);
документы, подтверждающие личность руководителя организации	(Постановление ФАС Московского округа от 01.01.01 г. по делу N КА-А40/);
лицензии	(Постановление ФАС Московского округа от 1 ноября 2007 г. по делу N КА-А40/);
выписку из ЕГРЮЛ	(Постановление ФАС Поволжского округа от 01.01.01 г. по делу N А/06).
В Постановлении ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/691-08 по делу N А/ (ООО "Витас Банк") Суд указал, что "с учетом норм законодательства, а также компетенции Банка при заключении сделок и проверки документов контрагентов, суды правильно пришли к выводу, что Общество проявило должную осмотрительность и осторожность и запросило у компаний все уставные и регистрационные документы, а также документы, подтверждающие полномочия их руководителей". Также суд указал: "поскольку, инспекций не доказано, что Обществу было известно об обстоятельствах, ставящих под сомнение законность регистрации...(контрагентов)..., такие обстоятельства не были обнаружены государственным регистрирующим органом, органом, поставившим на налоговый учет.. (контрагентов)..., нотариусом, заверившим подлинность подписей, суды правомерно пришли к выводу о том, Банк не мог их выявить при открытии счета и совершении сделки.

Кроме того, можно удостовериться в правоспособности контрагента на сайте www. *****. Однако все чаще, встречаются дела, из которых следует, что помимо учредительных и регистрационных документов важно уметь пояснить суду обстоятельства заключения и исполнения договора.

Судья может попросить представить подробные письменные объяснения по поводу заключения и исполнения договора.

Рекомендация от "СБП": нужно выдать инструкцию менеджерам со списком документов, которые обязательно должны быть истребованы ими с контрагентов при заключении договора. Не лишней будет анкета, в которой прописываются все контакты поставщиков, ФИО руководства, год основания компании.

Как подтвердить реальность хозяйственных операций

- Письменные пояснения сотрудников. По поставке — транспортировка, страхование, хранение товара живыми контрагентами. Свидетельские показания водителей, которые забирали товар и т. д. (ситуации могут быть разными: например, по одному спору с нас судья потребовал бухгалтерскую справку, распечатку 44 счета по оприходованию товаров, документы по списанию в производство и учету возвратных отходов).

- По услугам - реальные отчеты.

- Строители - факт построенных объектов.

ВАЖНО! Лишить налоговую доказательств, опровергнуть их, признать недопустимыми, поставить под сомнение достоверность доказательств + найти процессуальные нарушения, допущенные налоговыми органами при проведении мероприятий налогового контроля.