Основные организационные моменты создания АНО

ОСНОВНЫЕ ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ МОМЕНТЫ СОЗДАНИЯ АНО

С целью оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта, а также иных услуг, направленных на достижение общественных благ, физические и юридические лица могут создавать автономные некоммерческие организации. Причем данную организационно-правовую форму выбирают и те, кто мог бы создать коммерческое предприятие. Такой выбор связан с определенными преимуществами, которыми в силу гражданского законодательства наделена АНО.

Чтобы определиться с правовым положением, порядком создания, деятельностью и другими правовыми моментами, касающимися АНО, следует обратиться к нормам Закона о некоммерческих организациях <1>. Одно из главных отличий любой некоммерческой организации от коммерческой заключается в том, что основная цель ее деятельности не связана с извлечением прибыли. Однако это не означает, что АНО не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью. Единственное ограничение - предпринимательская деятельность должна соответствовать целям, для достижения которых создана АНО (п. 2 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях). Кроме того, организация должна учитывать, что некоторыми видами деятельности можно заниматься только при наличии специального разрешения - лицензии. Если определенный вид деятельности является лицензируемым (например, образовательная, медицинская), право на ее осуществление возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (п. 3 ст. 49 ГК РФ). В п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях указано, что предпринимательской деятельностью являются:

- приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации;

- приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;

- участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика.

<1> Федеральный закон от 01.01.2001 N 7-ФЗ.

Следующая основная отличительная черта некоммерческой организации заключается в том, что полученная прибыль не распределяется между учредителями, она направляется исключительно на достижение целей, ради которых такая организация создана (п. 1 ст. 2, п. 3 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях). При этом ни учредители, ни АНО не отвечают по обязательствам друг друга.

Кто может стать учредителем АНО?

Автономная некоммерческая организация может быть учреждена как одним лицом, так и группой лиц (число учредителей не ограничено) на основе добровольных имущественных взносов. При этом членства в АНО нет. В роли учредителей АНО могут выступать как физические, но только полностью дееспособные (в том числе иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся на территории РФ), так и юридические лица. Правда, п. 1.2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях установлен перечень лиц, которые не вправе стать учредителями АНО. Если в состав учредителей войдет хотя бы одно лицо из этого списка, в государственной регистрации АНО могут отказать (пп. 5 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Итак, не вправе стать учредителем АНО:

- иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого в установленном законодательством РФ порядке (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 199) принято решение о нежелательности его пребывания (проживания) в РФ;

- лицо, включенное в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма <2>;

- общественное объединение (религиозная организация), деятельность которого приостановлена в соответствии со ст. 10 Закона о противодействии экстремистской деятельности <3>;

- лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности.

<2> Федеральный закон от 01.01.2001 N 115-ФЗ.

<3> Федеральный закон от 01.01.2001 N 114-ФЗ.

Кстати, если один из учредителей в последующем захочет выйти из АНО, сама организация от этого не пострадает, поскольку имущество, переданное учредителем АНО, обратно ему не возвращается. В момент передачи имущество становится собственностью АНО, а учредители не сохраняют на него никаких прав. Единственное, если от учредителя в качестве взноса будет получено недвижимое имущество, АНО должна обратиться в ФРС с целью регистрации перехода права собственности в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (п. 1 ст. 131 ГК РФ). Обратите внимание, что это должна сделать именно АНО, получившая имущество. Данный вывод основан на следующем. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним <4> государственная регистрация прав проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им (ими) на то лица, если иное не установлено федеральным законом. В рассматриваемой ситуации правообладателем недвижимого имущества является АНО, поэтому именно она должна обратиться в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации своего права собственности на данное имущество (см., например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 N А41-К1-21569/07).

<4> Федеральный закон от 01.01.2001 N 122-ФЗ.

Какие документы для АНО являются учредительными?

При принятии решения о создании АНО учредители должны подготовить учредительные документы. Без них организацию зарегистрировать не получится. Для АНО учредительным документом является устав, утвержденный учредителями (учредителем) (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). В уставе АНО должны быть определены:

- наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму;

- место нахождения некоммерческой организации;

- порядок управления деятельностью;

- предмет и цели деятельности;

- сведения о филиалах и представительствах;

- источники формирования имущества некоммерческой организации;

- порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации;

- порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации;

- иные положения, предусмотренные федеральными законами.

Остановимся на том, каким должно быть наименование АНО. Во-первых, оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица и характер деятельности (п. 1 ст. 54 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях). Во-вторых, наименование (причем и полное, и сокращенное) в обязательном порядке должно быть приведено на государственном языке РФ - русском (пп. 2 п. 1 ст. 3 Закона о государственном языке РФ <5>). В то же время не запрещается дополнительно указать наименование АНО на языке народов РФ или иностранном языке.

<5> Федеральный закон от 01.01.2001 N 53-ФЗ.

В регистрации АНО могут отказать, если окажется, что ранее уже была зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием (пп. 2 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Кроме того, не получится зарегистрировать АНО, если представители уполномоченного органа посчитают, что наименование организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан.

В п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях обозначено, что учредители АНО вправе заключить учредительный договор. Заключая такой договор, учредители тем самым обязуются создать юридическое лицо - АНО. В учредительном договоре определяются такие моменты, как:

- порядок совместной деятельности по созданию АНО;

- условия передачи организации своего имущества;

- порядок надзора за деятельностью АНО;

- порядок выхода учредителей из состава некоммерческой организации.

Примечательно, что в Законе о некоммерческих организациях отсутствует прямое указание на то, что учредительный договор относится к учредительным документам АНО. Например, судьи ФАС СКО решили, что этот договор не является учредительным документом АНО, поскольку заключается не в силу обязательных предписаний закона, а на добровольной основе (Постановление от 01.01.2001 N Ф08-5833/2006). Последствия таковы. Пунктом 2 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях установлено, что требования учредительных документов обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией и ее учредителями (участниками). Поскольку учредительный договор не является учредительным документом, АНО не вправе требовать от учредителя внесения платежей, установленных учредительным договором. Этот документ порождает права и обязанности только между самими учредителями.

В то же время Президиум ВАС считает, что учредительный договор АНО порождает гражданско-правовое обязательство, исполнения которого организация вправе требовать в судебном порядке (Постановление от 01.01.2001 N 5244/06). Согласно п. 3 ст. 308 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. При этом договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ). Учредительный договор как раз и является таким договором: учредители заключают договор в пользу третьего лица - АНО, которое в силу закона вправе выставлять им требования.

Учтите, если вдруг учредительный договор, на основании которого АНО было передано имущество, будет признан недействительным, то последствием признания сделки недействительной может явиться требование о возврате полученного имущества. Пример - Решение Арбитражного суда Свердловской обл. от 01.01.2001 N А/2005-С4. Один из учредителей передал АНО нежилые помещения на основании учредительного договора, не получив при этом требовавшееся в рассматриваемой ситуации одобрение общего собрания акционеров. В результате учредительный договор был признан недействительным, а АНО обязали вернуть нежилые помещения. При этом зарегистрированное на АНО право собственности на объект недвижимости - нежилые помещения - также было признано недействительным (Решение Арбитражного суда Свердловской обл. от 01.01.2001 N А/05-С3).

Каков порядок государственной регистрации АНО?

Регистрацией некоммерческих организаций, в том числе АНО, занимается Минюст (см. Положение о Министерстве юстиции РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 01.01.2001 N 1313). Документы, необходимые для регистрации АНО, нужно представить в уполномоченный орган или его территориальный орган в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании такой организации (п. 4 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях). Какие именно следует подготовить документы, чтобы организация была зарегистрирована? Они перечислены в п. 5 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях. Итак, это:

- соответствующее заявление, подписанное уполномоченным лицом, с указанием его Ф. И.О. и контактных телефонов. Формы заявлений приведены в Приложении 1 к Постановлению Правительства РФ от 01.01.2001 N 212;

- учредительные документы АНО в трех экземплярах;

- решение о создании АНО и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

- сведения об учредителях в двух экземплярах;

- документ об уплате государственной пошлины;

- сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа АНО, по которому осуществляется связь с организацией;

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного лица.

Кроме того, если в наименовании АНО использованы личное имя гражданина, символика, защищенная законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полное наименование иного юридического лица как части собственного наименования, нужно представить документы, подтверждающие правомочия на их использование.

Если в уполномоченный орган необходимые для государственной регистрации документы будут представлены не полностью либо оформлены ненадлежащим образом, в государственной регистрации АНО откажут. В таком же положении учредители окажутся в случае, если с целью регистрации организации они обратятся в ненадлежащий орган, например непосредственно в налоговую инспекцию.

Решение об отказе в государственной регистрации АНО можно обжаловать в вышестоящий орган или в суд. Если же отказ учредители считают обоснованным, устранив недостатки, документы можно опять представить в Минюст или его территориальный орган в общеустановленном порядке.

В случае соблюдения установленных требований Минюст или его территориальный орган в течение 14 рабочих дней со дня получения необходимых документов примет решение о государственной регистрации АНО и направит в регистрирующий орган (налоговую инспекцию) необходимые сведения и документы. Последний не позднее пяти рабочих дней внесет в ЕГРЮЛ соответствующую запись и в течение следующего рабочего дня сообщит об этом в Минюст или его территориальный орган. В свою очередь, орган, принявший решение о государственной регистрации АНО, не позднее трех рабочих дней со дня получения информации от регистрационного органа выдаст заявителю свидетельство о государственной регистрации. Таким образом, с момента принятия решения о создании АНО до получения свидетельства может пройти около четырех месяцев.

Источник: Консультант Плюс