Экстерриториальная природа новых законодательных инициатив США
Елизавета Медина, аспирантка кафедры «Микроэкономики» Финансового университета при Правительстве Российской Федерации
Ключевые слова: Новый закон США, FATCA, налогообложение иностранных счетов, финансовые организации, банки, ICSA, дефицит бюджета США, защита персональных данных, раскрытие информации о бенифициарах юридических лиц, экстерриториальность, выплаты по ценным бумагам
Пользуясь своим положением мирового финансового центра, США захотели решить свои проблемы по сокращению дефицита бюджета за счет других стран. Новый закон США о налогообложении иностранных счетов (Foreign Account Tax Compliance Act, FATCA) поставил весь мир перед нелегким выбором, либо подчинится его нормам, либо заплатить за свое несогласие.
Принятый еще в 2010 году и вступающий в силу с 1 января 2013 года закон FATCA содержит ряд положений, распространяющихся далеко за пределы юрисдикции США. В частности он обязывает все иностранные финансовые организации[1] (в том числе кредитные) раскрывать налоговой службе США информацию о счетах американских налогоплательщиков и юридических лиц, в которых американские налогоплательщики имеют существенную долю владения (прямо или косвенно владеют более 10% компании). Для этих целей FATCA предусмотрено заключение иностранными финансовыми организациями соответствующего договора с налоговой службой США, предусматривающего:
· идентификацию иностранными организациями своих клиентов, являющихся налогоплательщиками США;
· проведение необходимых контрольных процедур;
· предоставление в налоговую службу США соответствующей отчетности;
· начисление и удержание налога в размере 30% с любых налогооблагаемых платежей[2] и транзитных выплат[3], в случае если получателем указанных средств является налогоплательщик США;
· информационное взаимодействие с налоговой службой США.
При этом предполагается, что иностранные финансовые организации смогут заключать соглашение с налоговой службой США в период с 01.01.2013 по 30.06.2013 посредством специального Веб-сайта в режиме он-лайн. При этом до 01.07.2013 года в организациях, подписавших соглашение, должны быть разработаны и внедрены процедуры по выявлению связанных с США счетов.
Отказ иностранной финансовой организации от заключения соответствующего договора с налоговой службой США, грозит ей удержанием 30% налога у источника в США с любых ее налогооблагаемых платежей и транзитных выплат. А в отдельных случаях это может грозить несотрудничающей организации и закрытием счетов, открытых ею в кредитных организациях США. Действие закона будет распространяться на все платежи, произведенные после 01.01.2013.
Очевидно, что со вступлением в силу FATCA все финансовые организации по всему миру (в том числе и в России) встанут перед сложным выбором:
· либо подписывать соглашение с налоговой службой США, и нести издержки сопряженные с выполнением требований FATCA по информационному обмену и функций налогового агента по операциям американских налогоплательщиков – их клиентов,
· либо нести убытки от удержания 30% налога со всех своих налогооблагаемых платежей и транзитных выплат, проходящих, через финансовые организации США, а с 2019 года со всех операций, проходящих через финансовые организации, присоединившиеся к FATCA.
Очевидно, что в любом случае этот закон накладывает дополнительную финансовую нагрузку на всю финансовую систему в целом. При этом дополнительные налоговые поступления в бюджет США, по мнению большинства экспертов в том числе участников Международного совета ассоциаций на рынке ценных бумаг (International Council of Securities Associations, ICSA), будут несопоставимо меньше, чем совокупные затраты на администрирование этих налоговых платежей.
Кроме того существует и ряд других проблем сопряженных с выполнением финансовыми организациями иностранных государств норм FATCA. В частности одой из таких проблем является конфликт между требованиями, накладываемыми FATCA на иностранные финансовые организации о предоставлении персональных данных, и нормами национального законодательства ряда стран, направленными на защиту этих персональных данных от несанкционированного распространения. Примерами стран столкнувшихся с такой проблемой являются Япония, Австралия, Россия, страны Европейского союза и ряд других стран.
Так в Японии раскрытие персональной информации третьей стороне без согласия клиента запрещено Законом о защите персональной информации (Act on the Protection of personal information). Это означает, что, если клиент финансовой организации не даст согласие на раскрытие своих персональных данных, японская финансовая организация будет не вправе раскрывать эти данные, а также данные по счетам и вкладам клиента налоговой службе США, и удерживать налоги с операций своих клиентов – налоговых резидентов США, поскольку соглашение, подписанное с налоговой службой США, не будет иметь на территории Японии никакой юридической силы. Таким образом, японской финансовой организации придется либо нарушать нормы национального законодательства, либо нормы FATCA, и подпадать за это под санкции либо с одной, либо с другой стороны. При этом избежать санкций уже никак не получится.
Похожая ситуация в Австралии, там согласно австралийскому Закону о защите конфиденциальности (Privacy Act) каждый человек (в том числе и идентифицированный налогоплательщик США согласно FATCA) также должен дать согласие на раскрытие своей персональной информации третьей стороне. Если такое согласие не будет получено, и финансовая организация не будет передавать информацию налоговой службе США, австралийская финансовая организация согласно статье 4 FATCA должна будет закрыть счет этого клиента. Однако поскольку финансовый посредник закроет счет на основании того, что его клиент был налоговым резидентом США такие действия будут являться нарушением недискриминационного законодательства Австралии. Даже сбор данных о наличии налоговых резидентов США будет вступать в противоречие с национальным законодательством Австралии по противодействию отмывания доходов, нажитых преступным путем. Аналогичная ситуация наблюдается и в странах Европейского союза.
В России же нормы FATCA будут вступать в противоречие с Федеральным законом от 01.01.01 года «О персональных данных», также предусматривающем получение разрешение на их разглашение третьей стороне, а также статьей 26 (Банковская тайна) Федерального закона от 2 декабря 1990 года № 000-1 «О банках и банковской деятельности», закрепляющей закрытый перечень организаций, которым может быть предоставлена информация, содержащая банковскую тайну (сведения по счетам и вкладам физических и юридических лиц в кредитных организациях).
Еще одной проблемой для всех финансовых организаций станет выявление компаний, в числе владельцев которых есть налоговые резиденты США. Национальные режимы раскрытия информации о бенифициарах компаний разнятся от юрисдикции к юрисдикции. В каких-то странах, например в странах Европейского союза, предусмотрено раскрытие информации только о владельцах компании, чья доля владения (прямого или косвенного) превышает 25%. Таким образом, вступление в силу FATCA повлечет за собой необходимость изменения всеми странами своих национальных режимов раскрытия информации о бенифициарах компаний. В противном случае финансовые организации из стран с отличным от США режимом раскрытия информации о бенифициарах, сотрудничающие в рамках FATCA с налоговой службой США, будут поставлены в менее благоприятные конкурентные условия, чем несотрудничающие организации из тех же стран. Поскольку в их договорах на открытие счета будут более жесткие требования к раскрытию информации о владельцах юридического лица. Кроме того, без изменения национального режима раскрытия бенифициаров компаний, финансовым организациям невозможно будет идентифицировать компании, бенифициарами в которых являются налоговые резиденты США, счета которым были открыты ранее.
При этом FATCA чревата негативными последствиями и для самих резидентов США. Вступление в силу указанного закона может существенно сократить возможности инвестирования в иностранные активы для американских резидентов и ограничить доступ американским компаниям на внешние долговые рынки. Оба эти последствия могут привести к снижению притока капитала в США.
Так многие финансовые организации после вступления в силу FATCA могут принять решение закрыть счета налоговых резидентов США и отказать в открытии новых. Кроме того они могут перестать инвестировать в ценные бумаги США и совершать сделки с контрагентами, которые инвестируют средства в ценные бумаги США. Такая реакция может стать ответом на потенциальные издержки, которые будет вынуждена понести финансовая организация, чтобы соответствовать требованиям FATCA. Или это может быть сделано из соображений минимизации негативного эффекта от вступление в силу FATCA для клиентов - нерезидентов США, которые не инвестируют свои средства в ценные бумаги США. Помимо этого, учитывая требования FATCA безакцепо удерживать налог у источника по налогооблагаемым платежам, связанным с активами в США, инвесторы, являющиеся держателями американских ценных бумаг, также могут начать избавляться от своих вложений, боясь ухудшения финансового положения, поскольку им не будет известно, какие финансовые организации (сотрудничающие или не сотрудничающие в рамках FATCA) будут вовлечены в цепочку передачи выплат по ценным бумагам.
Из всего сказанного становится ясно, что новый закон США имеет экстерриториальную природу, что в принципе противоречит международному принципу суверенного равенства государств[4] (высшая власть государства, его суверенитет и юрисдикция распространяются в пределах государственной границы на всю его территорию, вмешательство одного государства в юрисдикционную деятельность другого государства при этом считается недопустимым). Его нормы напрямую противоречат национальному законодательству других стран. А его вступление в силу грозит существенными финансовыми издержками как для США, так и для всего остального мира. При этом дополнительные налоговые поступления в бюджет США в связи со вступлением в силу FATCA скорее всего будут существенно меньше, чем совокупные затраты на администрирование соблюдения норм указанного закона.
В то же время пять крупнейших стран Европы – Германия, Франция, Великобритания, Италия и Испания – уже заключили межправительственны соглашения о сотрудничестве с США в рамках FATCA. В соответствии с соглашениями финансовые организации указанных стран освобождаются от необходимости заключать отдельные соглашения. Информация о счетах американских налогоплательщиков на территории этих стран будет поступать в налоговую службу США непосредственно от регуляторов этих стран. Также по операциям финансовых организаций из партнерских юрисдикций не будет безакцептно удерживаться налог в размере 30%, а счетам этих организаций, открытых в американских финансовых организациях, также ничто не будет угрожать. Дополнительным плюсом для стран подписавших межправительственные соглашения станет то, что США станут передавать налоговым службам этих стран информацию по счетам их налоговых резидентов, открытых в финансовых организациях США.
Как будут развиваться события, покажет время, однако первый прецедент, когда одна страна диктует всем остальным государствам свои правила игры на экономическом поле, уже создан.
[1] Под термином «финансовая организация» понимаются кредитные организации, брокерские, дилерские, клиринговые организации, трасты, депозитарные банки, ПИФы, хедж фонды, венчурные фонды, государственные инвестиционные фонды, страховые компании.
[2] Термин «налогооблагаемый платеж» включает в себя валовую выручку от продаж американских акций и иных ценных бумаг, платежи по свопам на акции американских компаний, а также дивиденды, проценты, доходы от аренды и др., полученные из источников в США.
[3] Термин «транзитная выплата» означает любой налогооблагаемый платеж, или платеж, связанный с налогооблагаемым платежом, уплачиваемый одной финансовой организацией другой финансовой организации.
[4] Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с уставом ООН, принятая Генеральной Ассамблеей ООН в 1970 году
