О понятии "коммерческое обозначение"
и его отличие от
«фирменного наименования»
В СССР, а затем в России термин «коммерческое обозначение» был известен из ст.2 (viii) Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности от 01.01.01г., где в качестве объекта интеллектуальной собственности наряду с фирменным наименованием указано коммерческое обозначение (denomination commercial, commercial name).
В российском законодательстве термин «коммерческое обозначение» появился с принятием 22 декабря 1995г. и введением в действие с 1 марта 1996г. части второй ГК РФ. В главе 54 ГК РФ, посвящённой договору коммерческой концессии, в тексте статей (1027, 1032, 1037, 1039, 1040) наряду с фирменным наименованием указано коммерческое обозначение.
Само понятие коммерческого обозначения не было нигде раскрыто, что не могло не породить в литературе массу предположений относительно его содержания. Наиболее распространённое заблуждение на этот счёт – представление о коммерческом обозначении как об общеизвестном наименовании или знаке, охраняемом на территории РФ без его регистрации на основании ст.6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883г.
Вполне очевидно, что коммерческое обозначение и товарный знак (в том числе и общеизвестный) – это самостоятельные объекты исключительных прав, различные средства индивидуализации с различными функциями (в первом случае – для индивидуализации предприятий, во втором – товаров (услуг), подпадающие под различные режимы охраны.
За рубежом институт коммерческого обозначения развивался как дополнение к институту фирменного наименования. Если фирменное наименование было отражено в универсальном международном договоре ещё в конце XIX века (ст.1, 8, 9 Парижской конвенции), то упоминание о коммерческом обозначении появилось в ст.2 Конвенции, учреждающей ВОИС в XX веке.
В законодательстве и судебной практике государств с развитым правопорядком коммерческое обозначение известно под различными наименованиями, например:
- вывеска (в Испании, Италии, Португалии, Франции),
- вымышленное или официальное наименование (в США),
- вторичный символ (в Финляндии, Швеции).
О значении вывески писали ещё дореволюционные цивилисты. Так, в своё время отмечал, что вывеска представляет собой внешний знак, по которому можно судить о соответствующих торговых действиях. При этом он акцентирует внимание на том, что «вывеска может переходить к другому лицу с переходом торгового заведения без всяких юридических препятствий, но отсюда ещё не следует, что вместе с вывеской передаётся фирма».
Из выше приведённого следует, что каким бы не было наименование коммерческого обозначения ясно одно, что все эти наименования выполняют однородную функцию, а именно индивидуализацию хозяйствующего субъекта (предприятия).
Тенденции широкого использования коммерческого обозначения очевидны и обусловлены самой природой средств индивидуализации, призвание которых – отличать и выделять.
Представляется, что коммерческое обозначение является своего рода «собирательным» понятием по отношению к таким средствам индивидуализации юридического лица, которые не относятся к ранее известным и закреплённым в действующем российском законодательстве.
Так, под коммерческим обозначением следует понимать закреплённое законом средство индивидуализации юридического лица, которое представляет собой словесное обозначение, исключительное право на которое возникает у юридического лица в силу его общеизвестности, либо в силу включения в его состав элементов иных средств индивидуализации юридического лица и результатов его деятельности (фирменного наименования, товарного знака, знака обслуживания).
В свете выше приведённого определения понятия коммерческого обозначения хотелось бы отметить следующее, что на сегодняшний день коммерческое обозначение индивидуализирует не само юридическое лицо, как это понималось немного ранее, а его предприятие (ия).
Российский законодатель, решив избавиться от имеющихся ранее противоречий положений в ГК РФ относительно того, кого индивидуализирует фирменное наименование – юридическое лицо или предприятие, принадлежащее юридическому лицу, принял разноуровневую систему индивидуализации юридического лица и предприятия, которое ему принадлежит.
Для индивидуализации юридического лица законодатель определил фирменное наименование, которое в этой функции совпадает с собственно наименованием юридического лица, а для индивидуализации предприятия как объекта права – коммерческое обозначение.
Именно с этой позиции осуществлены все изменения и дополнения в российских законодательных актах. Большое количество изменений связано с заменой термина «фирменное наименование» на термин «коммерческое обозначение», которое вызвано новым подходом к правовой охране фирменных наименований в нашей стране, согласно которому индивидуализация предприятия осуществляется коммерческим обозначением. Так, например, в абзаце втором п.2 ст.132 ГК РФ («предприятие») слова «фирменное наименование» заменены словами «коммерческое обозначение».
Замена термина «фирменное наименование» на термин «коммерческое обозначение» произошла также в главе 54 ГК РФ, посвященной договору коммерческой концессии, основные положения которой в целом соответствовали зарубежным законодательным определениям договора франшизы (франчайзинга). В связи с принятием указанных изменений договор коммерческой концессии не стыкуется с договором франшизы (франчайзинга), поскольку в последнем именно институт фирменного наименования занимает центральное место.
Что касается легального определения коммерческого обозначения, то на сегодняшний день его в отечественном законодательстве не содержится.
В п.1 ст.1538 ГК РФ не даётся определения коммерческого обозначения. В нём лишь указаны некоторые признаки, которым должно соответствовать коммерческое обозначение. В отличие от фирменного наименования, являющегося обязательным признаком юридического лица, коммерческое обозначение представляет собой факультативное средство индивидуализации. В отличие от фирменного наименования, предназначенного для индивидуализации юридического лица, коммерческое обозначение призвано индивидуализировать предприятие как объект права (ст.132 ГК РФ).
Безусловно, положительной новацией гражданского законодательства стало то, что подробно определён круг лиц, имеющих право на коммерческое обозначение. Это юридические лица, ведущие предпринимательскую деятельность, в т. ч. некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом и учредительными документами, а также индивидуальные предприниматели.
Что касается некоммерческих организации (ассоциаций, учреждений, фондов), то, несмотря на свою некоммерческую «сущность», все они могут осуществлять предпринимательскую деятельность (п.3 ст.50 ГК РФ) и, следовательно, иметь своё «маленькое» предприятие, которое они вправе индивидуализировать.
Далее законодателем указывается, что коммерческое обозначение не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.
Этим законодатель подчеркнул самостоятельную роль коммерческого обозначения, являющегося средством индивидуализации предприятия. Вместе с тем это не мешает правообладателю использовать фирменное наименование или отдельные его элементы, в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения. В результате на практике возможно существование одного обозначения в различных ипостасях: фирменного наименования, коммерческого обозначения, а также, при определённых обстоятельствах - товарного знака.
Действующее гражданское законодательство не позволяет установить дату возникновения права на коммерческое обозначение, с которой связан весь механизм его защиты.
Следует отметить, что в некоторых странах существует порядок регистрации коммерческих обозначений, который обеспечивает возможность, в ряде случаев, избегать конфликтных ситуации. Такой реестр ведётся в ряде штатов США, к примеру, Луизиане и Вашингтоне.
В России также обсуждается вопрос ведения реестра коммерческих обозначений по регионам. Действующим гражданским законодательством предусмотрена возможность перехода исключительного права на коммерческое обозначение, но только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется. Переход исключительного права на коммерческое обозначение может происходить по договору продажи предприятия, то есть совместно с предприятием, в порядке универсального правопреемства, то есть при наследовании или реорганизации юридического лица, и по иным основаниям, указанным законом. В отношении коммерческого обозначения предусмотрена возможность распоряжения исключительным правом на данный объект интеллектуальной собственности, путём предоставления правообладателем права на его использование другому лицу. Причём такая возможность допускается в двух формах: в форме договора аренды предприятия и в форме договора коммерческой концессии
