Указанные рекомендации разработаны отделом контроля за исполнением контрактов управления экономической безопасности администрации Губернатора Калужской области.
Рекомендации заказчикам по обеспечению исполнения контрактов
Анализ исполнения государственных и муниципальных контрактов (далее - контракты) за 2008 год и текущий период 2009 года показал, что со стороны отдельных заказчиков имеет место недостаточное обеспечение законных интересов Калужской области при исполнении контрактов. В целях защиты интересов государственных и муниципальных заказчиков от рисков, связанных с действиями недобросовестных поставщиков (исполнителей, подрядчиков) при заключении и исполнении контрактов, обращаем внимание на следующее.
1. В соответствии с частью 8 статьи 9 Федерального закона от 01.01.2001 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 94-ФЗ) расторжение государственного допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Статья 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусматривает три вида оснований для расторжения договора, разновидностью которого является контракт:
· соглашение сторон;
· требование одной из сторон, рассматриваемое в судебном порядке;
· односторонний отказ от исполнения договора.
Федеральный закон N 94-ФЗ не регулирует отношения, возникающие из одностороннего отказа от исполнения договора. Такой отказ представляет собой способ прекращения договорного обязательства, который осуществляется не решением суда, а волеизъявлением одной из сторон.
Согласно части 2 статьи 407 ГК РФ прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. Часть 3 статьи 450 ГК РФ устанавливает, что односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично возможен, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.
Таким образом, односторонний отказ от исполнения контракта допускается в случаях, когда такой отказ прямо предусмотрен контрактом.
Данная позиция подтверждается определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.01.2001 N 16057/07 и пунктом 27 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.01.2001 N 66.
Исходя из изложенного, считаем необходимым рекомендовать заказчикам предусматривать в контрактах право на односторонний отказ заказчика от исполнения контракта в случае существенного нарушения обязательств по контракту подрядчиком (исполнителем, поставщиком). В контракте должны быть четко установлены основания для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
2. Федеральный закон N 94-ФЗ предусматривает возможность установления со стороны заказчика, уполномоченного органа требования обеспечения исполнения контракта. Размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления должны содержаться в конкурсной документации или документации об аукционе.
При этом размер обеспечения исполнения контракта не может превышать тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота). В случае если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчик, уполномоченный орган обязаны установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). В случае если размер аванса превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, обеспечение исполнения контракта устанавливается в размере, не превышающем на двадцать процентов размер аванса, но не менее чем размер аванса.
Заказчикам следует исходить из того, что представление обеспечения исполнения контракта в размере не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) подтверждает возможность поставщика (подрядчика, исполнителя) успешно исполнить свои контрактные обязательства и гарантированно обеспечивает экономические интересы Калужской области.
В случае если размер аванса превышает тридцать процентов от начальной (максимальной) цены контракта, заказчики обязаны установить обеспечение контракта в размере, не превышающем на двадцать процентов размер аванса, но не менее чем размер аванса.
3. Согласно части 11 статьи 9 Федерального закона N 94-ФЗ, дополнительно включенной с 25.04.2007 Федеральным законом от 01.01.2001 N 53-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и отдельные законодательные акты Российской Федерации", в случае просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается контрактом в размере не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.
Исходя из вышеизложенного, рекомендуем, как правило, устанавливать размер неустойки (штрафа, пени), который превышает величину, указанную в части 11 статьи 9 Федерального закона N 94-ФЗ.
Кроме того, в выборе мер по предупреждению рисков от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при исполнении государственных контрактов рекомендуем руководствоваться письмом министерства экономического развития и торговли РФ -АШ/Д04.
Вывод
Таким образом, в целях защиты интересов Калужской области заказчики обязаны принимать меры, предусмотренные законодательством Российской Федерации и контрактом, к поставщикам (исполнителям, подрядчикам), не исполняющим или ненадлежащим образом исполняющим свои обязательства по контракту.
К таким мерам относятся претензионная работа с поставщиками (исполнителями, подрядчиками), взыскание штрафов, пени, неустойки и иные гражданско-правовые санкции, удержание обеспечения контракта, односторонний отказ от исполнения контракта, когда такой отказ предусмотрен контрактом и при наличии существенных нарушений обязательств по контракту, и иные необходимые меры, направленные на эффективное расходование бюджетных средств.
