С целью более компактного изложения материала в тексте использованы сокращения:
§ ВНО – вышестоящий налоговый орган
§ Закон - Федеральный закон от 01.01.2001 N 137-ФЗ
Дискуссионные вопросы обязательного досудебного обжалования
актов налоговых органов
Раздел 1: Административное обжалование
№ п/п | вопрос | комментарий |
Распространяется ли обязательный досудебный порядок обжалования на решения, вынесенные до 01.01.09? | В соответствии с п. 16 ст. 7 Закона N 137-ФЗ, п. 5 ст. 101.2 НК РФ применяется к правоотношениям, возникающим с 01.01.2009. Возникает вопрос, к каким правоотношениям применяется обязательный досудебный порядок: (1) возникшим вследствие принятия решения налогового органа, либо (2) имеющим процессуальную природу, в рамках которых реализуется право на обращение в суд? Судебная практика по-разному подходит к разрешению данного вопроса. ФАС ВСО в Постановлении от 01.01.2001 N А33-1481/09-Ф02-2051/09 указал: «Правоотношения на которые распространяется действие п. 5 ст. 101.2 Кодекса, имеют процессуальную природу. В рамках данных правоотношений реализуется право …на обращение в суд». ФАС УО в Постановлении от 01.01.2001 N Ф09-6916/09-С2 руководствуется иным подходом, согласно которому правоотношения, регулируемые п. 5 ст. 101.2 Кодекса, возникают в момент принятия решения налоговым органом. | |
На какие акты распространяется требование об обязательном досудебном обжаловании? | ||
Распространяется ли требование об обязательном досудебном обжаловании на решения, вынесенные согласно ст. 101.4 НК РФ? | ||
Обязан ли налоговый орган приглашать налогоплательщика на рассмотрение апелляционной жалобы? *** При отрицательном ответе предлагается рассмотреть вопрос с точки зрения наличия у налогоплательщика права на такое участие, порядка его реализации, а также наличия (отсутствия) корреспондирующей обязанности налогового органа. | ||
Является ли неприглашение налогоплательщика на рассмотрение жалобы основанием для отмены судом решения вышестоящего налогового органа? *** Вопрос связан с правовой позицией по вопросу 4. При положительном ответе на вопрос 4 - предлагается отдельно рассмотреть последствия неприглашения налогоплательщика для случаев (1) отмены и (2) изменения решения инспекции, (3) отказа в удовлетворении жалобы. | ||
В каких случаях ВНО вправе вернуть жалобу, оставить жалобу без рассмотрения? *** Предлагается не ограничиваться констатацией факта, что такие случаи в НК не прописаны, а рассмотреть вопрос с точки зрения общих подходов и требований к письменной жалобе, а также обсудить дальнейшие действия налогоплательщика и порядок реализации права на обращение в суд (соблюдение досудебного порядка). | ||
Каковы последствия нарушения порядка подачи апелляционной жалобы (жалоба подана не в инспекцию, а в ВНО)? *** Предлагается рассмотреть ситуацию, в. т.ч., с точки зрения принятия жалобы к производству, но не как апелляционной, а как жалобы на вступившее в силу решение. | ||
Какой день должен считаться датой вручения решения, если оно было направлено по почте? *** Предлагается рассмотреть вопрос, в т. ч., в ситуации уклонения налогоплательщика от получения решения (процедурные особенности вручения). | ||
В случае частичного обжалования решения в апелляционном порядке, признается ли оно не вступившим в силу в полном объеме? | ||
Возможно ли дополнение апелляционной жалобы, в том числе, не только доводами и доказательствами, но и новыми обжалуемыми эпизодами? | ||
Допускает ли НК РФ восстановление срока на подачу апелляционной жалобы? | ||
Вправе ли налоговый орган отказать в рассмотрении апелляционной жалобы, поданной с пропуском срока? | ||
Возможен ли отзыв апелляционной жалобы? *** При положительном ответе – порядок определения даты вступления в силу решения, жалоба на которое отозвана. | ||
Когда вступает в силу решение в случае отзыва апелляционной жалобы? | ||
Правовая природа апелляционной и обычной жалобы: есть ли различия кроме срока подачи и влияния на дату вступления в силу решения? | ||
Как следует оценивать решение ВНО, отменившего решение о привлечении или об отказе в привлечении к налоговой ответственности, о направлении дела на новое рассмотрение в налоговый орган, принявший отмененное решение? *** Речь, в т. ч., идет о ситуациях, когда ВНО отменяет решение из-за нарушения существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки – напр., налогоплательщику не была обеспечена возможность участия в рассмотрении материалов проверки (п.14 ст.101 НК). § Вправе ли ВНО в такой ситуации вынести новое решение (п. 2 ст. 140 НК), пригласив налогоплательщика на рассмотрение материалов? Будут ли такие действия правомерными и исключающими отмену нового решения судом на основании п.14 ст. 101 НК? Либо единственным вариантом является отмена решения и прекращение производства по делу с последующим проведением повторной проверки в порядке контроля за деятельностью инспекции (если не прошел срок)? § В каком случае ВНО выносится новое решение по результатам рассмотрения жалобы (п. 2 ст. 140 НК РФ)? Правовая природа данного решения. | ||
Вправе ли ВНО при рассмотрении жалобы выйти за пределы жалобы и дать оценку решению в необжалуемой части? *** Предлагается разграничить ситуации, когда рассмотрение в необжалуемой части ухудшает и улучшает положение налогоплательщика, а также когда имеет место взаимообусловленность, «корреспонденция» налогов. | ||
Что следует понимать под ухудшением положения жалобщика? | ||
В какой ВНО могут обращаться крупнейшие налогоплательщики с жалобой на решение по результатам выездной налоговой проверки, проведенной ФНС России? Либо на них в данном случае требование о соблюдении досудебного порядка не распространяется? |
Раздел 2: Судебное обжалование
С какого момента течет 3-мес. срок, установленный ст. 198 АПК РФ, при обжаловании вступивших в силу решений, не обжалованных в апелляционном порядке? | |
С какого момента течет срок на обращение в суд в случае пропуска ВНО срока на рассмотрение жалоб: апелляционной и на вступившее в силу решение? | |
Вправе ли налогоплательщик обжаловать в суде не вступившее в силу решение о привлечении или об отказе в привлечении к налоговой ответственности, если решение по апелляционной жалобе не принято в срок? *** Предлагается обсудить вопрос о доказывании нарушения прав в данной ситуации: подходы к оценке нарушения прав не вступившим в силу решением. | |
Что считать надлежащим доказательством выполнения заявителем обязательной административной процедуры: (1) представление документа, подтверждающего подачу жалобы в ВНО после истечения 1- месячного (+15 дней?) срока на принятие решения по жалобе или (2) исключительно представление решения, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы? | |
Вправе ли налогоплательщик обжаловать в суде решение ВНО? *** Учитывая складывающуюся судебную практику, ограничивающую возможность обжалования решения ВНО, отказавшего в удовлетворении апелляционной жалобы, предлагается обсудить критерии допустимости (какие решения можно обжаловать) обжалования решений ВНО. | |
Вправе ли налогоплательщик обжаловать в суде часть решения, которая не была обжалована в административном порядке, а именно: § в апелляционной жалобе обжаловалась часть решения, не совпадающая с частью, обжалуемой в суде; § в апелляционной жалобе содержалось требование об отмене решения, в том числе, и в этой части, но не были приведены основания позиции налогоплательщика? | |
Решения об отказе в возмещении НДС выносятся одновременно с решениями по камеральной проверке (ст. 176 НК РФ). § Существует ли возможность и каковы последствия обжалования в суде решения об отказе в возмещении НДС без обжалования в административном порядке решения по результатам камеральной проверки? § Являются ли обязательными при удовлетворении требований налогоплательщика о признании незаконным решения об отказе в возмещении НДС выводы суда о фактических обстоятельствах для инспекции и вышестоящего налогового органа применительно к решению о привлечении к ответственности? *** Предлагается при рассмотрении учесть, в т. ч., ситуации «параллельного» обжалования. Ситуация: Налогоплательщик обжалует в суде решение об отказе в возмещении НДС, а в ВНО – в апелляционном порядке решение о привлечении к ответственности. Суд удовлетворяет заявление налогоплательщика (при этом решение по результатам камеральной проверки еще не вступило в силу, т. к. не вынесено решение по жалобе, решение по камеральной проверке в суде не обжалуется). Впоследствии ВНО отказывает в удовлетворении апелляционной жалобы на решение о привлечении к налоговой ответственности, т. о., это решение вступает в силу. | |
Возможно ли обжалование решения об отказе в возмещении одновременно с обжалованием решения о привлечении к ответственности, если к этому моменту срок на судебное обжалование решения об отказе в возмещении истек? | |
Должен ли суд привлекать ВНО в судебное разбирательство в случае оспаривания в судебном порядке решения инспекции, частично измененного ВНО? Если да, то в каком качестве (ответчик, третье лицо)? *** Предлагается рассмотреть отдельно ситуации: - жалоба оставлена ВНО без удовлетворения; - решение изменено в части. |
