Доклад начальника отдела организации административных расследований Приволжской оперативной таможни
«Практика привлечения таможенных брокеров к административной ответственности в области таможенного дела»
С 1 июля 2010 года должен вступить в силу единый Таможенный кодекс Таможенного союза. В этих условиях возникает острая необходимость привлечения к процессу декларирования профессионалов. На этом фоне повышается важность и значимость института таможенных представителей, которые, вступая в правоотношения с таможенными органами, должны являться гарантами соблюдения положений таможенного законодательства таможенного союза при перемещении товаров через таможенную границу.
Исходя из положений Таможенного кодекса Таможенного союза содержание данного института практически не изменилось. Как субъект правоотношений таможенный представитель несет административную ответственность за совершение определенных составов правонарушений в области таможенного дела.
В этой связи хотелось бы остановиться на нарушениях, допускаемых таможенными брокерами, чтобы минимизировать их присутствие в новых условиях работы.
Правоприменительная практика таможенных органов Приволжского региона позволяет сделать вывод, что в основной своей массе таможенные брокеры показывают себя грамотными, хорошо подготовленными профессионалами своего дела, способными качественно решать возложенные на них задачи. В то же время, нельзя оставить без внимания тот факт, что количество допускаемых таможенными брокерами нарушений, являющихся основанием для привлечения их к административной ответственности, остается значительным.
В течение 2009 и 4 месяцев 2010 года таможенными органами Приволжского региона за совершение правонарушений в области таможенного дела в отношении таможенных брокеров возбуждено 362 дела об АП.
Основная часть дел об АП возбуждена по фактам недекларирования или недостоверного декларирования, что соответственно составило 39,0% и 56,4% от общего количества возбужденных дел в отношении таможенных брокеров.
Дела об АП также возбуждались в связи непредставлением в таможенный орган отчетности и нарушением сроков уплаты таможенных платежей.
По результатам рассмотрения дел об АП назначено наказаний по 279 делам, из которых:
- должностными лицами таможенных органов по 254 делам об АП;
- судом по 25 делам об АП.
Прекращено производство по 53 делам об АП, из них:
- в связи с наличием обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 КоАП России, - по 25 делам об АП;
- в связи с малозначительностью правонарушения (статья 2.9 КоАП России) – по 28 делам об АП.
Таможенными органами прекращено 46 дел.
Субъектами правонарушений в большинстве своем являлись: -Нижний-Новгород, -Оренбург», , Интернешил», -Татарстан».
Анализ вышеуказанных дел показал, что основная масса претензий таможенных органов к таможенным брокерам обусловлена недекларированием или недостоверным декларированием товаров.
При этом большинство дел об АП не связано с преднамеренными нарушениями закона. Зачастую причиной нарушений являются допущенные брокером элементарные ошибки. Таможенное законодательство построено так, что у участников ВЭД практически права на такие ошибки нет. Недочет, допущенный при заполнении ГТД и выявленный в ходе таможенного оформления товара, может обернуться для брокера большими неприятностями.
Так, административная ответственность, установленная частью 1 статьи 16.2 КоАП России за недекларирование товаров, наступает в случае, когда лицом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть.
Когда такие требования в силу статьи 123, части 1 статьи 124 ТК РФ (статья 179 ТК ТС) не выполняются таможенным брокером, то следовательно на него возлагается такая ответственность.
Принятые решения по указанной категории дел показали, что административной ответственности могло и не быть, если бы таможенные брокеры при декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для выпуска товаров воспользовались возможностью реализации своих прав, предусмотренных таможенным законодательством, а именно осматривать и измерять подлежащие декларированию им товары, в том числе до подачи таможенной декларации.
Вместе с тем нередко приходиться слышать, что, вынося постановления о привлечении брокера к административной ответственности, таможенный орган указывает «избитую» фразу о том, что таможенный брокер, имея реальную возможность для соблюдения своих обязанностей, не проявил должной степени заботливости и осмотрительности при декларировании товаров. По нашему убеждению, закрепленному в методических рекомендациях ФТС России и подтвержденному положительной судебной практикой, такими мерами является предоставленное брокеру право до подачи ГТД осмотреть и измерить подлежащий декларированию товар. Однако, отдельные брокеры, ссылаясь на ст. 371 ТК РФ (статья 115 ТК ТС), утверждают, что у них есть право только визуального осмотра без вскрытия транспортного средства либо нарушения упаковки. Можно сказать, что такое утверждение основано на неверном толковании закона. Статья 371 ТК РФ (статья 115 ТК ТС) регулирует порядок проведения таможенного осмотра как формы таможенного контроля. Таможенный контроль проводится таможенными органами, поэтому указанная норма никоим образом не ограничивает права брокера, установленные совершенно другой статьей закона, а именно ст. 127 ТК РФ (статья 187 ТК ТС). Необходимо констатировать, что брокеры практически не пользуются своими правами, объясняя это большой загруженностью, нехваткой времени и другими сложностями. При этом, изучение материалов дел об АП показывает, что основания для использования своих прав у брокера объективно имеются.
Например, постановлением судьи Дзержинского районного суда г. Оренбурга -Оренбург» по делам об АП №№ 4/2009, 46/2009, 36/2009, 78/2009, возбужденным Оренбургской таможней признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного часть 1 статьи 16.2 КоАП России. В ходе таможенного досмотра обнаружен товар, не заявленный в ГТД. При этом общество имело возможность осуществлять контроль за количеством ввозимого товара, однако не воспользовалось возможностью реализации своих прав, предусмотренных таможенным законодательством, в частности, путем осмотра товара до подачи таможенной декларации.
Не воспользовались предоставленным частью 1 статьи 127 ТК РФ (статья 187 ТК ТС) правом осматривать и измерять подлежащие декларированию товары (дело № 8/2009 Оренбургская таможня) и логический таможенный брокер» (дело №7/2009 Оренбургская таможня).
Другой пример, (дело об АП № 5/09 Нижегородская таможня). -НН» таможенному оформлению представляется «комплект универсальный сборочно-сварочной оснастки для сборки-сварки металлоконструкций». При таможенном досмотре таможенным органом обнаружены недекларированные винты шестигранные, количество которых превышает заявленное в ГТД. При этом спорный товар включает в себя более 400 наименований деталей. Учитывая такой обширный список наименований, нельзя не согласиться с тем, что подавать в такой ситуации ГТД, полагаясь только на товаросопроводительные документы, весьма рискованно. Данная позиция подтверждается тем, что после возбуждения дела декларантом от отправителя было получено письмо, в котором последний приносит свои извинения за допущенные расхождения. Но ведь действия по уточнению количества и наименования спорного товара брокер мог осуществить самостоятельно через декларанта, используя при этом возможности, предоставленные брокеру статьей 143 ТК РФ (статья 15 ТК ТС).
Имеют место случаи, когда для добросовестного исполнения обязанностей брокеру и осматривать-то товар не обязательно, достаточно элементарно сопоставить сведения, которые он указывает в ГТД со сведениями, содержащимися в товаросопроводительных документах.
Так, например таможенным брокером логический таможенный брокер» (дело № 42/09 Самарская таможня) подана ГТД на товар: белое минеральное масло. Для определения таможенной стоимости декларантом представлен инвойс, в подтверждение транспортных расходов представлены: справка от перевозчика о величине транспортных расходов, договор, платежное поручение. В справке указана стоимость фрахта за доставку одного контейнера и экспедиторское вознаграждение за доставку. Однако, при декларировании товара таможенный брокер в ДТС указал транспортные расходы без учета экспедиторского вознаграждения. Таким образом, в нарушение статьи 19.1 Закона «О таможенном тарифе» от 01.01.2001 (Соглашение от 01.01.2001 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза»), таможенным брокером для расчета таможенной стоимости к цене, фактически уплаченной за оцениваемые товары, не включены в полном объеме расходы по транспортировке товара до места прибытия на таможенную территорию РФ.
При этом установлено, что на момент подачи ГТД в распоряжении таможенного брокера имелась и была представлена в таможенный орган для подтверждения заявленной таможенной стоимости справка от перевозчика о транспортных расходах, в которой указана стоимость фрахта за доставку одного контейнера и экспедиторское вознаграждение. Указанное правонарушение стало следствием ненадлежащего исполнения специалистом по таможенному оформлению своих должностных обязанностей, а именно своей обязанности по заявлению достоверных сведений о товаре. Визуальная проверка составленной декларации и дополнительная сверка заявленных в ней сведений с товарно-сопроводительными документами могли бы исключить подобную ошибку, однако этого сделано не было.
Кроме того, некоторые брокеры считают, что субъектом административной ответственности по ст. 16.2 КоАП России может быть как брокер, непосредственно декларирующий товары, так и декларант, от имени которого выступает таможенный брокер. Мотивируется это тем, что с 1 октября 2009 года вступили в силу изменения, внесенные в часть 2 статьи 144 ТК РФ, согласно которым законом предусмотрена солидарная ответственность таможенного брокера и декларанта по уплате таможенных платежей (статья 62 проекта ФЗ РФ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»). По мнению указанных брокеров, данная норма предоставляет таможенным органам право выбора кого именно привлекать: брокера и декларанта.
Указанная позиция не основана на законе по следующим основаниям.
Частями 1-3 ст. 16.2 КоАП России предусмотрена административная ответственность за совершение правонарушений, выразившихся в недекларировании товаров и (или) транспортных средств, либо в их недостоверном декларировании, т. е. когда в таможенной декларации вообще не заявлены сведения о товарах, либо о части товаров, или когда заявленные качественные характеристики декларируемых товаров не соответствуют действительности. При этом, обязанность по декларированию товаров, а также перечень сведений, подлежащих указанию в таможенной декларации, установлены статьями 123, 124 ТК РФ (статья 181 ТК ТС). Уплата таможенных платежей является самостоятельной обязанностью, предусмотренной статьей 320 ТК РФ (79 ТК ТС). Иными словами, таможенный орган не имеет правовых оснований для привлечения к административной ответственности за недекларирование или недостоверное декларирование лиц, не занимавшихся декларированием в силу наличия договора с брокером на оказание соответствующих услуг. Кроме того, для лиц, представивших таможенному брокеру недостоверные сведения, установлена специальная административная ответственность, предусмотренная ст. 16.7 КоАП РФ.
К сведению в течение 2009 и 4 месяцев 2010 года декларанты в 57 случаях привлекались таможенными органами региона к административной ответственности за предоставление недействительных документов при таможенном оформлении.
Объективные сложности вызывает у таможенных брокеров проверка достоверности представленной декларантом информации при подаче предварительной таможенной декларации. Мы разделяем обеспокоенность брокеров, поскольку предварительное декларирование – специфический вид декларирования, связанное с отсутствием у брокера возможностей реализации прав, предусмотренных ст. 127 ТК РФ (статья 187 ТК ТС).
Однако таможенный брокер, являясь профессиональным участником правоотношений в сфере таможенного дела, обязан осознавать, что всю ответственность за указанные в таможенной декларации сведения законодатель возложил на лицо, декларирующее товары (декларант либо таможенный брокер), оставив за таможенными органами лишь функцию контроля указанных в декларации сведений.
Неисполнение либо ненадлежащее исполнение требований главы 14 ТК РФ (глава 27 ТК ТС) влечет ответственность, предусмотренную законодательством об административных правонарушениях.
Согласно ст. 123 ТК РФ (статья 179 ТК ТС), товары подлежат декларированию таможенным органам при перемещении через таможенную границу. В главе 14 ТК РФ (глава 27 ТК ТС, Соглашение от 01.01.2001 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза») закреплены различные виды декларирования (предварительное, неполное, периодическое, периодическое временное), выбор которых обусловлен предусмотренными законом особенностями определенных таможенных операций с определенными товарами (статьи 130, 135, 136, 138 ТК РФ) (статьи 189,192, 193, 194 Соглашения от 01.01.2001 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза»).
Статья 130 ТК РФ (193 ТК ТС) предусматривает возможность осуществления предварительного декларирования товаров, т. е. до их прибытия на таможенную территорию РФ или до завершения внутреннего таможенного транзита.
Данная норма установлена законодательством в целях оптимального использования таможенных процедур и ускорения таможенного оформления, однако анализ статьи 130 ТК РФ (193 ТК ТС), а также других норм таможенного законодательства России, регламентирующих декларирование товаров, позволяет сделать вывод о том, что используя право на подачу предварительной декларации, лицо, декларирующее товары, должно учитывать, что таможенное законодательство не устанавливает никаких исключений по поводу того, какой именно вид декларирования имеет место, поэтому указанные в такой декларации сведения о товарах должны быть достоверными, риск заявления недостоверных сведений лежит на лице, представляющем в таможенный орган декларацию. Обнаружение в ходе таможенного контроля фактов заявления в ГТД сведений о товаре, несоответствующих фактическим данным, свидетельствует о том, что основания для привлечения лица, декларирующего товары, к административной ответственности, имеются.
Следует отметить, что таможенным органом по этой категории дел учитывается не только сам факт совершения правонарушения, но и вина лица, его совершившего.
При доказывании вины подлежит установлению, в том числе заинтересованность лица в реализации предусмотренных законом прав:
- предвидение возможности наступления вредных последствий;
- действия, направленные на предотвращение таких последствий.
При решении вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, выразившемся в заявлении предварительной таможенной декларации недостоверных сведений о товаре учитывается также, насколько лицом принимались меры для исключения его вины во вменяемом административном правонарушении.
Более половины всех дел возбужденных в отношении таможенных брокеров связано с недостоверным декларированием и значительная их часть связана с заявлением недостоверных сведений о классификационном коде товара по ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС), послужившее основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера, которая охватывается диспозицией части 2 статьи 16.2 КоАП России и образует объективную сторону указанного административного правонарушения.
Как правило, причиной подобных ошибок является неправильное толкование правил интерпретации ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС), а также невнимательность специалистов.
Например, Интернешл» было подана ГТД на товар, поступившей из Германии. При этом на указанный товар заявлен код ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС) со ставкой ввозной пошлины 0. Согласно основным правилам интерпретации ТН ВЭД РФ данный товар должен классифицироваться по иному коду со ставкой ввозной таможенной пошлины. Заявление обществом недостоверного кода товара привело занижению таможенных платежей (дело № /2009 Татарстанская таможня.
Также основанием для возбуждения дел об АП по части 2 статьи 16.2 КоАП России в связи с недостоверном декларированием в большинстве случаев являлись сведения о стране происхождения товаров, невключение в размер таможенной стоимости суммы транспортных расходов, стоимости дополнительного оборудования либо части товара, страховой премии, неверное указание валюты либо ее курса, неверный расчет вычета НДС при экспорте товаров, незаявление сведений о стоимости товаров, указанной в ГТД и инвойсве, контракте либо экспортной таможенной декларации, представленной отправителем товара иностранной таможенной службы.
В соответствии со ст. 123 ТК РФ (статья 179 ТК ТС), товары подлежат декларированию таможенным органам при перемещении через таможенную границу. К основным сведениям о товаре относятся сведения о стране происхождения товаров (статья 124 ТК РФ) (статья 181 ТК ТС).
Так, в ходе проведения документального контроля партии товаров, завяленных для таможенного оформления при помощи электронного декларирования таможенным брокером обнаружено, что страна происхождения товара, указанная в электронной копии документов (Швейцария), представленных представителем, не соответствует стране происхождения товаров указанной на бумажном носителе (Китай). Данный факт повлек за собой неуплату таможенных платежей и административную ответственность общества (дело об АП №8/2009 Саратовская таможня).
-Нижний Новгород», являясь таможенным брокером при определении и заявлении таможенной стоимости товаров, оформленных по ГТД заявило недостоверные сведения, касающиеся таможенной стоимости товаров, а именно: не были включены дополнительные начисления – вознаграждения экспедитора, которые являются составной частью стоимости расходов, понесенных покупателем товара по доставке товара до границе Российской Федерации, и согласно ФЗ РФ «О таможенном тарифе от 01.01.2001 (Соглашение от 01.01.2001 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза) подлежало включению в таможенную стоимость товаров, оформленных по ГТД (дело № 4/2009 Кировская таможня).
В ходе документального контроля, установлено что Интернешил» недостоверно завялены сведения о таможенной стоимости товара. В соответствии с Законом РФ «О таможенном тарифе» от 01.01.2001 (Соглашение от 01.01.2001 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза») в таможенную стоимость к цене фактически уплаченной или подлежащей к уплате должны быть дополнительно начислены в размере, не включенном в указанную цену: расходы, которые произведены покупателем. В инвойсе отдельной строкой выделен НДС 15%. Таможенным брокером неверно распределен данный налог весу брутто, а необходимо было распределить по стоимости товаров. В результате неверного распределения НДС произошло недостоверное заявление сведений о таможенной стоимости товаров.
В целях снижения риска недостоверного заявления в ГТД сведений об оформляемых товарах, следует порекомендовать принятие следующих действий, позволяющих в некоторых случаях исключить состав административного правонарушения, вменяемого таможенному брокеру:
- до заявления в ГТД сведений о товаре и коде ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС) реализовать право на получение предварительного решения о классификации товара (статьи 41,42 ТК РФ) (статьи 53,54 ТК ТС);
- воспользоваться правом осматривать, измерять товар, брать пробы и образцы товара (статья 127 ТК РФ) (статья 187 ТК ТС) с целью определения достоверного классификационного кода по ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС).
Следует иметь ввиду, что в связи со сложившейся судебной практикой, заявление в ГТД неправильного кода ТН ВЭД РФ (ТН ВЭД ТС) товара, не сопряженное с заявлением в 31 графе ГТД недостоверных сведений об описании товара, влияющих на исчисление таможенных пошлин, налогов, не образует объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.16.2 КоАП РФ. Соответственно, заявление таможенным брокером в ГТД максимально полной информации об описании товара существенно снизит риск возбуждения в отношении последнего дела об АП.
