РЕКОМЕНДАЦИИ ПО СОСТАВЛЕНИЮ КОНТРАКТОВ

Сегодня работа с иностранными контрагентами - это повседневная реальность российского бизнеса. Но если документарное сопровождение сделки будет с изъяном, контракт оформлен недолжным образом, то у фирмы возникнет немало проблем как с оплатой, так и с таможенным оформлением груза.

Поэтому еще в 1996 году Центральным банком России было издано письмо «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов».

Предлагается в разделах внешнеторгового контракта «сумма и условия платежа» руководствоваться следующим:

- отражать общую сумму контракта с указанием наименования базиса поставки в соответствии с международными правилами толкования стандартных формулировок условий поставки товара ("ИНКОТЕРМС-2000"). А также, наименование и код валюты, в которой оценен товар в соответствии с классификатором валют, используемым для целей таможенного оформления;

- в случаях, когда цена за единицу товара и сумма контракта не могут быть точно установлены на дату подписания контракта, приводить подробные формулы расчета цены либо условия ее определения;

- дать подробное описание условий платежа;

- указывать наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж, сроки платежа и условия рассрочки при ее предоставлении, а также документы, подтверждающие факт отгрузки, стоимость и номенклатуру отгруженных товаров;

- рекомендуется предусматривать аккредитивную форму платежа, гарантирующую безусловное поступление валютной выручки при экспорте товаров;

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

- при заключении импортных контрактов рекомендуется обязательное указание в контракте сроков возвратов авансовых платежей при непоступлении товаров от нерезидента;

- наличие Арбитражной оговорки;

- указывать полные наименования и почтовые адреса банков (филиалов) сторон, номера счетов, платежные реквизиты.

От формулировок, заложенных во внешнеторговом договоре, зависит исполнение обязанности резидента ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», и как следствие вопрос привлечения участника ВЭД к административной ответственности. Поэтому, чем грамотнее, подробнее составлен контракт, тем меньше вопросов возникает у таможенных органов к участникам ВЭД, да и самим сторонам по внешнеторговой сделке легче урегулировать возникающие претензии друг к другу.

Например, обязанность резидента при заключении внешнеторгового договора, состоит в том, что резидент обязан обеспечить получение в сроки, предусмотренные договором, на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающиеся за переданные нерезидентам товары. Поэтому от того, как четко в договоре будут определены сроки зачисления выручки, период времени, в течение которого покупатель должен оплатить товар, момент (дата), с которой исчисляется данный период времени, понятие передачи товара, тем легче для участника ВЭД, пройдет процесс проверки соблюдения требований валютного законодательства.

Не вывоз товара с таможенной территории РФ не освобождает резидента от обязанности обеспечить получение выручки. Определяющим с точки зрения принятия решения о соблюдении резидентом валютного законодательства является факт передачи товара от продавца покупателю.

Зачастую контракт содержит лишь условия, определяющие ввоз товара, и отсутствует определение срока возврата денежных средств, перечисленных ранее, за не ввезенный на территорию РФ товар. Это, в свою очередь, может создать для участника ВЭД дополнительные проблемы при возврате авансовых платежей при не получении товара от нерезидента.

Особое внимание следует обратить на возможное непоступление валютной выручки в полном объеме из-за удержания банком комиссии.

Когда российскому экспортеру не известны все особенности банковского и хозяйственного законодательства страны контрагента, для того чтобы избежать неблагоприятных последствий, в экспортном контракте лучше специально предусмотреть, что возникающие при исполнении контракта дополнительные (прямо не указанные в контракте, но принятые обычаями делового оборота) расходы несет та сторона, на территории которой они осуществляются. Таким образом, удержание иностранными банками комиссии будет признано расходами нерезидента, соответственно, на счет российской компании выручка поступит в полном объеме.

В любом случае рекомендуем прямо закреплять во внешнеторговых контрактах выбранный вариант удержания комиссии банками. А суммы выручки (в иностранной валюте или валюте РФ), подлежащие перечислению нерезидентом, устанавливать с учетом комиссионных сборов банков. Если в контракте будут предусмотрены условия о банковской комиссии, то вину налогоплательщика-экспортера в нарушении требований валютного законодательства нельзя будет доказать, соответственно, у контролирующих органов не будет оснований для привлечения резидента к ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ (по причине отсутствия состава административного правонарушения).

Кроме того, исходя из опыта проведения проверок по соблюдению актов валютного законодательства и возбуждения дел об административном правонарушении по ст. 15.25 КоАП РФ, можем рекомендовать для избежания штрафных санкций предпринимать следующие меры:

1. На стадии заключения контракта желательно предусмотреть следующее:

- указание в договоре способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т. д.);

- применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору;

- разработка механизма разрешения возможных разногласий с четким указанием сроков досудебных способов защиты нарушенных прав и с указанием, какой судебный орган будет рассматривать возникший спор;

- страхование коммерческих рисков.

2. По заключенному контракту вести контроль за поступлением денежных средств:

- для исключения возможного нарушения сроков поступления валютной выручки своевременно заключать дополнения к внешнеторговому контракту об изменении сроков поступления денежных средств, заключенного в контрактные сроки;

- вести претензионную переписку с нерезидентом по вопросам неисполнения контракта.

3. После неисполнения или ненадлежащего исполнения нерезидентом обязательств необходимо:

- ведение претензионной работы по факту нарушения обязательств по договору, предъявление претензии;

- подача искового заявления в судебные органы.

Внешнеторговые контракты должны соответствовать также и нормам Международного публичного порядка, который включает в себя в том числе следующее:

а) основные принципы нравственности и справедливости;

б) нормы, которые защищают политические, социальные или экономические интересы государства, или "нормы публичного порядка";

в) нормы для соблюдения обязательств государства перед другими государствами или международными организациями.

Арбитраж Международной торговой палаты, основываясь на нормах Международного публичного порядка, может признать контракт недействительным.

В качестве примера, можно привести контракт правительства Аргентины на расширение снабжения Буэнос-Айреса электроэнергией. Арбитраж МТП установил, что контракт между британской компанией и аргентинской стороной содержал пункты о выплате взяток аргентинским должностным лицам с тем, чтобы облегчить британской компании выигрыш тендера, объявленного аргентинским правительством. Арбитраж заключил, что требуемое истцом комиссионное вознаграждение является, по существу, вознаграждением за дачу взятки и нарушает транснациональный публичный порядок. Следовательно, данный контракт является недействительным или по крайней мере, не подлежащим принудительному исполнению. Арбитраж далее отказался рассматривать данное дело, постановив, что коррупция, с которой был связан контракт, является "международным злом и противоречит принципам морали и международного публичного порядка».

В следующем деле спор возник между иранской и греческой сторонами, которые заключили соглашение об уплате комиссионного вознаграждения за содействие в заключении контрактов с государством Иран. После установления того, что к комиссионному договору применяется право Франции, арбитраж заключил, что коррупция противоречит как французскому, так и иранскому праву, а также «принципам морали в международной торговле».

Правильное оформление условий расчетов с иностранным партнером в контракте является одним из существенных условий обеспечения эффективности внешнеторговой сделки и означает не только соблюдение юридических и принятых в международном обороте норм, но и возможность защитить себя от финансовых и валютных потерь. Поэтому задача российских экспортеров и импортеров на стадии ведения переговоров и заключения внешнеторгового контракта - выбрать оптимальные условия оплаты из всех возможных вариантов.

Анализ форм и методов платежа позволяет сделать следующие выводы:

- в процессе согласования с иностранным контрагентом условий оплаты российскому экспортеру следует добиваться применения аккредитивной формы расчетов как наиболее оптимальной для своевременного получения выручки. Используя эту форму расчетов, необходимо учитывать разную степень обеспечения надежности платежа и добиваться максимальной степени защиты: открытия безотзывного подтвержденного аккредитива (желательно, в российском банке), а при невозможности - настаивать на включении в контракт условия о выплате ему денежных средств с аккредитива, открытого в иностранном банке, против сообщения российского банка о получении от экспортера документов, необходимых для оплаты;

- импортеру по возможности отказываться от авансовых платежей. А если не удается, то требовать от иностранного контрагента гарантии первоклассного банка о возврате аванса, если сам иностранный партнер не вернет его в случае неисполнения им своих обязательств;

- из всех форм расчетов для импортера самой предпочтительной является банковский перевод за поставленный товар, затем документарное инкассо и в последнюю очередь - документарный аккредитив.

При заключении контрактов с новыми партнерами либо при наличии сомнений в стабильности финансового состояния контрагента остро встает вопрос минимизации риска при поставке товара продавцом и оплате товара покупателем. В любой сделке обеим сторонам важно иметь гарантии: продавцу - что деньги своевременно поступят на его расчетный счет, покупателю - что он получит товар. Для достижения компромисса и устранения рисков стороны могут воспользоваться такой формой расчетов, как аккредитив.

Осуществление расчетов посредством аккредитива необходимо предусмотреть в договоре между резидентом и нерезидентом. Кроме того, в договоре необходимо отразить следующее:

- наименование банка-эмитента и банка, обслуживающего получателя средств;

- сумму аккредитива;

- вид аккредитива;

- способ извещения получателя средств об открытии аккредитива;

- полный перечень и точную характеристику документов, представляемых получателем средств, а также требования к оформлению этих документов и сроки их представления;

- сроки действия аккредитива;

- условие оплаты;

- ответственность за неисполнение обязательств;

- иные условия, касающиеся порядка расчетов по аккредитиву.

Стороны должны заранее обговорить точный перечень документов, на основании которых сделка будет признана свершившейся и денежные средства будут перечислены на счет получателя.

Банками могут открываться следующие виды аккредитивов:

- покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные);

- отзывные и безотзывные.

Тот или иной вид аккредитива выбирается в зависимости от вида сделок.

Аккредитив открывается на определенный срок, по истечении которого он закрывается. Кроме того, его закрытие в исполняющем банке производится также в случаях:

- отказа получателя средств от использования аккредитива до истечения срока его действия (если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива);

- требования плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива (если такой отзыв возможен по условиям аккредитива).