Должная осмотрительность при выборе продавца

Должная осмотрительность при выборе продавца

Прошла налоговая проверка – результаты

В настоящее время налоговые органы при проведении выездных налоговых проверок устанавливают факты, свидетельствующие о том, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе поставщика для поставки товаров либо выполнения работ, и о том, что фактически поставки товаров не производились либо работы не выполнялись. Основные аргументы у налоговых органов следующие:

- Поставщик по заявленному адресу отсутствует. Данный вывод был сделан налоговым органом на основании запроса налоговых органов, отправленного по указанному адресу поставщика, ответ на запрос получен не был. А также в результате выезда налогового органа по указанному адресу не установлено нахождение поставщика.

- Договор и счета-фактуры подписаны не руководителем поставщика, указанным в учредительных документах. Данный вывод был сделан налоговым органом на основании запроса образцов подписи лица, указанного в первичных документах в качестве руководителя, проведена экспертиза подписей.

- Первичные документы на поставку содержат не все обязательные реквизиты. Вывод сделан на основании предоставленных к проверке налогоплательщиком первичных документов.

- Отсутствие у поставщика необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого и технического персонала, основных средств, производственных активов, транспортных средств, складских помещений. Вывод сделан на основании бухгалтерского баланса и отчета поставщика «Сведения о физических лицах».

- В декларациях по налогу на прибыль и НДС данные продажи налогоплательщику не учтены, начисленные суммы НДС и налога на прибыль минимальны. Вывод сделан на основании предоставленных поставщиком в налоговый орган деклараций по налогу на прибыль и НДС.

В результате недостаточная осмотрительность в выборе поставщика, не исполнившего свою обязанность, влечет для налогоплательщика неблагоприятные последствия в налоговых правоотношениях, в частности отказ в праве на налоговый вычет НДС и по включению сумм в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Каких поставщиков стоит налогоплательщику проверить?

Начать проверку стоит с определения условий, при которых поставщик подвергается проверке, ими могут быть:

- цена сделки,

- известность продавца (не стоит проверять поставщиков коммунальных услуг или контрагента, с которым предприятие работаете много лет, за которые поставщик не менял название, счета-фактуры поставщика проверялись налоговыми органами на правомерность вычета по ним НДС),

- наименование приобретаемых товаров, услуг (судя по арбитражной практике сомнения о добросовестности поставщика возникают у налоговых органов в части поставщиков, занимающихся торговлей лесом, металлом, перевозками; поставщиков, выполняющих субподрядные работы, ремонт, оказывающих посреднические услуги).

Что рекомендуют налоговые органы?

Согласно разъяснениям, данным в Письме Минфина России от 01.01.2001г. № /1-177, с целью подтверждения своей добросовестности при заключении сделок с контрагентами налогоплательщик должен предоставить налоговому органу следующие документы на контрагента:

- заверенные печатью организации и подписью ее руководителя копии учредительных документов поставщика, свидетельств о государственной регистрации и постановке на налоговый учет, приказа о назначении генерального директора и главного бухгалтера поставщика;

- выписка из ЕГРЮЛ по поставщику на дату, близкую к дате совершения сделки;

- копия декларации по НДС за предшествующий налоговый период с отметкой о приеме налоговой инспекцией и другие подобные документы;

- доверенность на уполномоченное лицо, заверенная печатью поставщика и подписью его руководителя, если оформление документов со стороны контрагента происходит не лично руководителем.

О чем свидетельствует судебная практика?

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, которые приведены в п. 10 Постановления от 01.01.2001 N 53: налоговые органы могут подтвердить перед судом необоснованность вычетов по НДС, если докажут, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности. И, кроме того, если налогоплательщику должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, например, в силу отношений взаимозависимости.

В настоящее время существует практика предъявления претензий к поставщикам, при наличии которых налоговые органы отказывают в вычетах "входного" НДС, а суды преимущественно встают на сторону добросовестного покупателя:

1. Заявление вычетов по оплаченным счетам-фактурам с выделенным НДС, если поставщик выставил их без оснований, т. е.:

- счет-фактура выставлен по операциям, не облагаемым НДС (ст. 149 НК РФ) (см., например, Письмо Минфина России от 01.01.2001 N /104, Постановления ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 N А/2008, ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А/2007).

- поставщик не является плательщиком НДС в связи с применением спецрежима (УСН, ЕНВД, ЕСХН) или освобожден от обязанностей налогоплательщика по ст. 145 НК РФ (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А41/6731-09, ФАС Северо-Кавказского округа от 01.01.2001 N А/2008).

ПО разъяснениям, данным налоговыми органами в Письмах Минфина России от 01.01.2001 N /126, от 01.01.2001 N /516, ФНС России от 01.01.2001 N 03-1-03/1925, от 01.01.2001 N ММ-6-03/404@, у налогоплательщика вычет НДС в данных случаях неправомерен.

2. Неисполнение поставщиком своих налоговых обязательств, а именно:

- поставщик или комитент поставщика (если товар куплен у комиссионера) не уплачивает налог в бюджет (см., например, Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 N 53, Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 14786/08, ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/7142-09).

- поставщик не сдает налоговую отчетность (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/6471-09, ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А/2008).

- налоговая инспекция не получила результаты встречных проверок поставщиков (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/, ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А52-980/2008, ФАС Северо-Кавказского округа от 01.01.2001 N А/2008).

3. Наличие следующих данных о поставщике:

- не прошел процедуру перерегистрации (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 01.01.2001 N Ф04-306/2008(790-А70-14), ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А42-6686/2007).

- не находится по юридическому адресу (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/3136-09, ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А/2008, ФАС Северо-Кавказского округа от 01.01.2001 N А/2008).

- не имеет необходимой лицензии на осуществление деятельности (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 N А55-5286/2008, ФАС Уральского округа от 01.01.2001 N Ф09-313/09-С3).

Если поставщики, выставившие счета-фактуры, не зарегистрированы в ЕГРЮЛ, вычет НДС, по мнению судей, неправомерен (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 7588/08, ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А05-8943/2008, ФАС Уральского округа от 01.01.2001 N Ф09-4779/09-С3 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 01.01.2001 N ВАС-10896/09)).

Налоговые последствия в виде уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль и применения налоговых вычетов по НДС правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции (Постановление от 01.01.2001 N А05-1004/2009).

От автора:

Если же покупатель проявил должную осмотрительность, его нельзя лишить налоговой выгоды (вычета НДС, налоговых расходов), даже если продавец оказался проблемным.

Рекомендуется при заключении договоров с новыми поставщиками:

1. В случае совершения крупных сделок.

Запросить документы, которые могут подтвердить, что Общество проявило должную осмотрительность при выборе поставщика, поставщик числится на учете в налоговых органах и является плательщиком налогов (НДС, налог на прибыль) с продаж, произведенных налогоплательщику (перечень необходимых документов приведен в Письме Минфина России от 01.01.2001г. № /1-177).

2. При заключении разовых некрупных сделок.

Проверку поставщика на благонадежность проводить самостоятельно. В данном случае необходимо: поискать в интернете сведения о продавце, есть ли у него сайт; проверить данные продавца через сайт ФНС РФ (дата регистрации, адрес, ОГРН, ИНН); установить, не является ли адрес местом массовой регистрации, сравнить адрес с сайта ФНС с адресом, указанным в счете-фактуре; посмотреть по карте, что находится по адресу, указанному в счете-фактуре; узнать на сайте ФНС сведения о том, не предстоит ли исключение продавца из ЕГРЮЛ. Зафиксировать результаты предварительной проверки во внутреннем документе «Отчет о предварительной проверке». Рекомендуемая форма отчета:

Показатель	Пояснения
сайт продавца, его последнее обновление	www//////……. 01.01.2010
реквизиты продавца на сайте ФНС РФ:
- дата регистрации
- ОГРН
ИНН/КПП
Адрес
Совпадают ли реквизиты, указанные на сайте ФНС РФ, с реквизитами, указанными на сайте продавца, счете (указать, какие реквизиты совпадают, а какие нет)
Не является ли по данным сайта ФНС РФ, адрес продавца адресом массовой регистрации
Не планируется ли, по данным сайта ФНС РФ, исключение продавца из ЕГРЮЛ
Возможно ли находление продавца в строении, адрес которого указан в качестве его местонахоождения на сайте ФНС России	Да. По данным электронной карты г.---- в строении находится офисный центр
Сведения о руководителе с сайта продавца
Указаны ли на сайте продавца иные адреса, через которые он ведет деятельность. Если да, то какие именно и возможно ли нахождение по этим адресам	Да. г—ул---- , по данным электронной карты, это складское помещение
Другие замечания
Приложения	1. Распечатка с сайта продавца 2. Распечатка с сайта ФНС РФ 3. Распечатка эл карты