Понятие МЧП (стр. 2 )

При формальной взаимности – иностр. лицам предоставляется такой же объем прав, который имеют собст граждане (правомочия, вытек-е из местного закона)

Иностр. право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соотв. иностр. гос-ве к отнош-м такого рода рос. право, за искл. случаев, когда примен-е иностр. права на началах взаимности предусмотрено законом.

1189 ГК РФ: В случ., когда применение иностр. права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Вз. может быть положительной и отрицательной (когда в гос-ве вводятся ограничения на нек. права и привилегии, возможны ответные меры - реторсии).

Реторсии – примен-е отв. ограничений. Если 1 гос-во принимает меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам др. гос-ва, то это последнее гос-во может принять отв. ограничит. меры. Цель таких мер – обычно достижение отмены огранчений, установленных первым государством.

1194 ГК РФ: правит-м РФ м. б. установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имуществ. прав граждан и ЮЛ тех гос-в, где имеются спец. огр-я имущ и личн неимуществ. прав рос. граждан и ЮЛ. В соотв. с положениями МЧП применение ограничительных мер в отношении опред. иностр. гос-ва (его органов, ЮЛ и граждан) в кач-ве реторсии (отв. меры) не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

13. Унификация в МЧП

Немногие гос-ва имеют единые кодифицирующие акты в области МЧП. В больш-ве гос-в нормы МЧП содержатся в различных областях внутреннего права, и, =>, в нормативных актах. В ряде гос-в ведется разработка единых кодификаций => все более решающую роль играют межд. договоры. Они позволяют создать унифицированные нормы МЧП не только коллизионно-правового, но и материально-правового характера. Таким образом, создаются предпосылки для единообразия правоприменительной практики => широкого развития экономических и иных связей между субъектами различных государств.

Объективно существующие различия в правовом регулировании гражданско-правовых отношений в каждом государстве могут быть устранены с помощью межгосударственной унификации в рамках деятельности международных организаций.

Виды унификации норм МЧП:

1. Создание государствами единообразных материальных норм гражданского, семейного и трудового права

2. Унификация коллизионных норм путем принятия универсальных и региональных международных договоров.

3. Унификация путем принятия договоров о правовой помощи по гражданским и семейным делам.

На формирование норм МЧП непосредственное внимание оказывают следующие международные организации: Гаагские конференции по МЧП, Международная торговая палата, ВТО, Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Международный институт по унификации ЧП в Риме (УНИДРУА), ВОИС, Международный союз для охраны литературных и художественных произведений, Международное бюро интеллектуальной собственности, Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, МИГА, ИНПАДОК и др.

Основные организации по унификации:

А) важнейшая межгосударственная орг-я, ведущая кодификационные работы в области МЧП, - Гаагская конференция по МЧП. К 1996 г. в её рамках разработано более 30 конвенций.

Б) в 1966 г. по инициативе Венгрии была создана Комиссия ООН по праву международной торговли в качестве вспомогательного органа ГА (ЮНСИТРАЛ). На основе проектов, разработанных комиссией, были приняты следующие конвенции:

- Венская конвенция ООН 1890 о договорах международной купли-продажи

- Нью-Йоркская 1974 г. об исковой давности в международной купле-продаже товаров (приведенная в соответствие с Венской 1980)

- Женевская Конвенция 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров.

А также Нью-Йоркская конвенция ООН 1988 г. и Гамбургская конвенция ООН 1978 г. Унификация, связ. с коммерческим оборотом.

В) в области проведения неофициальной кодификации обычаев и обыкновений, действующих в МЧП, особую роль играет Международная Торговая Палата (МТП). Её осн. цель – организация, техническое и правовое обеспечение международного бизнеса. Создана в 1920 г.

14. Понятие правового режима. Виды правовых режимов

ПР – это совокупность прав и обязанностей, которые имеют иностранные лица в соответствующем государстве.

Он может устанавливаться в специальных актах, регулирующих деятельность иностранных лиц на территории государства.

В актах общего характера могут быть отдельные положения, имеющие отношения с иностранным элементом. Кроме того могут быть правовые акты, распростр на своих граждан и иностранных.

Существует несколько ПР:

- национальный

-наибольшего благоприятствования

- специальный режим

А) НАЦИОНАЛЬНЫЙ: иностранным гражданам и ЮЛ предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и ЮЛ, за определенными изъятиями. Может быть установлен во внутригосударственном законодательстве или в межд. договорах как многосторонних, так и двусторонних. Пример: Парижская конвенция об охране пром. собст-ти (1883 г.)

- При регистрации изобретений иностранные граждане обладают теми же правами, что и свои. Или соглашение об охране авторских прав.

Б) РНБ – иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставляются лицам другого государства. Иностр. ЮиФЛ в торговле мореплавании, в сфере иностранных инвестиций и т. д. предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем ЮиФЛ третьей страны. В силу этого принципа создаются равные условия для всех иностранных государств и их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором. Всегда устанавливается в договорном порядке.

Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой.

При определении общего правового порядка иностранных граждан в РФ решающее значение имеет принцип национального режима. Согласно Конституции РФ, лица, не являющиеся гражданами РФ и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами граждан России (статья 37). И в соответствии со статьей 3 закона «О правовом положении иностранных граждан в СССР» -ос, иностранцам предоставляется национальный режим, что означает предоставление им в России таких же прав, что и российским гражданам, за некоторыми изъятиями, установленными в законодательстве. К специальным режимам относятся (созданные гос-вами таможенные или валютные союзы снимают таможенные барьеры, способствуют движению капитала) привилегии, распространяющиеся на членов определенных союзов. Спец. режим может возникнуть, например, между приграничными государствами.

15. Правовой статус иностранных граждан

Правовое положение ФЛ в МЧП раскрывается через категории правоспособности и дееспособности. Под гражданской правоспособностью ФЛ понимается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Под гражданской дееспособностью ФЛ понимается его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности (в большинстве стран с совершеннолетия)

Иностранными гражданами в РФ признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие гражданство иностранного государства.

Нормами МЧП регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам: отечественному и государства, в котором находится. В этой двойственности – своеобразие правового положения иностранцев. Положение иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, в РФ определяется прежде всего Конституцией РФ (статьи 37, 17, 18, 34)

Законодательство РФ исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных граждан:

- Гражданская правоспособность и дееспособность ФЛ определяется в РФ его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (ст. 1196 ГК РФ).

- Право ФЛ заниматься предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ определяется в РФ по праву страны, где такое ФЛ зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применятся право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

По российскому зак-ву, личным законом ФЛ считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

- Иностранные граждане в РФ равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка и т. д.

- В отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан РФ, могут быть установлены ответные ограничения.

- Использование иностранными гражданами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам российского общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и др. лиц. В России имеется некоторое количество лиц без гражданства (проживающие на территории РФ, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству). Согласно российскому зак-ву, личным законом лиц без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

16. Правовое положение иностранных юридических лиц

Юридические лица – такие субъекты права, имущество которых обособлено от имущества его создателей. Юридические лица делятся на государственные, частные и смешанные.

В ряде государств юридические лица делятся на юридические лица публичного и частного характера. Первые не ставят перед собой задачи извлечения прибыли, а вторые специально создаются для извлечения прибыли. В тех странах, где помимо гражданского кодекса есть еще и торговый, юридические лица делятся на юридических лиц гражданского и торгового права. Формы существования юридических лиц: акционерные общества, товарищества, общества с ограниченной ответственностью, кооперативы.

Регистрация юридических лиц:

- нормативно-явочный порядок. Нужно представить необходимые документы и зарегистрироваться в специальном органе - торговые и промышленные палаты. Иногда формальности сведены к минимуму.

- разрешительный - есть специальный орган, который уполномочен выдавать разрешение - министерство и др. До тех пор, пока разрешение не выдано, юридическое лицо не считается созданным.

Вопрос о его национальности - это то, какому государству принадлежит юридическое лицо. По принципу домицилия, - это место, где находится управляющий центр юридического лица; в соответствии с принципом резиденции, - это место, где совершаются основные операции. Разные государства придерживаются разных критериев при определении национальности юридического лица:

- инкорпорация - юридическое лицо подчиняется законодательству того государства, где оно зарегистрировано.

- критерий оседлости - место нахождения управленческого центра.

- доктрина центра эксплуатации - закон места осуществления основной деятельности.

- доктрина контроля - тот, кто владеет этой фирмой (имеет контрольный пакет акций), несмотря на то, что эта фирма зарегистрирована в той или иной стране.

При осуществлении деятельности возникают два вопроса: во-первых, о признании правосубъектности иностранного юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности.

Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании двусторонних договоров. Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства.

ТНК – особые юридические лица. Каждое государство имеет право регламентировать и контролировать деятельность ТНК на своей территории, как и в каком объеме допускать иностранные инвестиции на свою территорию.

17. Совместные предприятия

Совместные предприятия – предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, находятся в совместной собственности, имеют два или более владельцев, основаны на смешанной собственности разных стран. создаются на основе международного договора и на основе законодательства какого-либо государства.

В большинстве стран не разделяют совместные и национальные предприятия, но в странах, где такое разделение существ есть предел для иностранцев - 49%. Запрещены иностранные инвестиции в обороне, космической промышленности, связи, безопасности и первичном рынке ценных бумаг. Могут быть установлены и льготы: налоговые, гарантия защиты от конфискации, свобода вывоза готовой продукции.

Пути создания СП:

1 найти партнера за границей, внести свой взнос, зарегистрироваться.

2 покупка акций уже существующего предприятия (это более продуктивный путь).

18. Иммунитет государства. Виды иммунитета

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного права выражено в изречении: “Par in parem non habet imperium” («Равный не имеет власти над равным»).

В теории и практике обычно различают несколько видов иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения.

· Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства судам другого государства (“Par in parem non habet jurisdictionem” – «Равный над равными не имеет юрисдикции»). Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем, не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду.

· Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества.

· Под иммунитетом от принудительного исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против этого государства.

Все эти иммунитеты связаны между собой, потому что их основа одна – суверенитет государства, который не позволяет применять в отношении него какие-либо принудительные меры.

Государство может дать согласие на рассмотрение предъявленного к нему иска в суде другого государства или же на меры по обеспечению иска либо исполнению решения, но такое согласие должно быть явно выражено дипломатическим путем или иным образом.

Согласие государства на неприменение к нему правил об иммунитете, об установлении определенных изъятий из этих правил может быть сформулировано в международных договорах. Если государство вступает в частную сделку, оно снимает с себя иммунитет.

Во второй половине XX века развивалась идея об ограниченном, функциональном суверенитете.

19. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России

Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ осуществляется специальным законодательством в этой области: Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июля 1999 г. , Законом «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991 г. № 000-1 в последней редакции, Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г. , а также другими законами. Кроме того, отдельные положения об иностранных инвестициях содержатся в налоговом законодательстве, Законе о недрах и т. д.

Иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег (в иностранной валюте и валюте РФ), ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуг и информации.

В качестве инвесторов могут выступать:

· иностранные юридические лица;

· иностранные граждане;

· лица без гражданства;

· граждане РФ, постоянно проживающие в другом государстве;

· иностранные государства;

· международные организации.

Объектами иностранных инвестиций являются:

· целевые денежные вклады;

· ценные бумаги;

· научно-техническая продукция;

· вновь создаваемые и модернизированные основные фонды и оборотные средства;

· право на интеллектуальные ценности;

· имущественные права.

Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестирование на территории РФ путем:

· долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с российскими юридическими лицами и гражданами;

· создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;

· приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое, в соответствии с действующим на территории России законодательством, может принадлежать иностранным инвесторам;

· приобретения прав пользования землей и иными природными ресурсами;

· приобретения иных имущественных прав;

· иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещенной действующим на территории России законодательством, включая предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав.

20. Система регулирования международных торгово-экономических отношений

Торгово-экономическое сотрудничество различных государств опосредуется заключением соответствующих внешнеэкономических сделок (соглашений, контрактов, договоров).

В правовом регулировании торгово-экономических отношений большую роль играют международные договоры:

· Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товара 1980 г.;

· Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.;

· Конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже товаров 1964 г. и т. д.

Важную роль играют и международные обычаи. Так, в международной купле-продаже товаров особое значение имеет способ транспортировки товара и опосредующие его правила. В связи с этим в международной практике сложились определенные нормы, которые определяют момент перехода риска случайной гибели товара с продавца на покупателя и другие обязанности сторон – международные торговые обычаи (ФОБ, СИФ и др.).

Различные межправительственные организации, а также отдельные государства предпринимали многочисленные попытки унификации норм, регулирующих отношения во внешнеторговом обороте. Такая унификация может осуществляться путем:

· введения в национальное законодательство нормативных актов, положений, разработанных в рамках международных договоров;

· формирования типовых и единообразных законов;

· выработки различных типовых договоров;

· формулирования международными организациями сложившихся торговых обычаев в виде так называемых торговых терминов.

21. Понятие внешнеэкономической сделки

Сделки – это действия лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.

Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или вывозу за границу товаров, либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, договор в области научно-технических работ, проектных работ, передача различной документации и т. д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный и безвозмездный характер. Они могут быть односторонними, двусторонними и многосторонними. Могут заключаться под определенное условие, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие. В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Причем, стороны сделки могут выбрать валюту третьей страны.

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон, могут быть переданы на рассмотрение в специальные арбитражные органы: постоянно действующие (например, Арбитражный суд или Торгово-промышленная палата РФ) или созданные по конкретному делу (ed hoc).

В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального характера (а также международные обычаи в договорах международной купли-продажи товаров).

По российскому законодательству, сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя (Ст. 1215 ГК РФ):

· толкование договора,

· права и обязанности сторон договора,

· исполнение договора,

· прекращение договора,

· последствия недействительности договора.

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Сделка (доверенность), совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется, независимо от места совершения этой сделки, российскому праву (аналогично, если физическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность).

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, - российскому праву (Ст. 1209 ГК РФ).

В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.

22. Базис поставки

Базис поставки – условие внешнеторговой сделки, предусматривающее распределение между продавцом и покупателем обязанностей по продвижению товара, оформлению соответствующих документов и оплате транспортных расходов, определение момента перехода от продавца на покупателя права собственности на товар, риска случайного повреждения или утраты товара, а также даты поставки.

Отдельная глава, посвященная этому вопросу, содержится в Конвенции ООН, принятой в Вене в 1980 г. («О договорах международной купли-продажи товаров»).

По поставкам могут заключаться отдельные международные межведомственные договоры нормативного характера. В период существования СЭВ были разработаны и действовали «Общие условия поставок СЭВ» в различных редакциях (последняя – 1988 г.) – ОУП СЭВ 1968/1988.

Задачам обеспечения формирования и развития общего экономического пространства, а также сохранения хозяйственных связей между хозяйствующими субъектами из различных стран СНГ призвано служить соглашение «Об общих условиях поставок между организациями государств-участников Содружества Независимых Государств» от 20 марта 1992 г. Соглашение вступило в силу с 1 июля 1992 г. «Общие условия» содержат, в частности, положения, касающиеся заключения, изменения и расторжения договоров.

23. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Конвенция была принята на дипломатической конференции в Вене в апреле 1980 г. и получила широкую известность как Венская Конвенция 1980 г. Данная Конвенция носит универсальный и компромиссный характер, поскольку в ней участвовали принципы и институты различных правовых систем. Венская Конвенция, которую подписали более 60 государств, вступила в силу с 1 января 1988 г. (на территории СССР – с 1 сентября 1991 г.).

Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора.

Конвенция не применяется:

· к действительности самого договора или каких-либо его положений (или любого обычая);

· относительно последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

Положения Конвенции являются юридически обязательными для всех лиц, находящихся под юрисдикцией государства-участника Конвенции (в том числе и России), при условии что договор купли-продажи заключен со стороной, находящейся под юрисдикцией другого государства-участника.

Конвенция носит диспозитивный характер. Она понимает «товар», который является предметом купли-продажи, как определенную материальную вещь, а не право.

Из сферы действия Конвенции исключен, по разным причинам, целый ряд товаров (Ст. 2). Применение Конвенции ограничено по кругу вопросов (Ст. 4).

Конвенция имеет 4 части. В заключительной части рассматриваются вопросы о порядке присоединения к Конвенции, ее действии на территории государства и т. д.

24. ИНКОТЕРМС-2000

«Международные правила толкования торговых терминов» (ИНКОТЕРМС) 2000 г. представляют собой один из важнейших международных документов, направленным на регулирование вопроса о соотношении обязанностей продавца и покупателя, связанных с транспортировкой товара. Тем самым неопределенность из-за различного толкования подобных терминов в различных странах может быть сведена к минимуму или в значительной степени уменьшена.

Доставку осуществляет либо продавец, либо покупатель, либо перевозчик. Отсюда возникает вопрос: кто несет риск, если в процессе транспортировки с товаром что-нибудь случится? лежит ли этот риск на продавце или на покупателе? на ком будут лежать таможенные издержки при пересечении товаром границы? В международной практике выработалось несколько схем, которые были изложены в ИНКОТЕРМС, которые принимает Международная Торговая Палата. Первая редакция ИНКОТЕРМС датируется 1953 г., сейчас документ действует в редакции 2000 г. В последние десятилетия новые редакции выходят раз в 10 лет. При ссылках на ИНКОТЕРМС важно указывать редакцию, потому что между ними существуют некоторые разночтения.