Александр Бегичев,
кандидат юридических наук, главный редактор, председатель редакционного совета журнала «Нотариальное право»
Доменное имя как объект судебного спора
Правовой статус доменного имени законодательно не урегулирован. В соответствии с ч. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин; 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио - или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения.
Из анализа данной статьи усматривается, что доменное имя не подпадает ни под один из приведенных пунктов, т. е. доменное имя не является приравненным к результатам интеллектуальной деятельности средством индивидуализации. Это обстоятельство представляет сложность для определения предмета спора и соответственно усложняет процедуру защиты авторского права.
В данном случае показателен процесс по делу, связанному с использованием доменного имени www. *****. При обосновании правовой позиции в пользу истца Корпорации «Истман Кодак Компании» о запрете использовать товарный знак «Kodak» в доменном имени ответчика, суд использовал следующий анализ действующего законодательства.
Согласно ст. 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятий, продуктов либо промышленной или торговой деятельности конкурента.
Доменное имя используется в сети Интернет, которая представляет собой объединение компьютеров, соединенных друг с другом посредством телефонной либо иной связи. С помощью этой сети можно передавать, получать информацию с одного компьютера на другой, обмениваться информацией. Возможности данной сети широко используются коммерческими организациями для продвижения своих товаров на рынок, для покупки и продажи товаров.
Основной функцией доменного имени является преобразование адресов IP (Internet protokol), выраженных в виде определенных цифр, в доменное имя для облегчения поиска и идентификации владельца информационного ресурса.
Современная коммерческая практика показала, что при выборе доменных имен для сети Интернет владельцы информационных ресурсов останавливаются на максимально простых и логичных именах (слово, группа букв и т. п.), которые обычно ассоциируются у потребителей непосредственно с конкретным участником хозяйственного оборота или его деятельностью. Доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, который дает возможность отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. Кроме того, доменные имена, содержащие товарные знаки или торговые наименования, имеют коммерческую стоимость.
Отсутствие в нормах закона прямого указания на то, что использование в доменном имени чужого товарного знака является нарушением прав владельца товарного знака, не препятствует признанию судом таких действий предпринимателя правонарушением[1].
Судами выносятся решения не о защите права на доменное имя, а о защите права на объект авторского права (фирменное наименование, товарный знак, логотип), с которым до степени смешения сходен используемый кем-то домен. Де-факто лицо, зарегистрировавшее юридическое лицо с оригинальным фирменным наименованием либо товарный знак, иной объект интеллектуальной собственности, получает право требовать в судебном порядке прекращения использования доменного имени, схожего с названием фирмы или товара (если, конечно, администратором домена не будет доказано право первопользования)[2].
При этом следует учитывать, что в соответствии с пп. 3 п. 9 ст. 1483 ГК РФ не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные доменному имени, права на которое возникло ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.
Согласно пп. 5 п. 2 ст. 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.
В соответствии с п. 3 ст. 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.
Согласно пп. 4 п. 2 ст. 1519 ГК РФ использованием наименования места происхождения товара считается размещение этого наименования, в частности, в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.
Таким образом, по мнению Вацковского Ю. Ф., доменные имена, используемые для индивидуализации Интернет-ресурса, на котором размещена информация о товарах, работах или услугах, либо для индивидуализации вводящего их в гражданский оборот юридического лица, могут дополнительно выполнять функцию, аналогичную соответственно товарному знаку (знаку обслуживания) или фирменному наименованию, при этом первичной для доменного имени все же будет оставаться его функция обеспечения адресации, т. е. функция индивидуализации этого Интернет-ресурса[3].
Предметом иска по спорам, касающимся защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, согласно ст. 1252 ГК РФ могут являться следующие требования:
о признании права — к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя;
о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, — к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним;
о возмещении убытков — к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;
об изъятии материального носителя в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи — к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;
о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя — к нарушителю исключительного права.
По спорам связанным с доменными именами, обстоятельства, подлежащие доказыванию, законодательно конкретно не определены. Четкое определение предмета доказывания можно найти в некоторых судебных постановлениях. Приведем два примера:
доказыванию подлежат такие вопросы: является ли истец обладателем исключительных прав на товарные знаки; были ли допущены ответчиком нарушения исключительных прав истца; возникли ли для истца негативные последствия, связанные с применением ответчиком обозначений (дело *****);
надлежит доказать, обладает ли истец исключительными правами на товарный знак; используется ли товарный знак; является ли обозначение, используемое ответчиками, сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком; используется ли обозначение для продвижения тех товаров и услуг, которые включены в область охраны товарного знака, т. е. однородных товаров и услуг (спор *****).
Таким образом, единообразия в подходах судей нет. Вместе с тем, представляется, что из действующего законодательства и, в частности, ст. 1484 ГК РФ вытекает формальный подход к правонарушению, и что по делам, связанным с нарушением прав на товарный знак, истец должен доказать только следующее:
истец обладает исключительным правом на товарный знак;
ответчик является администратором доменного имени;
обозначение, используемое ответчиком (в доменном имени), является сходным до степени смешения (или тождественным) с товарным знаком;
доменное имя используется для продвижения тех товаров и услуг, которые включены в область охраны товарного знака.
Применительно к фирменному наименованию объем доказывания должен быть аналогичным, хотя при анализе прочих факторов критерий используемости доменного имени не должен быть решающим[4].
Суды достаточно широко подходят к определению того, что можно отнести к охраняемым законом средствам индивидуализации. И в этом смысле выглядит вполне обоснованной позиция, исходя из которой «доктрина, судьи, юристы должны научиться применять общие правовые положения, то есть следовать духу закона, а не только его букве»[5] при выяснении вопроса, имеет ли место быть в определенных обстоятельствах нарушение исключительного права на объект интеллектуальной собственности. Эти самые определенные обстоятельства в сети Интернет могут характеризоваться как добросовестным использованием того или иного средства индивидуализации в качестве доменного имени, так и наличием в действиях владельца домена признаков противоправного поведения.
В частности, широкое распространение в сети Интернет получило такое явление как «киберсквоттинг», или, как иначе его называют, «киберприратство» — это регистрация в качестве доменного имени определенного товарного знака или иного средства индивидуализации, не имеющего к предполагаемому владельцу домена никакого отношения, в целях дальнейшей перепродажи доменного имени правообладателю идентичного или схожего до степени смешения товарного знака или иного средства индивидуализации или с целью иного, незаконного его использования. Киберсквоттеры — это, по сути, деятели, пытающиеся вести в Сети паразитическое существование[6].
Важным моментом при рассмотрении судебного спора является установление администратора домена как формально ответственного лица.
Каждый домен может иметь своего владельца, называемого «администратор домена». Это лицо, получившее права на использование данного домена и распоряжающееся им по своему усмотрению. Домены второго уровня регистрируются для предприятий и частных лиц в аренду с ежегодной оплатой. Существуют также и доменные зоны второго уровня (домены общего пользования), регистрация в которых, как правило, бесплатна. Такие зоны также имеют географическую принадлежность (*****, *****) или тематическую (*****, ).
С помощью сервиса WHOIS можно получить информацию о различных объектах и их владельцах. Например, можно узнать, зарегистрировано ли доменное имя, кто является его владельцем, получить информацию о DNS‑серверах, IP‑адресе домена, по IP-адресу узнать владельца сети, узнать, как эта сеть маршрутизируется, кто является ответственным лицом за весь блок и т. д.
Указанную и другую информацию можно почерпнуть, непосредственно обратившись, например на такой WHOIS-сервис, как: http://www. *****. Введя любое имя сайта в поисковую строку, можно узнать, свободен домен или занят. Если доменное имя уже занято, можно узнать, кто его владелец и как с ним связаться.
В соответствии с Регламентом регистрации доменов компании АНО «Региональный Сетевой Информационный Центр (RU-Center)», предоставляющей в России услуги по регистрации доменных имен, администратор домена — лицо, на имя которого зарегистрировано доменное имя. Администратор домена определяет порядок использования домена, несет ответственность за выбор доменного имени, возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями.
Администратор домена может меняться — домен может переходить от одного владельца к другому, поэтому очень важно установить администратора домена на момент осмотра сайта.
На примере сайта www. ***** путем
использования WHOIS сервиса для доменного имени ***** были получены следующие данные администратора домена:
Наименование администратора:
org: TRIASOFT Inc.
Телефоны администратора:
phone:+7
phone:+7
E-mail администратора
e-mail: *****@***com
Дата регистрации домена:
created: 2004.10.14
Домен оплачен регистратором по:
paid-till: 2010.02.01[7].
В получаемой справке, как правило, содержится имя администратора или его фирменное наименование, адрес граждан или место нахождения организации, контактная информация, дата первичной регистрации домена, срок окончания текущей регистрации, наименование провайдера и адреса DNS серверов, иная полезная для спора информация. За предоставление недостоверной информации о себе при регистрации домена или необновление информации в случае ее изменения администратор домена несет ответственность вплоть до аннулирования регистрации его домена. Поэтому следует полагать, что в большинстве случаев при регистрации предоставляется достоверная информация[8].
Вместе с тем, стоит учитывать, что на сегодняшний день отсутствует единый механизм получения достоверных сведений о владельце домена. Регистраторы совершенно по-разному реагируют на запросы о предоставлении информации. Кто-то предоставляет сведения, кто-то отказывается это делать, а «карманные» регистраторы киберсквоттеров, получая за-
прос, информируют о нем владельца домена, давая ему возможность предпринять меры ухода от ответственности в случае предъявления претензий[9].
Информацию о доменах, зарегистрированных в других зонах, можно получить через сервис WHOIS соответствующих реестров. Например:
для доменов NET или СОМ — «VeriSign. Inc.»: http://www. /whois/
для доменов ORG — «Public Interest Registry»: http://www. pir. org/whoissearch/
для доменов INFO — «Afilias, Inc.»: http://www. afilias. info/whois search/
для доменов BIZ — «Neulevel. Inc.»: http://www. whois. biz.
Следует обратить внимание на реестр доменов СОМ и NET. За информацией о владельце домена и его контактных данных необходимо обращаться к WHOIS-сервису регистратора, поддерживающего запись о домене[10].
С учетом сказанного, можно заключить, что по искам о защите прав на использование доменного имени ответчиком является администратор домена, а также в некоторых случаях — лицо, фактически использующее домен. Истцом же является владелец авторского права на результат интеллектуальной деятельности, сходный до степени смешения с доменным именем (фирменного наименования, товарного знака). В качестве третьего лица может привлекаться регистратор домена.
[1] См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.01.2001 г. № 1192/00 // Споры об интеллектуальной собственности. Все позиции Высшего Арбитражного Суда РФ. – М. : Лигал Паблишинг Раша», 2010. – С. 341.
[2] См.: Н. Борьба с правонарушениями в сети Интернет. – М. : Дело и сервис, 2010. – С. 22–23.
[3] См.: Ф. Доменные споры. Защита товарных знаков и фирменных наименований. – М. : Статут, 2009. – С. 53–54.
[4] См.: Доменные имена в свете нового законодательства. – М. : ГОУ ВПО РГИИС, 2010. – С. 220–221.
[5] Интеллектуальная собственность и Интернет: проблемы судебно-арбитражной практики // ИС. Авторское право и смежные права. – 2003. – № 5. – С. 59.
[6] См.: Указ. соч. – С. 257.
[7] См.: Н. Техническая сторона обеспечения доказательств в сети Интернет // Нотариальный вестник. – 2009. – № 11. – С. 35–36.
[8] См.: А. Практические аспекты доказывания правонарушения, совершенного с использованием сети Интернет [Электронный ресурс]. – Режим доступа : http://www.ruvento.com/files/file/Delinquencies_in_internet.pdf.
[9] См.: Серго А. Указ. соч. – С. 18.
[10] См.: Там же. – С. 254.
