Векселя в оплату за недвижимость: возможно ли это?

Александр Ефимов,

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и трудового права Киевского национального экономического университета имени Вадима Гетьмана, Управляющий партнер Адвокатского объединения «Адвокатская фирма «Ефимов и партнеры», адвокат, аудитор

Векселя в оплату за недвижимость: возможно ли это?

Как известно, в момент своего возникновения вексель был переводным. И лишь позже появилась такая его форма, как вексель простой. Переводный вексель предназначен для перевода долга одним лицом-векселедателем на другое лицо-плательщика. Плательщик в переводном векселе, а не векселедатель, должен был уплатить определенную сумму в определенный срок. Что же касается векселя простого, то он в своей сути несет простое обещание векселедателя уплатить векселедержателю определенную сумму в определенный срок, усиленное строгостью вексельного права.

Согласно ст. 14 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 01.01.2001 г. № 3480-IV вексель — это ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедателя или его приказ третьему лицу уплатить после наступления срока платежа определенную сумму собственнику векселя (векселедержателю). Векселя могут существовать исключительно в документарной форме. Согласно ч. 3 ст. 14 указанного Закона особенности выдачи и обращения векселей, осуществления операций с векселями, погашение вексельных обязательств и взыскание по векселям опре­деляются законом.

При оформлении задолженности векселями следует иметь в виду требование ст. 4 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине» от 01.01.2001 г. № 000-ІІІ (далее — Закон об обращении векселей), согласно которой выдавать переводные и простые векселя можно лишь для оформления денежного долга за фактически поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. На момент выдачи переводного векселя лицо, указанное как плательщик, или векселедатель простого векселя, должно иметь перед векселедержателем переводного векселя и/или лицом, которому или приказу которого должен быть осуществлен платеж, обязательство, сумма которого должна быть не меньше, чем сумма платежа по векселю. Данная норма корреспондирует со ст. 655 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ), согласно которой по договору купли-продажи одна сторона (продавец) передает или обязуется передать имущество (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель принимает или обязуется принять имущество (товар) и уплатить за него определенную денежную сумму.

Согласно ст. 1 Закона Украины «О нотариа­те» от 01.01.2001 г. (далее — Закон о нотариате) нотариат в Украине — это система органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность удостоверять права, а также факты, имеющие юридическое значение, и совершать иные нотариальные действия, предусмотренные указанным Законом, с целью предоставления им юридической достоверности. А ст. 5 Закона о нотариате установлена обязанность нотариуса отказать в совершении нотариаль­ного действия в случае его несоответствия законо­дательству Украины или между­народным договорам. Поэтому неудивительно и вполне логично, что у нотариусов иногда возникают сомнения в соответствии ст. 655 ГКУ договоров купли-продажи, оплата по которым осуществляется векселем, а не деньгами.

Норма ст. 4 Закона об обращении векселей именно корреспондирует, а не противоречит ст. 655 ГКУ. И объяснение такому утверждению следующее: векселя служат формой расчета в граж­данском обороте. Так, согласно п. 1.13 (в котором идет речь о расчетных инструментах) Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте, утвержденной постановлением Правления НБУ от 01.01.2001 г. № 22, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 29.03.2004 г. под № 000/8976, использование векселей регулируется законодательством Украины, в том числе нормативно-правовыми актами Нацио­нального банка. То есть в указанной Инструкции речь идет о приравнивании векселей к расчетным инструментам.

Более того в пункте 9.1 Положения о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины, утвержденного постановлением Прав­ления НБУ от 01.01.2001 г. № 000, зарегистри­рованным в Министерстве юстиции Украины 28.02.2003 г. под № 000/7495, прямо указано, что расчеты с использованием векселей относятся к расчетным операциям.

О том, что векселем осуществляются расчеты, идет речь и в ст. 4 Закона об обращении векселей. Согласно ч. 3 этой статьи условие о проведении расчетов с применением векселей обязательно должно быть отражено в соответ­ствующем договоре, заключенном в письменной форме. В случае выдачи (передачи) векселя согласно договору прекращаются денежные обязательства относительно платежа по этому договору и возникают денежные обязательства относительно платежа по векселю. Другими словами, договор купли-продажи, расчеты по которому осуществляются векселем, предусматривает наличие денежного обязательства по данному договору и существование такого денежного обязательства до момента выдачи (передачи) векселя. Именно выдачей (передачей) векселя прекращается существующее денежное обязательство.

Следовательно, вексельный расчет означает не замену денежного обязательства по договору иным обязательством, а его исполнение. В противном случае, если говорить о замене денежного обязательства обязательством передать вексель, пришлось бы говорить о том, что денежное обязательство по договору прекращается в момент такой замены, а не в момент выдачи (передачи) векселя. Например, при мене: для того чтобы денежное обязательство было заменено обязательством передать имущество (товар), необходимо денежное обязательство прекратить соглашением сторон путем замены его новым. В данном случае речь шла бы о новации согласно ст. 604 ГКУ.

Конструкция же части ч. 3 ст. 4 Закона об обращении векселей позволяет утверждать, что в данном случае речь идет не о новации (замене денежного обязательства вексельным), а о век­сельной форме осуществления денежного расчета.

Из изложенного выше следует, что с точки зрения законодателя расчет за имущество (товар) векселем — то же самое, что и расчет деньгами. Тем более что купюры, на которых нарисованы цифры, обозначающие количество гривень, день­гами по своей сути и не являются. Это всего-навсего обязательства нашего государства . Наверное, именно по этой причине английские фунты стерлингов содержат вексельные оговорки: «I promise to pay the bearer on demand the sum of five (ten/twenty/fifty) pounds», что переводится как: «Я обещаю заплатить держателю сумму в пять (десять/двадцать/пятьдесят) фунтов». Ну чем не вексель?

Что уж говорить о безналичных гривнях, которые по своей сути являются всего-навсего обязательством банка перед держателем счета в нем. Ведь если бы цифры на счетах были день­гами, то не было бы трудностей с их возвратом при возникновении проблем с ликвидностью у банков. Если бы они были деньгами, то не было очередей из «обиженных» вкладчиков у банков, попавших в финансовый кризис.

Следует иметь в виду, что согласно все той же ст. 4 Закона об обращении векселей условие относительно расчетов с применением векселей обязательно отражается в соответствующем договоре, который должен быть заключен в письменной форме. Согласно ст. 207 ГКУ сделка считается совершенной в письменной форме, если ее содержание зафиксировано в одном или нескольких документах, в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны. Сделка считается совершенной в письменной форме, если воля сторон выражена с помощью телетайпного, электронного или иного технического средства связи.

Однако следует иметь в виду, что согласно ст. 638 ГКУ договор считается заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем его существенным условиям. При этом существенными условиями договора являются условия о предмете договора, условия, определенные законом как существенные, или являются необходимыми для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Аналогичное требование установлено и ст. 180 Хозяйственного кодекса Украины (далее — ХКУ). Это означает, что к существенным условиям договора, содержащего условие о вексельном погашении задолженности, следует отнести также и те условия, которые характеризуют сам вексель. Ведь если в договоре просто указать, что задолженность за фактически поставленный товар оформляется векселем, то и получить можно просто вексель, срок платежа которого будет указан, например, 1 января 2050 года, а местом платежа, по которому будет какая-нибудь рыбацкая деревня на далеком острове Индийского или Тихого океана.

Если попытаться потом в суде доказать свое право на получение векселя с платежом в каком-нибудь более достижимом месте и с более осязаемым сроком платежа, то можно рассчитывать на решение суда о том, что стороны просто не договорились о существенных условиях оплаты и поэтому данный договор не является заключенным. Следовательно, и требовать по такому договору ничего нельзя.

Учитывая изложенное в предыдущем абзаце, а также обязанность нотариуса, удостоверяющего сделку, проверить соответствие договора законодательству, следует рекомендовать условие договора об оплате товаров (работ, услуг) векселем формулировать следующим образом:

«Стороны пришли к согласию, что оплата по данному договору будет осуществлена путем передачи покупателем продавцу в срок, не позд­нее 1 октября 2011 года, простого векселя со следующими реквизитами:

векселедатель — г. Харьков;

векселедержатель — г. Харьков;

номинальная стоимость —одиннадцать тысяч) гривень;

срок платежа — по предъявлению, но не ранее 22 октября 2012 года;

место платежа — ХФ «Харьков-Вексель» Акционерного банка «Вексель». Адрес: 00000, 0».

Другими словами, реквизиты векселя также следует отнести к тем существенным условиям договора, без которых такой договор будет считаться незаключенным, а значит, и не влекущим никаких правовых последствий. В данном случае стоит говорить об индивидуальных признаках векселя, приближающих его к понятию товара, получаемого продавцом самого товара, оплачиваемого таким векселем. Это значит, что договор, предусматривающий расчеты векселем, по своей правовой природе близок к договору мены как разновидности договора купли-продажи. Сам же вексель должен быть описан в договоре таким образом, чтобы продавец товара, он же получатель векселя, получил тот вексель, о котором они договорились с покупателем.

Действующее вексельное законодательство позволяет использовать для расчетов не только векселя, выданные векселедателем, являющимся покупателем/получателем товаров (работ, услуг). Покупатели могут рассчитываться и векселями, полученными ними от третьих лиц, являющихся покупателями товаров в отношении первых. Согласно ст. 11 Унифицированного закона о переводных векселях и простых век­селях (далее — УВЗ) любой вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан путем индоссамента.

Когда покупатель рассчитывается выписываемым ним же простым векселем (т. е. он является векселедателем), то формулировка условия в договоре купли-продажи с расчетом векселем должна соответствовать приведенной выше.

Когда же покупатель рассчитывается «чужим» векселем, т. е. в оплату за квартиру, дом и т. п. не выдает собственноручно оформленный вексель, а передает полученный ним ранее вексель, то такое условие о расчетах векселем будет иметь следующий вид:

«Стороны пришли к согласию, что оплата по данному договору будет осуществлена путем передачи (индоссамента) покупателем продавцу в срок, не позднее 1 октября 2011 года, прос­того векселя со следующими реквизитами:

векселедатель — г. Харьков (указывается лицо, которое выдало вексель);

последний векселедержатель — г. Харьков (указывается сам покупатель);

номинальная стоимость —одиннадцать тысяч) гривень;

срок платежа — по предъявлению, но не ранее 22 октября 2012 года;

место платежа — ХФ «Харьков-Вексель» Акционерного банка «Вексель». Адрес: 00000, 0».

Нотариус, удостоверяя данный договор и желая проверить факт совершения расчетов путем передачи (индоссамента) векселя, должен убедиться в непрерывности ряда индоссаментов, поскольку согласно ст. 16 УВЗ держатель векселя считается законным его держателем, если его право на вексель основано непрерывным рядом индоссаментов. Причем проверять в данном случае непрерывность такого индоссамент­ного ряда необходимо лишь визуально. У нотариуса нет необходимости проверять подлинность подписи каждого лица, подписавшего индоссаменты. Данное утверждение вытекает из последней части ст. 40 УВЗ.

Вексель относится к категории формальных документов. Это означает, что в случае несоблюдения строго установленной формы векселя последний теряет вексельную силу и превращается в лучшем случае в обычную долговую расписку со всеми вытекающими из этого юридическими и экономическими по­следствиями. Обязательные реквизиты переводного и простого векселей перечислены в ста­тьях 1 и 75 УВЗ соответственно. В их числе указан такой реквизит векселя, как подпись лица, выдавшего вексель. Согласно ст. 5 Закона об обращении векселей вексель подписывается:

от имени юридических лиц — собственноручно руководителем и главным бухгалтером (если такая должность предусмотрена штатным расписанием юридического лица) или уполномоченными ими лицами (в таком случае в текст векселя следует включить ссылку на соответствующую доверенность). Подписи указанных лиц должны быть скреплены печатью юридического лица;

от имени физических лиц вексель должен быть подписан либо собственноручно таким физическим лицом, либо уполномоченным ним лицом, с указанием индивидуального идентификационного номера из Государственного реестра физических лиц — плательщиков налогов и других обя­за­тельных платежей, предоставленного органом государственной налоговой службы (кроме случаев отсутствия индивидуального идентификационного номера у лиц, которые из-за своих религиозных или других убеждений отказались от принятия индивидуального идентификационного номера и официально уведомили об этом соответ­ствующие государственные органы), и паспортных данных векселедателя-трассанта (серия и номер паспорта, наименования органа, выдавшего паспорт, дата его выдачи, место проживания). Подпись физического лица также должна быть скреплена печатью, если таковая у векселедателя имеется. И снова, если вексель подписывается уполномоченным лицом, то в текст векселя следует включить ссылку на соответствую­щую доверенность;

от имени физических лиц — предпринимателей вексель должен быть подписан либо собственноручно таким физическим лицом, либо уполномоченным ним лицом, с указанием даты и номера записи в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей и паспортных данных векселедателя-трассанта (серия и номер паспорта, наименования органа, выдавшего паспорт, дата его выдачи, место проживания). Подпись также должна быть скреплена печатью, если таковая у векселедателя имеется. И снова же, если вексель подписывается уполномоченным лицом, то в текст векселя следует включить ссылку на соответствующую доверенность.

Учитывая указанные требования Закона к под­писанию векселя, при его получении первому векселедержателю необходимо получить от векселедателя копию штатного расписания юридического лица, заверенную руководителем такого юридического лица, из которого должно быть видно наличие или отсутствие должности главного бухгалтера. Если же от их имени вексель подписывает уполномоченное лицо или лица, то необходимо также получить их доверенности (оригинал или заверенную, лучше нотариально, копию доверенности. Нотариально — поскольку в последующем с таким векселем могут совершаться такие нотариальные действия, как протест или совершение исполнительной надписи, и отсутствие нотариально заверенных копий доверенностей может усложнить процесс совершения указанных выше нотариальных действий. Следует иметь в виду, что прямого указания на необходимость наличия нотариально заверенных копий доверенностей указанных выше лиц действующее законодательство не содержит).

Особенностью векселя как комплексного правового института гражданского права является необходимость его передачи векселедателем векселедержателю для того, чтобы указанный документ стал векселем. Другими словами, документ, оформленный векселедателем как вексель, но не переданный первому векселедержателю, не является векселем до такой передачи, так как в данном случае лицо, которое вексель получит, до его получения не может считаться векселедержателем, а значит, и кредитором. Следовательно, документ не будет содержать ни вексельного приказа, ни вексельного обязательства до тех пор, пока его не выдали. Это вытекает из ст. 16 УВЗ, согласно которой владелец векселя считается его законным держателем, если обосновывает свое право на вексель непрерывным рядом индоссаментов. Поэтому без выдачи векселя нельзя утверждать, что расчет по договору осуществлен.

Кроме того, важное значение факта передачи векселя основывается еще и на требовании ст. 4 Закона об обращении векселей, согласно ч. 3 которой в случае выдачи (передачи) векселя прекращаются денежные обязательства относительно платежа по договору и возникают денежные обязательства относительно платежа по векселю. Поскольку законодатель придает такое существенное значение факту передачи векселя, то, очевидно, и оформлен он должен быть соответствующим образом. В данном случае векселе­дателю или должнику необходимо иметь доказательства того, что он свое обязательство — выдать или передать вексель — выполнил (а) надлежащим образом; (б) надлежащему кредитору. Такими доказательствами должны быть (а) акт приема-передачи векселя, а также (б) документы, уполномочивающие представителя векселедержателя на получение такого векселя.

Что касается акта, то в отношении него проще всего привести примерную форму:

Акт приема­передачи векселя
г. Харьков 01 октября 2011 г.

, . В., действующего на основании Устава (далее — Покупатель), с одной стороны и в лице Генерального директора , действующего на основании Устава (далее — Поставщик), составили настоящий Акт о нижеследующем:

1. В соответствии с Договором купли­продажи от 1 сентября 2011 года (далее — Договор) Покупатель передал, а Поставщик принял простой вексель со следующими реквизитами:

• номер векселя: № ХХХХХХХХ;

• векселедатель — г. Харьков;

• векселедержатель — г. Харьков;

• номинальная стоимость — 11 000 (одиннадцать тысяч) гривень;

• срок платежа — по предъявлению, но не ранее 22 октября 2011 года;

• место платежа — ХФ «Харьков­Вексель» Акционерного банка «Вексель». Адрес: 00000, г. Харьков, .

2. Подписанием настоящего Акта Векселедатель и Векселедержатель подтверждают надлежащее исполнение Векселедателем обязательства по Договору относительно выдачи векселя.

Векселедатель: Векселедержатель:
_____________________ ________________________

Что же касается доказательств исполнения векселедателем обязательства надлежащему представителю векселедержателя, то такой представитель векселедержателя будет считаться надлежащим, если его полномочия будут подтверждены согласно действующему законодательству. В соответствии со ст. 237 ГКУ представительство возникает на основании договора, закона, акта юридического лица и из других оснований, установленных актами гражданского законодательства.

Следовательно, ФИО представителя векселе­держателя может быть включено в текст дого­вора купли-продажи, предусматривающего, что лицом, уполномоченным получить вексель в опла­ту поставленного товара, является ФИО. Надлежащим представителем векселедержателя может быть его руководитель, полномочия которого указаны в учредительных документах. Кроме того, на представительство в части получения векселя, может быть уполномочено любое другое лицо, действующее на основании доверенности, выданной векселедержателем. Когда речь идет о юридических лицах — субъектах хозяйствования, такой доверенностью может быть также и доверенность, оформленная согласно Инструкции о порядке регистрации выданных, возвращенных и использованных доверенностей на получение ценностей, утверж­денной приказом Министерства финансов Украины от 01.01.2001 г. № 99, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 12.06.1996 г. под № 000/1318. Тем более что в п. 2 данной Инструкции прямо указано обязательное распространение ее действия и на получение ценных бумаг.

Кроме того, векселедателю следует также не забывать о ведении реестра выданных векселей, порядок ведения которого утвержден решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 01.01.2001 г. № 296, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 13.08.2003 г. под № 000/8029.

И еще один интересный вопрос, на котором стоит остановиться: платеж по самому векселю. Соотношение векселя и договора, из которого он возник, является абстрактным. Вексель является абстрактным денежным обязательством, как и сами деньги. Ведь на денежных купюрах нет смысла делать отметки, за что или по какому договору они были получены. А если и сделать, то такие отметки на сами денежные знаки и их платежеспособность влиять не будут.

В ст. 1 УВЗ указано на безусловность вексельного приказа, а в ст. 75 УВЗ речь идет о безусловности вексельного обязательства. Любые условия, ограничивающие индоссамент, согласно ст. 11 УВЗ считаются ненаписанными. Абст­рактность вексельного обязательства состоит в его оторванности от договора, из которого такой вексель возник. Кроме того, согласно ч. 3 ст. 4 Закона об обращении векселей в случае выдачи векселя прекращается обязательство по договору и возникает обязательство по векселю.

По причине указанной абстрактности обязанность нотариуса следить за соответствием сделки, заверяемой ним, законодательству ограничивается этим самым договором. Что касается платежа по векселю, то это выходит за пределы удостоверяемой нотариусом сделки, а значит, и не подлежит контролю со стороны нотариуса. В противном случае на нотариуса можно было бы возложить ответ­ственность за то, что продавец квартиры, не донеся вырученные деньги домой, проиграл бы их все в казино. Нелогично, правда?

Кроме того, нотариусу можно порекомендовать разъяснять участникам сделки купли-продажи, расчет по которой осуществляется векселем, об абстрактности вексельного обязательства, отсутствии правовой связи между договором и платежом по векселю и невозможности признать договор купли-продажи недей­ствительным в случае, если должник по векселю не захочет или не сможет его оплатить. Кроме того, стоит разъяснить, что нотариус удостоверяет сделку, а не гарантирует платеж по векселю. По этой причине риск неоплаты векселя вексельным должником полностью ложится на держателя векселя.