Вопрос № 6. Индивидуальный номер участника № 119. стр. 1
Вопрос № 6 Организация А - комиссионер реализует в 2014 г. товары организации Б от своего
имени, но за счет комитента (организации В). Организация А не является взаимозависимым по
отношению к комиссионеру и покупателю лицом.
Следует ли таким организациям уведомлять налоговый орган о совершенных ими сделках, в
случае если организация Б и организация В являются взаимозависимыми лицами?
ОТВЕТ:
Налоговый кодекс РФ (далее — НК РФ) п. 1 ст. 105.16 обязывает налогоплательщиков
уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых
сделках, указанных в ст. 105.14. Контролируемыми сделками признаются сделки между
взаимозависимыми лицами и иные сделки, приравненные к ним (п 1 ст. 105.14). Поскольку
контролируемая сделка совершается двумя лицами, на которых, очевидно, возложена
обязанность по уплате какого-нибудь налога (лица являются налогоплательщиками), то оба
этих лица обязаны уведомить налоговые органы. Кроме того, на основании п. 11 ст. 105.14
НК РФ контролируемые сделки признаются таковыми с учетом положений п. 13 ст. 105.3,
который гласит, что правила распространяются и на сделки, в результате осуществления
которых возникает необходимость учета хотя бы одной из сторон расходов. То есть
получается, что сторона контролируемой сделки, которая несет расходы, также должна
уведомить налоговые органы о ее совершении.
По данному вопросу Департаментом налоговой и таможенно-тарифной политики
Минфина РФ давались различные разъяснения:
1. Уведомление налогового органа производится лицом, на которое в соответствии с
НК РФ возложена обязанность уплачивать налоги (письма Минфина России от 13.12.2013
№ 03-01-18/54792, от 11.02.2013 № 03-01-18/3238, от 14.11.2012 № 03-01-18/9-169, от
06.09.2012 N 03-01-18/7-127, от 06.07.2012 № 03-01-18/5-94).
2. Уведомить должно лицо, которое в соответствии с НК РФ уплачивает налоги в связи
с получением доходов по контролируемым сделкам (письма Минфина России от 06.08.2013
№ 03-01-18/31681, от 31.05.2013 № 03-01-18/19976, от 14.11.2012 № 03-01-18/9-169, от
15.10.2012 № 03-01-18/7-141).
В итоге, я бы настоятельно рекомендовал обеим сторонам уведомлять о совершенных
ими контролируемых сделках.
В описанном в вопросе случае сделка между взаимозависимыми организациями В и Б
напрямую не совершается, продажа товаров осуществляется через посредника комиссионера
— организацию А, которая не является взаимозависимой по отношению к комитенту и к
покупателю. Согласно п. п. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ к контролируемым сделкам
приравниваются сделки по реализации товаров, совершаемые при посредничестве лиц, не
являющихся взаимозависимыми, при условии, что посредник:
не выполняет никаких дополнительных функций, за исключением организации
реализации (перепродажи) товаров;
не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для
организации реализации (перепродажи) товаров.
Поскольку в вопросе не указано иное, считаем, что договор комиссии реально
исполняется, а значит товары передаются от комитента комиссионеру, который отвечает
перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение этих товаров (п. 1 ст. 998
Гражданского кодекса РФ). Таким образом, посредник принимает на себя риск гибели
товаров (такой риск предусмотрен п. п. 4 п. 7 ст. 105.5 НК РФ), а значит не выполняется один
из критериев приравнивания такой сделки к контролируемой, следовательно, ни организация
В, ни организация Б не обязаны уведомлять налоговые органы о ее совершении.
Вопрос № 6. Индивидуальный номер участника № 119. стр. 2
На мой взгляд, в п. п 1 п. 1 ст. 105.14 акцент сделан именно на взаимозависимых
лицах, то есть сделку как бы совершают комитент и конечный покупатель, хотя договор
между комитентом и комиссионером — это сделка, договор между комиссионером и
покупателем — тоже сделка. Я бы сделал вывод, что у комиссионера отсутствует обязанность
об уведомлении налоговых органов. Однако положения Налогового кодекса о
контролируемых сделках сформулированы таким образом, что допускают множественное
толкование, внятные разъяснения Минфина отсутствуют, судебной практики тоже пока нет,
следовательно, я бы рекомендовал и посреднику уведомлять о сделках между
взаимозависимыми лицами, совершенными через него. Как было отмечено ранее, договор
комиссии реально выполняется, так что ни организация В, ни организация Б не обязаны
уведомлять налоговые органы о сделках через посредника, следовательно и посредник —
организация А — в данном случае не обязан уведомлять налоговые органы.
Также остается непонятным вопрос о применении суммового критерия к сделкам
между контролируемыми лицами через посредника. Различные контролируемые сделки,
причем только между взаимозависимыми лицами, местом регистрации которых является РФ,
имеют различную оценку доходов - сумм цен сделок (п. п. 1 п. 2 и п. 3 ст. 105.14), при
достижении которой следует уведомлять налоговые органы. Поскольку сделки через
посредника приравниваются к контролируемым сделкам, но не указано к каким, возникает
неопределенность следует ли к ним применять суммовой критерий и какой. По данному
вопросу Департаментом налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ давались
противоречащие друг другу разъяснения:
1. Сделки, заключенные с участием посредника, признаются контролируемыми вне
зависимости от их суммы (письма Минфина РФ от 09.04.2012 № 03-01-18/3-46, от 29.06.2012
№ 03-01-18/5-83, от 29.08.2012 № 03-01-18/6-115, от от 14.11.2012 № 03-01-18/9-169, от
17.07.2013 № 03-01-18/27872).
2. К сделкам, заключенным с участием посредника, применяется суммовой критерий,
но не указано какой (Письмо Минфина РФ от 10.12.2014 № 03-01-18/63462).
Общий суммовой критерий, который применяется без конкретизации сторон сделки,
установлен п. п. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ. Доход по сделке должен превышать 1 млрд. руб. за
календарный год. Полагаю, что его и следует применять к сделкам с взаимозависимыми
лицами через посредников.
Исходя из принципа осмотрительности, я бы рекомендовал уведомлять налоговые
органы о сделках с взаимозависимыми лицами, совершенными через посредников,
независимо от их суммы, пока не появятся больше разъяснений и(или) судебная практика.
