Позовна заява про скасування рішень про застосування фінансових санкцій

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

„_______________”

вих. № 24/06 від «24» червня 2009 року

Окружний адміністративний суд міста Києва

01025 м. Київ, вул. Десятинна, 4/6.

Позивач: ТОВ «_______________»

02225 м. Київ, пр-т _______________, бу

Код ЄДРПОУ

Відповідач: Департамент САТ ДПА України

01001 м. Київ, вул. Б. Грінченка, 1

ПОЗОВНА ЗАЯВА

про скасування рішень про застосування фінансових санкцій

Працівниками державної податкової служби 26 березня 2009р. в приміщенні магазину ТОВ «_______________» за адресою: м. Київ, вул. _______________, 55б, здійснено перевірку. Акт перевірки був направлений на адресу підприємства 28 березня 2009р. а фактично отриманий 01 квітня 2009р.

Під час перевірки працівниками були допущені наступні грубі порушення, а саме:

1.  Перед початком перевірки та під час її проведення працівники державної податкової служби

належним чином не представились та не пред’явили своїх службових посвідчень, а також ними не було представлено направлення на проведення перевірки, чим порушено Закон України «Про державну податкову службу в України» та Указ Президента України «Про деякі заходи з дерегулювання підприємницької діяльності».

2.  На прохання зробити запис в книзі обліку перевірок перевіряючи зареєструватись

відмовились.

3.  Акт перевірки був складений без присутності представника підприємства і для

ознайомлення наданий не був, про що свідчить відсутність підпису на акті представника підприємства. В Акті перевірки відсутні записи про направлення на перевірку та наказ як підставу про проведення такої перевірки, також не вказано яка саме перевірка проводиться планова чи позапланова.

4.  На реалізації в магазині знаходяться тютюнові вироби з різних поставок та реалізуються за

цінами вказаними виробником на пачках, тобто як за старими цінами так і за новими цінами, а саме сигарети «Бонд» – 3,00 грн., 3,50 грн. та 3,75 грн. (копії товарно-транспортних накладних додаються), а в касовому апараті запрограмовані відповідні ціни на сигарети зазначені на пачках виробником.

5.  Щодо викладення в акті факту реалізації пачки сигарет марки «Бонд» за цінами вищими ніж

установлені виробником і вказаними на упаковці, необхідно зазначити, що перевіряючи не здійснювали купівлю сигарет, що підтверджуються відсутністю посилання в акті проведення такої закупки, а фіскальний чек, на який перевіряючи посилаються, був ними підібраний з ящика використаних чеків, так як вже зазначалося в п. 4, на реалізації в магазині знаходяться сигарети з різних поставок та відповідно за різними цінами.

6.  Всі алкогольні напої марковані марками акцизного збору, весь асортимент алкогольної

продукції отриманий за накладними, а горілка «Приватна колекція «Слобожанська» придбана у ПП «_______________», про що є відповідні документи (копії додаються). Горілка без марок акцизного збору в приміщенні нашого магазину не зберігається та не реалізується.

Також необхідно наголосити, що ТОВ «_______________» 02.03.2009р. було направлено лист на адресу ПП «_______________» про повернення залишків алкогольної продукції (копія додається), в зв`язку з низькою платоспроможністю магазину, а 31.03.2009р. було здійснено повернення всієї нереалізованої продукції (копія видаткової накладної додається), а весь час продукція яка підлягала поверненню, тобто з 02.03.2009р. по 31.03.2009р. знаходилась у складському приміщенні на зберіганні.

10 квітня 2009р. ТОВ «_______________» на адресу ДПА м. Києва та Департаменту САТ ДПА України було направлено скаргу на акт перевірки.

Жодної відповіді на вказану скаргу надано не було.

14 квітня 2009р. директором ТОВ «_______________» _______________, у відділенні поштового зв’язку м. Києва № 000 було отримано від Регіонального управління Департаменту САТ ДПА України у м. Києві наступні Рішення про застосування фінансових санкцій:

- Рішення про застосування фінансових санкцій від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0240 про застосування до ТОВ «_______________» фінансових санкцій, на підставі акту перевірки від 26.03.2009р. № 000/0382/32-112 яким начебто встановлено порушення ст. 11-1 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР «Про державне регулювання виробництва й обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями) – роздрібна торгівля тютюновими виробами за цінами, вищими від максимальних роздрібних цінна тютюнові вироби, встановлених виробниками або імпортерами таких тютюнових виробів, у вигляді штрафу в розмірі 3935,15 грн. згідно із абзацом дванадцятим частини другої статті 17 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР – роздрібна торгівля тютюновими виробами за цінами, вищими від максимальних роздрібних цін на тютюнові вироби, встановлених виробниками або імпортерами таких тютюнових виробів.

- Рішення про застосування фінансових санкцій від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0241 про застосування до ТОВ «_______________» фінансових санкцій, на підставі акту перевірки від 26.03.2009р. № 000/0382/32-112 яким начебто встановлено порушення ст. 11 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР «Про державне регулювання виробництва й обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями) – відповідно якої – «Алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного збору в порядку, визначеному законодавством», у вигляді штрафу в розмірі 1700,00 грн. згідно із абзацом тринадцятим частини другої статті 17 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР – зберігання, транспортування, реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв та тютюнових виробів, алкогольних напоїв та тютюнових виробів без марок акцизного збору або з підробленими марками акцизного збору.

- Рішення про застосування фінансових санкцій від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0242 про застосування до ТОВ «_______________» фінансових санкцій, на підставі акту перевірки від 26.03.2009р. № 000/0382/32-112 яким начебто встановлено порушення ст. 15 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР «Про державне регулювання виробництва й обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями) – відповідно якого – «роздрібна торгівля алкогольними напоями здійснюється через електронний контрольно-касовий апарат (книгу обліку розрахункових операцій), не зазначений в ліцензії», у вигляді штрафу в розмірі 1000,00 грн. згідно із абзацом частини другої статті 17 Закону України від 19.12.1995п. за № 000/95-ВР – роздрібна торгівля алкогольними напоями через електронний контрольно-касовий апарат (книгу обліку розрахункових операцій), не зазначений у ліцензії.

Товариство з обмеженою відповідальністю «_______________» не погоджується з рішеннями РУ Департаменту САТ ДПА України у м. Києві від 30 березня 2009 р. № 000/32-112/0240, № 000/32-112/0241, № 000/32-112/0242 з наступних причин:

По-перше: перевірка відповідно до якої складено акт від 26.03.2009р. № 000/0382/32-112 була проведена із порушенням чинного законодавства, а саме:

- перед початком перевірки та під час її проведення працівники державної

податкової служби належним чином не представились та не пред’явили своїх службових посвідчень, а також ними не було представлено направлення на проведення перевірки та наказ про проведення перевірки, чим порушено Закон України «Про державну податкову службу в України» та Указ Президента України «Про деякі заходи з дерегулювання підприємницької діяльності» (п.7);

- на прохання зробити запис в книзі обліку перевірок перевіряючи зареєструватись

Відмовились;

- в акті перевірки відсутні записи про направлення на перевірку та наказ як підставу про проведення такої перевірки, також не вказано яка саме перевірка проводиться планова чи позапланова

- акт перевірки був складений без присутності представника підприємства і для

Ознайомлення відповідно наданий не був, про що свідчить відсутність підпису на акті представника підприємства.

По-друге: На реалізації в магазині знаходяться тютюнові вироби з різних поставок та

реалізуються за цінами вказаними виробником на пачках, тобто як за старими цінами так і за новими цінами, а саме сигарети «Бонд» – 3,00 грн., 3,50 грн. та 3,75 грн. (копії товарно-транспортних накладних додаються), а в касовому апараті запрограмовані відповідні ціни на сигарети зазначені на пачках виробником.

Щодо викладеного в акті перевірки припущення реалізації пачки сигарет марки «Бонд» за

цінами вищими ніж установлені виробником і вказаними на упаковці, необхідно зазначити, що перевіряючи не здійснювали купівлю сигарет, що підтверджуються відсутністю посилання в акті проведення такої закупки, а фіскальний чек, на який перевіряючи посилаються, був ними підібраний з ящика використаних чеків, так як вже зазначалося на реалізації в магазині знаходяться сигарети з різних поставок та відповідно за різними цінами (копії документів додаються).

По-третє: Всі алкогольні напої марковані марками акцизного збору, весь асортимент

алкогольної продукції отриманий за накладними, а горілка «Приватна колекція «Слобожанська» придбана у ПП «_______________», про що є відповідні документи (копії додаються). Горілка без марок акцизного збору в приміщенні нашого магазину не зберігається та тим паче не реалізується. А факт знаходження на ТОВ «_______________» пляшки горілки «Приватна колекція «Слобожанська» місткістю 0,5 л. ні чим не підтверджується.

Також необхідно наголосити, що ТОВ «_______________» 02.03.2009р. було направлено лист на адресу ПП «_______________» про повернення залишків алкогольної продукціїї (копія додається), в зв`язку з низькою платоспроможністю магазину, а 31.03.2009р. було здійснено повернення всієї нереалізованої продукції (копія видаткової накладної додається), а весь час продукція яка підлягала поверненню, тобто з 02.03.2009р. по 31.03.2009р. знаходилась у складському приміщенні.

По-четверте: У відповідності до абз 12 ч. 2 ст. 17 Закону України № 000/95-ВР від 19.12.1995р. - «порушення умов роздрібної торгівлі тютюновими виробами за цінами, вищими від максимальних роздрібних цін на тютюнові вироби, встановлених виробниками або імпортерами таких тютюнових виробів, тягне за собою фінансову санкцію у розмірі - 100 відсотків вартості наявних у суб'єкта підприємницької діяльності тютюнових виробів, але не менше 1000 гривень». У відповідності до акта перевірки залишок тютюнових виробів на ТОВ «_______________» станом на 26 березня 2009р. становив 2935,15 грн., а фінансова санкція у вигляді штрафу у відповідності до рішення про застосування фінансових санкцій від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0240. встановлена у розмірі 3935,15 грн., що не відповідає вимогам абз 12 ч. 2 ст. 17 Закону України № 000/95-ВР від 19.12.1995р.

По-п’яте: У відповідності до ст. 15 Закону України № 000/95-ВР від 19.12.1995р.:

«Роздрібна торгівля алкогольними напоями або тютюновими виробами може здійснюватися суб'єктами підприємницької діяльності всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Ліцензія видається за заявою суб'єкта підприємницької діяльності, до якої додається копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності, засвідчена нотаріально або органом, який видав оригінал документа. Для отримання ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями додається довідка податкової служби про реєстрацію електронних контрольно-касових апаратів (книг обліку розрахункових операцій), що знаходяться у місці торгівлі.

У заяві на видачу ліцензії на роздрібну торгівлю тютюновими виробами зазначається адреса місця торгівлі.

У заяві про видачу ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями додатково зазначаються перелік електронних контрольно-касових апаратів (книг обліку розрахункових операцій), які знаходяться у місці торгівлі, а також адреса місця торгівлі.

У додатку до ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями суб'єктом підприємницької діяльності зазначається адреса місця торгівлі і вказуються перелік електронних контрольно-касових апаратів та інформація про них: модель, модифікація, заводський номер, виробник, дата виготовлення; реєстраційні номери книг обліку розрахункових операцій, які знаходяться у місці торгівлі.»

Як видно із вимог ст. 15 Роздрібна торгівля алкогольними напоями або тютюновими виробами здійснюється за наявності ліцензії, а у додатку до ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями зазначається адреса місця торгівлі і вказуються перелік електронних контрольно-касових апаратів та інформація про них (копія додатку до ліцензії № 000 додається).

По-шосте: У відповідності до п. 9 Постанови Кабінету Міністрів України від 2 червня 2003 р. N 790 Про затвердження Порядку застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів": «Рішення про застосування фінансових санкцій складається в трьох примірниках, один з яких залишається в органі, посадова особа якого прийняла це рішення; другий - у 3-денний строк після його прийняття надсилається суб'єкту підприємницької діяльності або видається його уповноваженому представникові під розписку; третій - надсилається до органу державної податкової служби за місцем реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності як платника податків для контролю за надходженням до державного бюджету суми сплаченого штрафу.» Як видно зі штампу відділення пошти на конверт відправлений РУ Департаментом САТ ДПА України у м. Києві на адресу ТОВ «_______________» 03.04.2009р. тобто в четвертий день після прийняття рішення про застосування фінансових санкцій, що свідчить про порушення вимог п. 9 Постанови Кабінету Міністрів України № 000.

Відповідно до ст. 14 Закону України від 04.12.90 р. N 509-XII "Про державну податкову службу в Україні" рішення, дії або бездіяльність органів державної податкової служби та їх посадових осіб можуть бути оскаржені у встановленому законом порядку.

Відповідно до п. 1.1 Положення про Департамент з питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом підакцизних товарів Державної податкової адміністрації України, затвердженого наказом ДПА України від 21.08.2001 р. N 331, Департамент з питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом підакцизних товарів (далі - Департамент) функціонує як самостійний функціональний підрозділ з правами юридичної особи у складі Державної податкової адміністрації України. Відповідно до вищезазначеного, рішення про застосування фінансових санкцій, прийняті Департаментом, можуть бути оскаржені до ДПА України або до суду.

23.04.2009р. ТОВ «_______________» до ДПА України було направлено скаргу на рішення про застосування фінансових санкцій яке отримано 27.04.2009р (копія повідомлення про вручення додається).

13.05.2009р. на адресу ТОВ «_______________» надійшов лист від ДПА України про продовження строку розгляду скарги до 08 червня 2009р.

04 червня 2009р. ТОВ «_______________» отримано відповідь на скаргу від ДПА України, в який у задоволенні вимог щодо скасування рішень про застосування фінансових санкцій, було відмовлено.

Як видно із відповіді скарга належним чином розглянута не була, перший, другий, четвертий та шостий пункти скарги не розглядались зовсім.

На підставі вище викладеного, керуючись п. 13 Постанови Кабінету Міністрів України від 2 червня 2003 р. N 790, п. 3.25. Наказу Державної податкової адміністрації України від 10.02.2007 N 71, ст. 14 Закону України від 04.12.90 р. N 509-XII "Про державну податкову службу в Україні" та п. 1.1 Положення про Департамент з питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом підакцизних товарів Державної податкової адміністрації України, затвердженого наказом ДПА України від 21.08.2001 р. N 331, Законом України від 19.12.1995р. № 000/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», ст. ст. 17, 99, 104-107, 162 Кодексу адміністративного судочинства України, просимо:

1.  Прийняти позовну заяву до розгляду.

2.  Рішення від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0240, рішення від 30.03.2009р. за № 000/32

-112/0241 та рішення від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0242 Регіонального управління Департаменту САТ ДПА України у м. Києві про застосування фінансових санкцій до ТОВ «_______________» скасувати повністю.

До скарги додається:

1. Акт № 000 від 26 березня 2009р. на 2-х арк.

2. Копія скарги по акту перевірки на 2-х арк.

3. Видаткова накладна №13КК010684 від 21 листопада 2008р. на 2-х арк.

4. Видаткова накладна (повернення) № 000 від 31 березня 2009р. на 1 арк.

5. Додаток до ліцензії № 000 на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями на 1 арк.

6. Додаток до ліцензії № 000 на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями на 1 арк.

7. Лист директору ПП «_______________» від 03.02.2009р. на 1 арк.

8. Повідомлення з відділення пошти на 1 арк.

9. Чек відділення «Укрпошта» про відправлення листа на адресу ПП «_______________» на 1 арк.

10. Довіреність на отримання ТМЦ серія ЯОТ № 000 про повернення ПП «_______________» від ТОВ «_______________» алкогольної продукції на 2-х арк.

11. Копія ліцензії № 000 на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями на 1 арк.

12. Копія ліцензії № 000 на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями на 1 арк.

13. Товарно-транспортна видаткова накладна на отримання від ПП «» тютюнових виробів № 000 від 21.03.2009р. на 1 арк.

14. Товарно-транспортна видаткова накладна на отримання від ПП «» тютюнових виробів № 000 від 02.03.2009р. на 1 арк.

15. Товарно-транспортна видаткова накладна на отримання від ПП «» тютюнових виробів № 000 від 26.11.2008р. на 1 арк.

16. Копія рішення від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0240 на 1 арк.

17. Копія рішення від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0241 на 1 арк.

18. Копія рішення від 30.03.2009р. за № 000/32-112/0242 на 1 арк.

19. Копія конверту на 1 арк.

20. Копія скарги на рішення про застосування фін. Санкцій від 17.04.2009р. на 4 арк.

21. Копія поштового повідомлення про отримання скарги ДПА України на 1 арк.

22. Копія листа від ДПА України про продовження строку розгляду скарги на 1 арк.

23. Копія доповнення до скарги на рішення про застосування фін. Санкцій на 1 арк.

24. Копія відповіді про розгляд скарги від 01.06.2009р. на 5 арк.

25. Докази сплати судового збору на 1 арк.

26. Довіреність на представництво інтересів в суді.

27. Копія позовної заяви та доданих до неї документів.

Уповноважена особа за довіреністю

Вих.. №21/04 від 21 квітня 2009р. __________________