, аспирант МЭЛИ
Проблемы применения в современной российской действительности собственником недвижимого имущества института доверительного управления
Аннотация
Институт управления чужим имуществом в форме доверительной собственности (траста) на сегодняшний день широко применяется и имеет развитый механизм реализации. В России институт управления чужим имуществом приобрел форму доверительного управления. Механизм реализации данного института в России еще недостаточно отработан. Одной из проблем является проблема отсутствия законодательных положений, защищающих собственника имущества от его потери и других убытков. В данной статье рекомендуется законодательно установить требования к доверительному управляющему с целью защиты собственника от убыточного управления.
Ключевые слова
Институт управления чужим имуществом, доверительная собственность, траст, доверительное управление, учредитель управления.
Институт управления чужим имуществом изначально зародился в Англии в период раннего Средневековья (XII-XIII вв.) и принял форму доверительной собственности. В данный период в Англии существовало феодальное землевладение, особенности которого и дали толчок возникновению доверительной собственности. Созданию доверительной собственности способствовал запрет на отчуждение земель в пользу церкви.
В частности, землевладелец обязан был нести военную службу, но так как монахи не служили в армии, они и не могли становиться собственниками земли. Для того чтобы обойти данный запрет, собственник земельного участка (мирянин) становился доверительным собственником участка и управлял им в интересах церкви.
Помимо этого, толчком к возникновению доверительной собственности стало отсутствие возможности свободно завещать землю. По общему правилу единственным наследником земли мог быть наследник по закону. Однако если наследодатель до смерти установит доверительную собственность на землю, то после его смерти право управления этой землей перейдет к бенефицианту (предполагаемому наследнику по завещанию).
Влияние на возникновение доверительной собственности, помимо существующих в тот период особых отношений собственности, оказало разделение английского права на общее и право справедливости. Исторически возникла ситуация, при которой монарх сохранял за собой право смягчить наиболее жесткие решения общего суда, ссылаясь лишь на принципы права, в частности через лорда-канцлера. Так, суд «справедливости» мог признать лицо доверительным собственником в пользу третьего лица. В других научных источниках содержится противоположное мнение, согласно которому доверительную собственность предусматривало общее право. При ненадлежащем соблюдении доверительным собственником интересов выгодоприобретателя последнему приходилось обращаться лишь к суду «справедливости», который мог корректировать решения общего суда, например: обязать доверительного собственника передавать доходы бенефицианту.
Значительную роль в становлении доверительной собственности сыграло принятие в 1535 г. Statute of Uses, который признал бенефицианта (лицо, в пользу которого осуществляется владение) собственником имущества. В результате действия указанного статута происходит «расщепление» права собственности: так собственником считалось и лицо, в пользу которого было установлено управление (на основе права справедливости), и лицо, которое должно было управлять имуществом (на основе общего права). В таком виде институт доверительной собственности существовал достаточно долго, и в XVII в. сложилось его новое наименование – trust. В середине XIX в. принимается ряд законодательных актов, которые укрепили положение доверительных собственников (trustee) и бенефициантов, в результате чего расширилась сфера применения траста.
Первый закон, посвященный доверительной собственности (Trustee Act), был принят в Англии в 1893 году. В 1925 году был принят Закон о собственности, отдельная часть которого была посвящена трасту. Также к трастовому английскому законодательству относятся следующие законодательные акты: Закон о доверенных лицах (1925 г.), Закон об управлении имуществом (1925 г.), Закон об изменениях в трастах (1958 г.), Закон об инвестициях доверенных лиц (1961 г.) и др., а также многочисленные правила, созданные судами.
Однако в английском законодательстве отсутствует официальная дефиниция траста. Определение траста по Э. Дженксу звучит следующим образом:
«Доверительная собственность представляет собой добросовестно и добровольно принятое на себя обязательство, но которое закон принуждает выполнять, если оно уже принято, а именно – добросовестно владеть и управлять собственностью в интересах другого лица или других лиц»[1]. Согласно данному определению под трастом понимается «принятое на себя обязательство».
Субъектами доверительной собственности (траста) являются:
- собственник имущества - учредитель доверительной собственности (settlor), который передает имущество в управление;
- лицо или лица, управляющие имуществом, – доверительный собственник (trustee);
- лицо или лица, в интересах которых осуществляется управление имуществом (beneficiary).
Доверительным собственником может быть любое совершеннолетнее, право - и дееспособное лицо или корпорация. Доверительным собственником может объявить себя и сам собственник имущества (учредитель), но тогда он не может быть одновременно и бенефициантом. В настоящее время наиболее распространена передача имущества в траст юридическим лицам.
Бенефициантов может быть несколько, число их неограниченно. Если бенефицианты названы поименно или могут быть определены индивидуально, такая доверительная собственность называется частной. Если состав бенефициантов не определен, такая доверительная собственность называется «общественной», или «благотворительной» (публичный траст). Отличие «общественной» доверительной собственности от частной в том, что она находится под контролем специальных надзорных органов («уполномоченных по благотворительности»), а кроме того, публичный траст не ограничен сроком.
Основаниями возникновения отношений по доверительной собственности являются:
- односторонний акт учредителя, который должен быть принят доверительным собственником в качестве добровольного обязательства;
- договор учредителя с доверительным собственником;
- указание закона.
Особенности института доверительной собственности:
- приобретатель имущества (trustee) использует его в соответствии с определенной целью, указанной учредителем, либо может использовать свободно, но с обязательной выгодой для бенефицианта. Trustee не может пользоваться имуществом как полноправный собственник;
- учредитель траста навсегда утрачивает право собственности на имущество;
- за имуществом закрепляется статус доверительной собственности, пока не прекратится траст;
- траст не является фидуциарным, лично – доверительным правоотношением.
Конструкция вышеуказанного института доверительной собственности не свойственна континентальным системам права. Это связано, прежде всего, с иным пониманием в англосаксонском праве права собственности. Так в континентальной системе права действует принцип принадлежности вещи на праве собственности одному лицу. В англосаксонской системе права данный принцип выражен менее отчетливо либо не признается вовсе, здесь присуща модель разделенного права собственности, сохраняются следы плюрализма[2]. Английский юрист В. Харн выделял шесть составляющих права собственности: «Право владения, пользования, производства, право
на расточение, право распоряжаться собственностью при жизни и после смерти, и право исключать всех прочих лиц от вмешательства в принадлежащее ему имущество».[3]
Каждое из этих правомочий, либо несколько из них, могут принадлежать одному субъекту, который в таком случае считается обладателем ограниченного права собственности.
Таким образом, англосаксонскому праву характерно существование нескольких прав собственности на одно и то же имущество.
В институте доверительной собственности (трасте) доверительному собственнику (trustee) принадлежит ряд элементов из вышеуказанных составляющих права собственности и прежде всего – право управления, кроме того, он несет бремя содержания имущества, охраняет его, и в случаях, предусмотренных учредительным актом, вправе распорядиться имуществом, то есть он является собственником. Бенефициант обладает правом на доход, в силу чего он также должен быть признан собственником.
Что касается континентального права, то оно до определенного времени не знало института управления чужим имуществом, так как не было необходимости создавать конструкцию (схему) прикрытия господства бенефицианта над вещью с помощью доверительного собственника привлекаемого для этих целей.
Однако «разделение» прав на вещь было известно еще и римскому праву, но оно имело совсем иной характер. Первым из прав на вещи оформилось владение. Но помимо владения, за которым стояло право частной собственности, возникли так называемые «права на чужую вещь»[4].
Содержание права собственности согласно представлению римских юристов в отличие от современного представления состояло из права пользования вещью, права извлечения плодов и доходов, права распоряжения, права владения, права истребования. И перечень этот не был закрытым.
В группу «прав на чужие вещи» входили институты сервитутов, суперфиция и эмфитевзиса, залогового права. Однако указанные конструкции нельзя сравнить с трастом, так как управление вещью осуществлялось только в собственных интересах пользователя вещью.
Однако в буржуазный период в континентальном праве преобладал принцип абсолютного характера права частной собственности.
Но в результате произошедших изменений в общественных отношениях в современной правовой теории стран континентальной Европы установился иной принцип, а именно «разделение» права собственности. Установившийся принцип «разделения» права собственности был необходим, например, для оформления отношений с участием арендаторов, корпораций или их участников и т. д.
Дореволюционное российское право, как другие континентальные системы не знало института управления чужим имуществом. Однако в Своде законов Российской Империи (1835 г.) (далее – «Свод законов») некоторое сходство с доверительной собственностью можно увидеть в управлении имуществом при опеке. Согласно ст. 266 Свода законов имущество малолетнего опекун принимает в смотрение и ведомство по описи. Недвижимое имущество малолетнего опекун содержит или приводит в такое состояние, чтобы надлежащие с него доходы получались сполна, а государственные сборы были выплачены в свое время бездоимочно (статья 269 Свода законов).
Следует отметить что, вышеуказанное управление имуществом при опеке отличается от института траста при опеке в Англии, а именно тем, что согласно российскому законодательству права и обязанности по сделками приобретались от имени опекаемого; опекаемый сохранял право собственности на имущество.
Изучив законодательство Российской Империи, мы не найдем наличия в нем конструкции траста.
После революции 1917 года потребность в управлении имуществом (трасте) отпала в связи с отменой частной собственности.
Таким образом, до настоящего времени отсутствовали объективные причины, которые поспособствовали бы возникновению и развитию института доверительной собственности. Кроме того, в условиях существования единого неделимого права собственности с традиционным составом правомочий: владение, пользование и распоряжение форма траста (доверительной собственности) в конструкции англосаксонской правовой системы не может не то что существовать, но даже зародиться.
Почву для возникновения в российском праве института доверительного управления имуществом подготовило существование таких институтов как управление имуществом в чужих интересах (при безвестном отсутствии, опеке). Такие нормы, содержались в Гражданском кодексе РСФСР 1964 г., а именно статья 19 ГК РСФСР регламентировала опеку имущества, статьи 544 и 545 предусматривали возможность назначения исполнителя завещания, который совершает все действия по управлению наследственной массой в процессе исполнения завещания.
После распада социалистического строя начинают складываться новые экономические отношения, происходит поиск новых эффективных форм управления государственным имуществом, что является предпосылкой возникновения института доверительного управления имуществом.
В Законе РСФСР -1 «О банках и банковской деятельности в РСФСР» можно найти одно из первых законодательных упоминаний понятия «траста», а именно статья 5 устанавливает: «Банки могут производить следующие банковские операции и сделки: привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции)».
Однако для оформления трастовых отношений необходимо законодательное установление такого вида договора, как трастового.
24 декабря 1993 г. Президент РФ принимает Указ «О доверительной собственности (трасте)», который вводит в гражданское законодательство РФ институт доверительной собственности (траста) и закрепляет положения о договоре об учреждении траста. Конструкция траста, установленная в данном Указе, отличается от классического понимания траста в англосаксонском праве, прежде всего тем, что право собственности остается у учредителя.
С принятием Гражданского Кодекса РФ, который вводит понятие доверительное управление имуществом, термины «доверительная собственность» и «траст» не употребляются, так как имеют совершенно иное содержание в отличие от установленного в ГК РФ.
Следует отметить, что доверительное управление имуществом после его законодательного установления, в связи с развитием биржевой торговли, рынка ценных бумаг, валютных операций, банковской деятельности в основном стало развиваться в таком направлении, как управление ценными бумагами. Что же касается управления таким объектом, как недвижимость, в том числе коммерческой, то управление в данной сфере является очень редким явлением, и до настоящего времени было почти не развито. В основном управление недвижимым имуществом было возможно в случае возникновения необходимости в доверительном управлении имуществом подопечных или лиц, признанных судом безвестно отсутствующими. Однако в настоящее время наметилась тенденция применения конструкции доверительного управления в области управления недвижимостью, как правило, коммерческой. Что же стало причиной, побудившей применение доверительного управления недвижимостью? Это, прежде всего строительство большого количество офисных, торговых, складских центров (комплексов), целевое функционирование которых требует профессионального управления, которое не всегда может осуществлять собственник таких центров (комплексов). Передав такую недвижимость доверительному управляющему, собственник может получить более существенную прибыль, чем, если бы он распоряжался самостоятельно своим имуществом. Профессиональное управление коммерческой недвижимостью является одним из важнейших качеств, влияющих на стоимость аренды площадей, а значит и увеличивает доходность собственника.
Но существует и другая сторона применения доверительного управления недвижимым имуществом, а именно – использование конструкции договора доверительного управления с целью оптимизации налогообложения доходов собственника, получаемых от использования этого имущества.
Реализация доверительного управления осуществляется через договор доверительного управления имуществом, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Кроме того, учредитель управления может в договоре ограничить правомочия управляющего по распоряжению имуществом, переданным в доверительное управление. О сохранении собственником – учредителем доверительного управления имуществом своих правомочий свидетельствует и предоставленная ему возможность отказаться в любой момента от договора по своему усмотрению при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения (п. 1 ст. 1024 ГК РФ). Данные положения защищают учредителя управления, который может «без оглядки» отдать свое имущество в управление и ждать получения высоких доходов. Но доходов может и не быть, а в худшем случае могут быть убытки, если доверительный управляющий окажется не профессионалом. Так, согласно п. 3 статьи 1022 ГК РФ, долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества; в случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущества учредителя управления, не переданное в доверительное управление. При непрофессиональном управлении учредитель управления может лишиться не только имущества переданного в управление, но и другого своего имущества, при его наличии. Поэтому, заключая договор доверительного управления, учредителю управления рекомендуется включать в договор пункт о предоставлении доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления ненадлежащим исполнением договора доверительного управления (п. 4 ст. 1022 ГК РФ). На практике, как правило, данное условие в договор доверительного управления не включается. И получается, что кроме положения п. 4 ст. 1022 ГК РФ, защищающего учредителя управления от неграмотного управления доверительным управляющим, в законодательстве ничего нет. Для усиления защиты учредителя управления от имущественных потерь рекомендуется ввести лицензирование деятельности доверительного управляющего и включить в закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» в статью 17 еще один вид деятельности – деятельность по доверительному управлению недвижимым имуществом и принять соответствующее положение о лицензировании данного вида деятельности (далее – Положение). В указанном Положении определить порядок лицензирования деятельности по доверительному управлению недвижимым имуществом:
- установить лицензирующий данный вид орган;
- определить срок действия лицензии не больше 5 лет;
- установить в перечне лицензионных требований наличие у руководящих работников доверительного управляющего определенной квалификации, профессиональной подготовки в области управления недвижимостью.
Кроме того, чтобы доверительный управляющий отвечал по долгам своим имуществом, которое у него должно быть. Для этого следует установить минимальный размер уставного капитала обществ, которые хотят осуществлять такой вид деятельности, как доверительное управление, в размере не менее 100 000 рублей.
Дополнение законодательства вышеуказанными положениями ограничит, а возможно вообще исключит существование в сфере доверительного управления недвижимым имуществом непрофессиональных управляющих, компаний однодневок, которые стремятся получить большое вознаграждение за маленький вклад в профессиональную деятельность.
Таким образом, мы видим, что институт управления чужим имуществом в форме доверительной собственности (траста) является не новым институтом и эффективно применяется в экономических отношениях. Становление института доверительной собственности (траста) было обусловлено необходимостью «обхода» существующего законодательства и необходимостью урегулирования возникающих новых отношений в условиях изменения экономической среды. И в итоге институт доверительной собственности (траста) на сегодняшний день успешно применяется с целью получения наибольших выгод для всех субъектов управления.
Институт управления чужим имуществом в форме доверительного управления существует в России. Однако зародился он сравнительно недавно, в связи с чем не имеет такого широкого применения как институт доверительной собственности (траста). Развитию доверительного управления мешало отсутствие долгое время в нашей стране развитых рыночных отношений. Но в настоящий момент мы наблюдаем распространение в экономических отношениях применения данного института. Но чтобы доверительное управление смело применялось собственниками крупного недвижимого имущества, необходимо «отшлифовать» с учетом существующей действительности механизм управления и законодательство, регламентирующее отношения в области доверительного управления.
[1] Английское право. М., 1947. С. 318
[2] Рубанов права собственности в основных странах Запада: тенденции и перспективы. Советское государство и право, 1987. № 4. С. 107
[3] Советское и иностранное гражданское право (проблемы взаимодействия и развития)/ Отв. Ред. . М. 1989. С. 218.
[4] Римское частное право: учебник/. Под ред. , . Юрист, 2004.
