Новые обязанности субъектов Закона
2015 год принёс субъектам Закона новые обязанности, связанные с проведением закупок. Важнейшими из них можно назвать направление сведений в реестр договоров и предоставление малому бизнесу преференций при участии в закупках. И хотя по обоим вопросам установлены своего рода переходные периоды, эти новые обязанности потребуют от заказчиков дополнительной мобилизации своих закупочных навыков.
Обязанность по направлению сведений в реестр договоров, как и обязанности по предоставлению преференций малому бизнесу, прямо предусмотрена в Законе . Реестру договоров посвящена ст. 4.1 этого закона, а об особенностях участия в закупках субъектов малого и среднего предпринимательства упоминается в п. 2 ч. 8 ст. 3 и п. 4 ч. 19 ст. 4 Закона . Кроме того, с 1 января 2016 г. должны вступить в силу новые нормы ч. 8.1 ст. 3 и ч. 21 ст. 4 Закона , также посвященные закупкам у малого бизнеса.
Можно с высокой степенью уверенности предположить, что и без того немалый объем работы по информационному обеспечению закупки с введением этих обязанностей лишь увеличивается. Методом оптимизации усилий по исполнению новых обязанностей может служить автоматизация закупочного процесса и внедрение технологий электронного документооборота.
Когда закупочная деятельность выстроена в виде непрерывного отлаженного и взаимосвязанного цикла, то информация об очередном этапе закупок - будь то объявление закупки или заключение договора - не собирается с нуля, а логично вытекает из информации о предыдущем этапе работы. Будучи включенными в электронную систему, эти данные всегда доступны для поиска уполномоченному сотруднику заказчика, который может оперативно использовать их как для внутренних закупочных нужд, так и для направления в уполномоченные органы во исполнение предусмотренных Законом обязанностей или для публикации сведений о закупках у субъектов малого и среднего предпринимательства.
Это же касается и удобства проведения в электронной форме закупок, к участию в которых приглашается лишь малый бизнес: с помощью электронной площадки можно автоматизировать как процесс допуска поставщиков, подпадающих под категорию малых предпринимателей, так и упростить выведение на них закупки лишь тех товаров, работ и услуг, которые прямо предусмотрены локальными актами заказчика как предназначенные для малого бизнеса. С этих актов и стоит начать рассмотрение обязанности по поддержке малого бизнеса.
Преференции
для малого бизнеса
Постановление Правительства РФ «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Постановление № 000), принятое во исполнение п. 2 ч. 8 ст. 3 Закона , предусматривает обязанность заказчика разработать, утвердить и опубликовать в единой информационной системе перечень товаров, работ и услуг, закупки которых осуществляются только у субъектов малого и среднего предпринимательства. Этот перечень должен охватывать не менее 10% от совокупного годового объема закупок заказчика (в стоимостном выражении). Способы, которыми проводятся такого рода закупки, определяет сам заказчик в своем положении о закупке, однако участниками этой категории закупок могут быть исключительно субъекты малого и среднего предпринимательства. Если до вступления в силу названного постановления Правительства РФ такое дисквалификационное требование трактовалось ФАС России как необоснованное ограничение числа участников закупки и нарушение Федерального закона -ФЗ «О защите конкуренции», то теперь отклонение всех, кто не относится к категории малого и среднего бизнеса, в рамках такой закупки является обязанностью заказчика.
Свое право на допуск к такой закупке потенциальный поставщик подтверждает исключительно декларацией, что отчасти логично, поскольку не существует единого исчерпывающего государственного реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, а некоторые предусмотренные Федеральным законом -ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» критерии относимости к малому и среднему бизнесу не могу быть подтверждены справками от госорганов. При этом стоит обратить внимание на то, что названное выше постановление Правительства РФ запрещает требовать от поставщика какие бы то ни было документы, кроме декларации для подтверждения его статуса субъекта малого или среднего предпринимательства.
Если продукция, включенная в кратко описанный выше перечень, должна составлять не менее 10% годового объема закупок заказчика, то всего у малого бизнеса заказчик должен разместить не менее 18% от годового объема своих закупок. Предполагается, что оставшиеся 8% будут «добираться» за счет побед малого бизнеса в обычных закупках, за счет прямых закупок и за счет привлечения малых предприятий в качестве субподрядчиков в случаях, когда это условие предусмотрено закупочной документацией и проектом договора.
Своеобразной поблажкой заказчику является то обстоятельство, что при расчете общего объема закупок, т. е. тех самых 100%, от которых потом нужно будет исчислить 18 и 10% соответственно, заказчик может не учитывать целый ряд закупок, проводимых по Закону , а именно:
■ закупки для обеспечения обороны страны и безопасности государства;
■ закупки в области использования атомной энергии;
■ закупки, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий;
■ закупки, которые осуществляются за пределами России и предметом которых является поставка за пределами России;
■ закупки финансовых услуг, включая банковские услуги, страховые услуги, услуги на рынке ценных бумаг, услуги по договору лизинга, а также услуги, оказываемые финансовой организацией и связанные с привлечением или размещением денежных средств;
■ закупки, сведения о которых составляют государственную тайну, при условии что такие сведения содержатся в документации о закупке или в проекте договора;
■ закупки, в отношении которых принято решение Правительства РФ о непубликации информации;
■ закупки услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению и газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), а также по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым ценам (тарифам);
■ закупки работ (услуг), выполнение (оказание) которых может осуществляться только органом исполнительной власти в соответствии с его полномочиями либо подведомственными ему государственным учреждением и государственным унитарным предприятием;
■ закупки услуг по осуществлению авторского контроля за разработкой проектной документации на объект капитального строительства, проведению авторского надзора за строительством, реконструкцией и капитальным ремонтом объекта капитального строительства авторами, а также по проведению технического и авторского надзора за выполнением работ по сохранению объекта культурного наследия (памятников истории и культуры) народов России авторами проектов;
■ закупки, предметом которых является аренда и (или) приобретение в собственность объектов недвижимого имущества;
■ закупки энергоносителей;
§ закупки услуг добычи, хранения, отгрузки (перевалки) и переработки энергоносителей;
§ закупки подвижного состава и материалов верхнего строения железнодорожного пути;
§ закупки результатов интеллектуальной деятельности у поставщика, обладающего исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, удостоверенным правоустанавливающим документом;
§ закупки услуг в области воздушных перевозок и авиационных работ;
§ закупки труб большого диаметра, используемых при строительстве магистральных нефтепроводов и нефтепродуктопроводов;
§ закупки товаров, являющихся источником радиоактивной и химической опасности и применяемых для разведки, добычи, транспортировки и переработки сырой нефти и природного газа;
§ закупки товаров, происходящих из иностранного государства, и (или) работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для проведения планового ремонта, технического обслуживания и (или) модернизации импортного оборудования в рамках гарантийных или лицензионных обязательств;
§ закупки происходящих из иностранного государства товаров и (или) выполняемых (оказываемых) иностранными лицами работ (услуг) в целях реализации шельфовых проектов (при условии невозможности закупки таких товаров, работ, услуг у субъектов малого и среднего предпринимательства).
Таким образом, в тех сферах, в которых привлечение малого бизнеса может быть экономически и производственно неоправданно, заказчик получает право фактически размещать у субъектов малого и среднего предпринимательства не 18%, а куда меньшую долю от реального общего объема закупок.
Согласно п. 4 ч. 19 ст. 4 Закона заказчик уже сегодня обязан включать четвертой строкой в ежемесячный отчет сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных по результатам закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства.
Наконец, предназначенные к вступлению в силу 1 января 2016 г. положения предусматривают обязанность заказчика размещать в единой информационной системе не позднее 1 февраля сведения об объеме закупок, произведенных в течение всего предыдущего года у малого бизнеса. Учитывая, что к I февраля 2016 г. нужно опубликовать сведения, касающиеся 2015 г., аккумулировать их необходимо уже сегодня. Если эти сведения не будут опубликованы, либо окажутся недостоверными, либо доля закупок у малого бизнеса составит менее 18%, то субъект Закона автоматически становится субъектом Закона о контрактной системе, и именно по его правилам он обязан будет проводить все без исключения закупки с 1 февраля и до окончания злополучного года.
Логичным представляется и условие, в соответствии с которым обязанность поддерживать малый бизнес касается лишь крупных заказчиков, а не тех, которые сами по оборотам едва отличаются от малого бизнеса. Так, все перечисленные выше обязанности, предусмотренные постановлением Правительства РФ, с 1 июля 2015 г. распространяются на заказчиков, годовой объем выручки которых составляет более 10 млрд руб., а с 1 января 2016 г. - на тех, чей годовой объем выручки превышает 1 млрд руб.
Реестр договоров
Статья 4.1 Закона , вступившая в действие с 1 января 2015 г., предусматривает публикацию в реестре договоров информации о самих договорах, заключаемых но результатам закупки, а также об их изменении, исполнении и расторжении - и эта обязанность касается всех заказчиков независимо от объема их выручки. Вместе с тем принятое в соответствии с этой статьей постановление Правительства РФ «О порядке ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки» (далее - Постановление № 000) предусматривает по
степенное вступление этой новеллы в силу. По сути, для заказчика эта обязанность становится дополнительным требованием в ряду аналогичных требований об информационном обеспечении закупки с тем лишь существенным условием, что выполняет он его не самостоятельно, а с помощью Федерального казначейства.
Обязанность субъектов Закона публиковать условия заключаемых ими по результатам закупок договоров с самого начала действия этого закона позиционировалось в качестве важнейшего элемента информационного обеспечения закупочной деятельности. В самом деле, если именно договор в нормальной ситуации является конечной целью любой закупки, то его условия свидетельствуют и о степени ее эффективности, и о степени соблюдения антимонопольного и закупочного законодательства при ее проведении. В связи с этим законодатель обязал заказчиков раскрывать условия заключаемых ими договоров.
Однако до конца 2014 г. публичность договорных условий в сфере регулирования Закона не предусматривала ведения специального реестра договоров, подобного реестру, обязательному для государственных и муниципальных заказчиков. Закон требовал от заказчиков публиковать как документацию закупки с приложением проекта договоров, так и итоговый протокол с условиями победителя закупки, т. е. именно те документы, из содержания которых можно получить исчерпывающую информацию об условиях договора, даже если сам договор в виде единого документа и не был опубликован. Разумеется, вывести из документации и итогового протокола все условия договора можно лишь в том случае, если оба документа составлены надлежащим образом, по правилам закупочного законодательства и в соответствии с обычаями делового оборота. По этой же причине право вносить изменения в договор и на стадии заключения, и на стадии исполнения ограничено лишь обязанностью заказчика публиковать сведения о таких изменениях на Официальном сайте. Своевременная публикация всех перечисленных документов также является важным фактором информационного обеспечения условий договора, заключаемого по результатам закупки.
Если в открытом доступе есть корректные сведения о закупочной документации, протоколе определения победителя и всех изменениях договора, то для ознакомления с условиями договора в отдельном реестре нет необходимости. Однако, очевидно, не все заказчики добросовестно выполняли свои обязанности по публикации указанных выше сведений, в связи с чем потребовалось ужесточение требований законодательства и установление обязанности не только как ранее самостоятельно публиковать закупочную информацию на Официальном сайте, но и отсылать, в сущности, те же самые сведения в Федеральное казначейство, чтобы оно включило их еще и в реестр договора, который будет открыт на том же самом сайте.
Для заказчика же направление сведений в реестр становится еще одним видом отчетности о проведенных закупках. При этом, в отличие от публикации плана, извещения и документации, этот вид информационного обеспечения имеет именно ретроспективное значение, но по сравнению с ежемесячным отчетом публикация сведений о договорах куда более детализирована и подразумевает раскрытие сведений о каждом договоре в отдельности, в т. ч. и самого текста договора. Важно понимать, что не направлять в Федеральное казначейство заказчик может лишь договоры, заключенные по результатам закупок, прямо перечисленных в ч. 15 ст. 4 Закона . Публикацию договоров подразумевают не только конкурентные, но и прямые закупки (закупки у единственного поставщика), не попадающие прямо под исключения указанной выше части.
Статья 4.1 Закона и правила ведения реестра, утвержденные постановлением Правительства РФ , предусматривают следующие сроки направления в Федеральное казначейство сведений о договорах:
■ в течение 3 рабочих дней после заключения договора с подрядчиком или с субподрядчиком;
■ в течение 10 рабочих дней после изменения, исполнения или расторжения договора.
Для каждого из перечисленных выше оснований предусмотрен свой комплект информации. Так, при заключении договора заказчик направляет в Федеральное казначейство следующие сведения:
■ наименование заказчика;
■ сведения о способе закупки;
■ сведения о форме закупки;
■ сведения о том, относится ли данная закупка к категории закупок, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства;
■ дата заключения договора;
■ предмет договора;
■ цена договора;
■ срок исполнения договора;
■ сведения о поставщике (Ф. И. О. или фирменное наименование, а также ИНН).
При наличии нижеследующих сведений они также направляются в Федеральное казначейство в отношении каждого договора:
■ номер извещения о закупке;
■ дата подведения итогов закупки;
■ реквизиты документа, подтверждающего основание заключения договора (при наличии);
■ номер договора;
■ информация об установлении в договоре требования о привлечении к его исполнению субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства, в г. ч. об общей стоимости заключаемых поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с указанными субъектами договоров.
Наконец, с 1 января 2016 г. перечень обязательных сведений о заключенном договоре, которые заказчик обязан предоставить для включения в реестр, дополняется еще одним пунктом: заказчик обязан будет предоставить собственно копию заключенного договора, подписанную с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика. Таким образом, субъектам Закона предоставлен один год в качестве переходного периода для подготовки к исполнению этого требования.
Такой же переходный период предоставлен и для подготовки к обязательной публикации информации об изменении, исполнении и расторжении договора. Только с 1 января 2016 г. для включения в реестр договоров необходимо будет направлять:
■ при изменении договора - сведения об условиях, которые были изменены, а также документы, подтверждающие такие изменения;
■ исполнении договора - информацию и документ, касающиеся результатов исполнения договора, в т. ч. оплаты договора;
■ расторжении договоров - информацию о расторжении договора с указанием оснований его расторжения, а также документы, подтверждающие такое расторжение.
Наконец, в случае привлечения в качестве субподрядчика субъекта малого или среднего предпринимательства заказчик уже с 1 января 2015 г. направляет в реестр договоров:
§ информацию об установлении в договоре требования о привлечении к его исполнению субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства, в т. ч. об общей стоимости договоров, заключаемых поставщиком с этими субъектами;
§ информацию о самих договорах с субподрядчиками, в т. ч. наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения субподрядчика, его ИНН, а также предмет и цену договора с субподрядчиками.
После получения указанных выше сведений от заказчика независимо от того, идет речь о заключении договора, его исполнении, изменении или расторжении, Федеральное казначейство в течение 3 рабочих дней проводит проверку, по итогам которой включает полученные сведения в реестр договоров. Если по результатам проверки выявлены какие-либо несоответствия или недостаток сведений, то казначейство составляет протокол с указанием недочетов и направляет его заказчику для исполнения.
После вынесения положительного решения Федеральное казначейство формирует из присланных заказчиком сведений реестровую запись. Реестровой записи присваивается уникальный номер, который содержит в т. ч.:
■ год формирования реестровой записи;
■ идентификационный код заказчика;
■ порядковый номер реестровой записи, присваиваемый последовательно в соответствии со сквозной нумерацией в пределах календарного года в отношении каждого заказчика;
■ порядковый номер, присваиваемый каждой информации и документу в реестровой записи последовательно в соответствии со сквозной нумерацией в пределах реестровой записи. Предполагается, что такой идентификатор облегчит поиск сведений о конкретном договоре конкретного заказчика на Официальном сайте.
ü Постановлением № 000 установлена форма ежегодного отчета о закупках, произведенных в течение всего предыдущего года у малого бизнеса. По своему содержанию он немногим сложнее того ежемесячного отчета о закупках, который заказчики публикуют уже сегодня, с той лишь разницей, что касаться он будет лишь малого бизнеса. В этом отчете необходимо будет указать:
• сведения о количестве и об общей стоимости всех договоров, заключенных заказчиком;
• сведения о количестве и об общей стоимости договоров, которые подпадают хотя бы под одну категорию приведенного выше перечня, а потому в расчет не включаются;
• сведения о количестве и об общей стоимости договоров, учитываемых для исчисления доли закупок у малого бизнеса (т. е. разница между двумя предыдущими пунктами);
• сведения о количестве и об общей стоимости всех договоров, заключенных с малым бизнесом;
• сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных по закупкам, участниками которых были только субъекты малого и среднего предпринимательства;
• сведения о количестве и об общей стоимости договоров, по которым малый бизнес привлекался на условиях субподряда;
• сведения о доле закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства в совокупном годовом стоимостном объеме договоров;
• сведения о доле закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства по результатам проведения закупок, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, в совокупном годовом стоимостном объеме договоров.
ü Реестр договоров, заключаемых по результатам закупок субъектами Закона , организован на принципах, близких к принципам реестра договоров, заключаемого государственными и муниципальными заказчиками. Так, заказчики не размещают в реестре информацию самостоятельно, а отсылают ее в уполномоченный орган для проверки и последующего размещения. Именно уполномоченный орган - Федеральное казначейство - формирует эту базу данных, предназначенную для контроля за хозяйственной деятельностью регулируемых заказчиков. Информацию из этой базы данных должны будут получать все заинтересованные лица, для чего Федеральное казначейство будет публиковать полученные сведения в единой информационной системе в открытом доступе в электронном виде с использованием удобной для поиска формы.


