Письмо от 01.01.01 г. N 03-03-04/2/81 (стр. 1 )

Вопрос: дать разъяснения по вопросам определения налоговой базы по налогу на прибыль в случае выхода состава участников общества с ограниченной ответственностью, а также в случае ликвидации указанного ООО.

1. Что следует понимать под вкладом (взносом) участника ООО, доходы в пределах которого получены им при выходе из состава участников ООО, а также при ликвидации целях применения пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ (вклад в уставный капитал его учреждении, вклад в уставный капитал увеличении его уставного капитала, затраты участника по приобретению доли в уставном капитале других участников, вклад участника в имущество ООО)?

2. В каком порядке определяются доходы участника распределении между участниками имущества ликвидируемого ООО?

3. Будут ли доходы, полученные участником распределении имущества ликвидируемого ООО, а также доходы, полученные сверх суммы вклада участником его выходе из состава участников ООО, считаться доходами от реализации или же внереализационными доходами?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 17 марта 2006 г. N 03-03-04/2/81

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу налогообложения операций при выходе участника из общества с ограниченной ответственностью и сообщает следующее.

В соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 01.01.2001 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" четко разграничены для участника общества две различные хозяйственные операции: выход из общества (в этом случае речь идет о действительной стоимости доли) и продажа (реализация) своей доли обществу или третьим лицам.

В соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

В смысле указанной нормы под "первоначальным взносом" имеется в виду взнос участника в уставный капитал общества при его учреждении.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 251 Кодекса с 1 января 2006 г. при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

Соответственно, согласно п. 3 ст. 270 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде взноса в уставный (складочный) капитал, вклада в простое товарищество.

По мнению Департамента, под вкладом (взносом) участника хозяйственного общества, полученным при его выходе из общества или при ликвидации общества, следует понимать взносы в уставный капитал общества (как при его учреждении, так и при увеличении его уставного капитала) или в случае приобретения доли у других участников. Вклады участников в имущество общества в рассматриваемую категорию вкладов в уставный капитал не входят.

Доходы участника общества, полученные сверх суммы вклада при выходе из общества, увеличивают налоговую базу по налогу на прибыль. Убыток, полученный участником при выходе из общества (в случае превышения стоимости вклада в уставный капитал над действительной стоимостью доли), не признается убытком, учитываемым для целей налогообложения.

В соответствии с п. 2 ст. 277 Кодекса при ликвидации организации и распределении имущества ликвидируемой организации доходы налогоплательщиков - акционеров (участников, пайщиков) ликвидируемой организации определяются исходя из рыночной цены получаемого ими имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев).

Доходы в виде имущества, полученного при распределении между участниками связи с его ликвидацией, признаются согласно п. 2 ст. 248 Кодекса безвозмездно полученными и учитываются в соответствии с п. 8 ст. 250 Кодекса в составе внереализационных доходов.

В аналогичном порядке учитываются доходы, полученные участником выходе из общества, т. е. доходы, полученные сверх суммы вклада, в целях налогообложения прибыли считаются безвозмездно полученными и учитываются при определении налоговой базы в составе внереализационных доходов.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

А. И.ИВАНЕЕВ

17.03.2006

"Налоговый вестник", 2005, N 2

О ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

1. Общие положения

В соответствии со ст.61 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) ликвидация организации влечет ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ликвидация организации может быть как добровольной, так и принудительной.

Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей юридического лица, принудительная - по решению суда.

Юридическое лицо может быть ликвидировано:

1) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе:

в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо;

в связи с достижением цели, ради которой оно создано;

2) по решению суда в случаях, если:

при создании организации были допущены грубые нарушения закона и эти нарушения носят неустранимый характер;

деятельность организации осуществляется без надлежащего разрешения (лицензии);

деятельность организации запрещена законом;

деятельность организации осуществляется с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

общественная или религиозная организация (объединение), благотворительный или иной фонд систематически осуществляют деятельность, противоречащую их уставным целям, и т. д.

Требование о ликвидации юридического лица по вышеперечисленным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому законом предоставлено право на предъявление такого требования.

Существуют также определенные условия деятельности организации, невыполнение которых влечет ее ликвидацию:

- если число участников ООО (ЗАО) превышает 50 человек, общество подлежит преобразованию в течение года. По истечении этого срока общество подлежит ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела (п.3 ст.7 Федерального закона от 01.01.2001 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п.3 ст.7 Федерального закона от 01.01.2001 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон N 14-ФЗ);

- в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества (п.2 ст.20 Закона N 14-ФЗ);

- если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации (п.3 ст.20 Закона N 14-ФЗ).

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется в соответствии со ст.65 ГК РФ вследствие его признания несостоятельным (банкротом).

Если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке признания его несостоятельным (банкротом) (ст.65 ГК РФ).

Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия.

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица, закреплены ст.62 ГК РФ:

- учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

- учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Ликвидационная комиссия выступает в суде от имени ликвидируемого юридического лица.

Порядок ликвидации юридического лица установлен ст.63 ГК РФ.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.