Восстанавливать НДС не нужно. Такой обязанности НК не предусматривает даже с учетом того, что на основании ст. 171 данное основное средство вроде бы должно участвовать в осуществлении операций, являющихся объектом налогообложения.
Цитата из форума www. atro. ru: "Восстановление НДС прямо предусмотрено главой 21 Налогового кодекса РФ только в одном случае – при добровольном отказе от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в соответствии с порядком, установленным в ст. 145 НК РФ.
В случае же перехода на УСН складывается следующая ситуация. До 31 декабря 2002 года включительно налогоплательщик применяет общий режим налогообложения и является общеустановленным плательщиком НДС. На основании норм ст. 171, 172 НК РФ налогоплательщиком правомерно был предъявлен вычет по НДС. Каких-либо оснований для восстановления НДС в последней декларации по НДС в главе 21 НК РФ не содержится.
С 1 января 2003 года налогоплательщик начинает применять специальный налоговый режим и положения главы 21 НК РФ на него не распространяются в связи с тем, что он исключен из перечня налогоплательщиков НДС и, кроме того, не применяет общий режим налогообложения. Следовательно, после 1 января 2003 года нормы ст. 170 НК РФ на налогоплательщика не распространяются". Автор -
Вопрос, который Вы задали, на сегодняшний день один из самых проблематичных и является существенным для принятия решения о применении упрощенной системы налогообложения. Подлежат ли восстановлению суммы НДС при переходе на упрощенную систему налогообложения с остаточной (недоамортизированной) стоимости основных средств и нематериальных активов?
В настоящее время у специалистов Департамента косвенных налогов МНС России существует мнение, согласно которому восстановление НДС с недоамортизированной стоимости основных средств и нематериальных активов, а также по остаткам товаров, материалов, которые будут использованы при применении упрощенной системы налогообложения, необходимо произвести в последней налоговой декларации того года, который предшествует году перехода на упрощенную систему налогообложения, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.
А раз основные средства и нематериальные активы будут использоваться при применении упрощенной системы налогообложения, то есть тогда, когда налогоплательщик не будет являться плательщиком НДС, то они «частично» приобретены для осуществления операций, не признаваемых объектами налогообложения НДС. Это относится и к остаткам товаров, материалов, готовой продукции.
Я считаю, что при переходе на упрощенную систему налогообложения суммы НДС, приходящиеся на недоамортизированную часть основных средств и нематериальных активов, восстановлению не подлежат по следующим причинам. (Мнение, приведенное ниже, поддерживают специалисты МНС России (не буду называть департамент)).
Восстановление НДС по основным средствам и нематериальным активам прямо предусмотрено главой 21 Налогового кодекса РФ только в одном случае – при добровольном отказе от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в соответствии с порядком, установленным в ст. 145 НК РФ.
В случае же перехода на упрощенную систему налогообложения складывается следующая ситуация. До 31 декабря 2002 года включительно налогоплательщик применяет общий режим налогообложения и является общеустановленным плательщиком НДС. На основании норм ст. 171, 172 НК РФ налогоплательщиком правомерно был предъявлен вычет по НДС. Организация ничего не нарушила. Каких-либо оснований для восстановления НДС в последней декларации по НДС в главе 21 НК РФ не содержится.
С 1января 2003 года налогоплательщик начинает применять специальный налоговый режим и положения главы 21 НК РФ на него не распространяются в связи с тем, что он исключен из перечня налогоплательщиков НДС и, кроме того, не применяет общий режим налогообложения. Следовательно, после 1 января 2003 года нормы ст. 170 НК РФ на налогоплательщика не распространяются.
Когда налогоплательщик приобретал основные средства и нематериальные активы, он исчислял и уплачивал НДС в общеустановленном порядке.
Данная позиция распространяется и на ситуацию, связанную с восстановлением НДС, принятого ранее к вычету, с остатков товара, материалов, готовой продукции, которые будут использованы при применении упрощенной системы налогообложения.
С другой стороны позиция налоговых органов по данному вопросу совершенно объяснима с точки зрения защиты интересов государства и направлена на то, чтобы налогоплательщики, принимая решение о переходе на упрощенную систему налогообложения, не воспользовались неправомерным вычетом по НДС, закупив, например, в декабре основные средства и товары, которые с 1 января будут использоваться при применении упрощенной системы налогообложения.
Однако, принимая решение о не восстановлении НДС с остатков товаров, материалов, недоамортизированной стоимости основных средств и нематериальных активов, организации нужно быть готовой отстаивать свои интересы в арбитражном суде. При этом нельзя забывать о том, что арбитражные суды принимают во внимание существенные обстоятельства каждого рассматриваемого дела, например, имелся ли умысел в действиях налогоплательщика или нет и т. д.
Восстановление НДС прямо предусмотрено главой 21 Налогового кодекса РФ только в одном случае – при добровольном отказе от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в соответствии с порядком, установленным в ст. 145 НК РФ.
В случае же перехода на УСН складывается следующая ситуация. До 31 декабря 2002 года включительно налогоплательщик применяет общий режим налогообложения и является общеустановленным плательщиком НДС. На основании норм ст. 171, 172 НК РФ налогоплательщиком правомерно был предъявлен вычет по НДС. Каких-либо оснований для восстановления НДС в последней декларации по НДС в главе 21 НК РФ не содержится.
С 1 января 2003 года налогоплательщик начинает применять специальный налоговый режим и положения главы 21 НК РФ на него не распространяются в связи с тем, что он исключен из перечня налогоплательщиков НДС и, кроме того, не применяет общий режим налогообложения. Следовательно, после 1 января 2003 года нормы ст. 170 НК РФ на налогоплательщика не распространяются.
Когда налогоплательщик приобретал товары и материалы, он исчислял и уплачивал НДС в общеустановленном порядке, то есть правомерно применил вычет по НДС. В главе 21 НК РФ предъявление вычета по НДС не связано с моментом реализации товара или передачей материала в производство.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 01.01.2001 N 2989
В законодательстве о налогах и сборах не содержится норм, обязывающих налогоплательщика, перешедшего на уплату единого налога на вмененный доход, восстановить в бюджете суммы НДС по материальным ресурсам, использованным после указанного перехода, с отнесением этого налога на издержки производства и обращения.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 01.01.2001 N А05-5242/01-262/20
Законодательство о налогах и сборах не содержит норм, обязывающих налогоплательщика, имеющего право на возмещение НДС из бюджета, но перешедшего на упрощенную систему налогообложения, восстановить в декларации за следующий период НДС по материальным ресурсам, использованным после перехода на упрощенную систему, и отнести эти суммы на издержки производства и обращения вместо предъявления к возмещению из бюджета.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 01.01.2001 N 1063
У налогоплательщика, перешедшего на уплату единого налога на вмененный доход, отсутствует обязанность восстановить в бюджете суммы НДС по материальным ресурсам, приобретенным до указанного перехода и использованным после него, с отнесением этого налога на издержки производства и обращения.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 01.01.2001 N А13-6402/01-14
Довод ИМНС о том, что налогоплательщик неправомерно отнес на себестоимость продукции (работ, услуг) расходы, связанные с оплатой дилерских, информационных и консультационных услуг, противоречит подпунктам "е" и "у" пункта 2 Положения о составе затрат.
НДС по основным средствам, приобретенным до перехода на упрощенку, восстанавливать не надо
, к. ю.н,
Актуализировано на 02 апреля 2003г.
Статья предназначена для:
- руководителей бухгалтеров налоговых консультантов и юристов менеджеров различного звена и управленческого персонала
Судя по всему, МНС России в борьбе с возвратом НДС использует любые средства, в том числе и не совсем соответствующие законодательству. В частности, МНС России издало письмо от 01.01.2001 г. № 03-1-08/522/13-Е533. Согласно этому письму при переходе на упрощенную систему налогоплательщик должен восстановить НДС, принятый к вычету при приобретении основных средств, на основании п. 8 ст. 145 и п. 3 ст. 170 НК РФ, исходя из остаточной стоимости основных средств. Так ли безупречна позиция налоговой службы?
Позиция МНС РФ № 1
Один из основополагающих тезисов письма сводится к тому, что «суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, которые используются организациями после перехода их на упрощенную систему налогообложения, к вычету не принимается, а включается в стоимость этих товаров (работ, услуг) на основании подпункта 3 пункта 2 статьи 170 НК РФ».
Возражение:
Однако, пп. 3 п. 2 ст. 170 НК РФ говорит о том, что суммы НДС, предъявленные покупателю при приобретении основных средств, учитываются в стоимости таких основных средств, в случае приобретения основных средств, лицами, не являющимися налогоплательщиками в соответствии с настоящей главой либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога.
Таким образом закон говорит о случаях, предъявления сумм НДС лицу, приобретающему основное средство, которое в момент приобретения такого имущества не является плательщиком НДС либо освобождено от исполнения обязанностей плательщика НДС. То есть момент приобретения основного средства и отсутствие у покупателя статуса плательщика НДС должны совпадать во времени.
Следовательно, пп. 3 пункта 2 статьи 170 НК РФ не распространяется на те случаи, когда организация, применяющая общую систему налогообложения, приобретает основное средство (с принятием уплаченных за него сумм НДС к вычету), для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с 21 главой НК РФ, но не использовавшая это средство для указанных операций до перехода на упрощенную систему налогообложения.
Позиция МНС РФ № 2
Другой тезис письма сводится к следующему. Следует учитывать, что суммы налога, принятые налогоплательщиком к вычету в соответствии со статьями 171 и 172 Кодекса по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с 21 главой Кодекса, но не использованным для указанных операций, подлежат восстановлению в последнем налоговом периоде перед переходом его на упрощенную систему налогообложения.
Возражение:
Глава 21 НК РФ только в одном случае прямо говорит о необходимости восстановления сумм НДС по приобретенным основным средствам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с 21 главой Кодекса, но не использованным для указанных операций – в п. 8 ст. 145 НК РФ. Однако этот пункт входит в статью, посвященную исключительно случаям утраты статуса плательщика НДС в связи с получением освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика.
Получение освобождения – налоговая льгота. Применение же упрощенной системы налогообложения – использование не налоговой льготы, а специального (альтернативного) режима налогообложения, который не предусмотрен главой 21 НК РФ.
Таким образом, МНС РФ в данном случае применяет не что иное как аналогию закона, т. е. распространяет на экономические отношения, которые прямо не урегулированы налоговым законом, норму налогового закона, регулирующего совершенно иные отношения.
Налоговое законодательство не допускает применения норм налогового законодательства по аналогии, что следует из норм Налогового Кодекса РФ. Это было подчеркнуто и Высшим Арбитражным Судом РФ (см. п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. № 41).
Следовательно, к организациям, приобретшим основное средство (с принятием уплаченных за него сумм НДС к вычету) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с 21 главой Кодекса, но не использовавшим его для указанных операций, при переходе с общей на упрощенную систему налогообложения, применять порядок аналогичный предусмотренному в п. 8 ст. 145 НК РФ недопустимо.
Позиция МНС № 3
Еще одним аргументом налоговой службы является утверждение о том, что по строке 430 декларации по НДС должны показываются также аналогичные суммы налога организациями, перешедшими на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, согласно пункту 2 статьи 1 Федерального закона от 29.12.95 N 222-ФЗ, а также организациями и индивидуальными предпринимателями, перешедшими на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности, согласно статье 1 Федерального закона от 31.07.98 N 148-ФЗ.
Возражение:
Действительно, такое правило установлено «Инструкцией по заполнению декларации по налогу на добавленную стоимость и декларации по налогу на добавленную стоимость по операциям, облагаемым по налоговой ставке 0 процентов» (утв. приказом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам ). По своей сути это правило устанавливает порядок исчисления налога (т. к. показатели по строке 430 должны быть исключены из суммы налоговых вычетов, которые уменьшают сумму НДС, начисляемую к уплате в бюджет). В тоже время глава 21 НК РФ прямо не предусматривает, что организации, приобретшие основное средство (с принятием уплаченных за него сумм НДС к вычету) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с 21 главой Кодекса, но не использовавшие это средство для указанных операций, при переходе с общей на упрощенную систему налогообложения, должны восстановить ранее принятые к вычету суммы НДС по указанным средствам.
В соответствии с п. 5 ст. 3 НК РФ ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги, установленные в ином порядке, чем это определено НК РФ. Порядок исчисления налога является элементом налогообложения, который должен быть в обязательном порядке определен законодательным актом (следует из ст. 3 и 17 НК РФ). Согласно п. 1 ст. 4 НК РФ федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, исполнительные органы местного самоуправления, органы государственных внебюджетных фондов в предусмотренных законодательством о налогах и сборах случаях издают нормативные правовые акты по вопросам, связанным с налогообложением и сборами, которые не могут изменять или дополнять законодательство о налогах и сборах.
Налоговым кодексом не предусмотрена возможность применения норм налогового законодательства по аналогии.
Согласно п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.
Учитывая вышеизложенное, раздел 3 Инструкции № БГ-3-03/25 неправомерно дополняет законодательство о налогах и сборах.
Заключение:
Учитывая все вышеизложенное можно сделать следующий вывод.
В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ вычеты сумм НДС, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении основных средств производятся в полном объеме после принятия данных основных средств на учет.
Из смысла п. 8 ст. 145, п. 3 ст. 170 и п. 1 ст. 172 НК РФ прямо не следует, что суммы НДС по приобретенным основным средствам, принятые к вычету в установленном законом порядке, подлежат обязательному восстановлению и уплате в случае, если налогоплательщик в дальнейшей деятельности будет применять упрощенную систему налогообложения.
Также НК РФ, не содержит норм, указывающих на необходимость восстановления названных сумм налога. Пункт 8 ст. 145 НК РФ, п. 3 ст. 170 НК РФ таковыми не являются, поскольку не распространяются на отношения, возникающие в связи с переходом налогоплательщика с общей системы налогообложения на упрощенную.
Кстати на практике, этот вывод был также подтвержден постановлениями Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 01.01.2001 г. /02-АК И от 01.01.2001 г. /02-АК).
. Хотя во всех СМИ декларируется поддержка малого и среднего бизнеса, налоговые органы прилагают множество усилий для ущемления интересов малого бизнеса и используют нормы, направленные на поддержку предпринимателей. В частности, налоговые органы считают, что при переходе на упрощенную систему налогообложения необходимо восстановить весь НДС, принятый ранее к вычету. По данному спору в Постановлении ФАС Московского округа от 1 июля 2003 г. № КА-А40/4309-03 отмечено следующее:
"Как установлено в ходе выездной налоговой проверки, ЗАО "Култа" правомерно исчислило к возмещению из бюджета по итогам 2, 3, 4 кварталов 2001 г. налог на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам) и основным средствам в размере 190630 руб. и на основании заявлений Общества налог в сумме 168980 руб. был перечислен на его расчетный счет.
По мнению Инспекции, поскольку с 01.01.2002 ЗАО "Култа" перешло на упрощенную систему налогообложения и не является в связи с этим плательщиком НДС, а остатки приобретенных товаров будут использованы при осуществлении операций, не облагаемых НДС, то суммы налога по остаткам товаров подлежат восстановлению и уплате в бюджет. Также, по мнению Инспекции, суммы НДС по амортизируемому имуществу, принятые налогоплательщиком к вычету в соответствии со ст. ст. 171, 172 НК РФ до перехода на упрощенную систему налогообложения и используемому для производства и реализации товаров (работ, услуг) после перехода организации на указанную систему налогообложения, подлежат восстановлению и уплате в бюджет в доле недоамортизированной стоимости указанного имущества.
Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.
В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении: 1) товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктами 2 и 6 статьи 170 настоящего Кодекса; 2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.
Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счет-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.
Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.
Вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств и (или) нематериальных активов.
Статьями 171, 172 НК РФ не предусмотрено, что суммы налога, принятые к вычету (возмещенные) в установленном законом порядке, подлежат восстановлению и уплате в бюджет в случае, если налогоплательщик в дальнейшей деятельности вправе осуществлять реализацию товаров (работ, услуг) без НДС.
Налоговым органом не приведена норма закона, предусматривающая такое восстановление налога.
С учетом изложенного судом сделан правильный вывод об отсутствии у Общества недоимки за 4 кв. 2001 г., в связи с чем ему неправомерно начислен налог, пени и применены штрафные санкции."
Таким образом, налогоплательщики перешедшие на упрощенную систему налогообложения не обязаны восстанавливать принятый ранее к вычету НДС. Все требования налоговых органов о восстановлении НДС являются неправомерными и противоречат НК РФ.
