«Пробелы в праве»

Правительство Российской Федерации

САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

Рассмотрено и рекомендовано «УТВЕРЖДАЮ»

На заседании кафедры Первый зам. декана факультета

Теории и истории государства доц. В. В. Лукьянов

и права _________________________________

Протокол от № 7 от _13 мая__2010г. «____» ___________2010г.

Заведующая кафедрой

_____________ проф. Д. И. Луковская

Программа специальной дисциплины

по магистерской программе «Теория и история права и государства, история правовых учений»

Направление 030500 - юриспруденция

«Пробелы в праве»

Разработчик: к. ю.н. доц. М. А.. Капустина

Рецензенты: к. ю.н. доц. В. С. Иваненко

к. ю.н. доц. Н. А. Сидорова

2010 год

1. Организационно-методический раздел

1.1 Цель изучения дисциплины: Преподавание студентам основных теоретико-методологических проблем пробелов в праве, принципов выявления пробелов в действующем законодательстве и способов их восполнения.

1.2 Задачи курса: Изучение современных проблем юридической теории и практики, связанных с пробелами в праве.

1.3. Место курса в профессиональной подготовке выпускника: Дисциплина «Пробелы в праве» является одной из специальных теоретико-методологических дисциплин магистерской программы «Теория и история государства и права, история правовых учений» и читается в соответствии с учебным планом с учетом особенностей специализации студентов в области общей теории права и по историко-правовым дисциплинам.

1.4. Требования к уровню освоения дисциплины СДМ.01 «Пробелы в праве»

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

- знать содержание дисциплины «Пробелы в праве» и разбираться в основных вопросах, связанных с выявлением и восполнением пробелов в праве;

- уметь анализировать действующее законодательство и устанавливать в нем действительные пробелы;

- правильно классифицировать пробелы в праве и предлагать соответствующие способы их восполнения.

2. Объем дисциплины, виды учебной нагрузки, форма текущего, промежуточного и итогового контроля

Всего аудиторных занятий 32 часа

Из них – лекций 32 часа

Самостоятельная работа

(в том числе, письменные работы

по всем темам) 44 часа

Итого (трудоемкость дисциплины) 88 часов

Изучение дисциплины по семестрам:

1 семестр: лекции – 32 часа, доклады, защита письменных работ, экзамен

3. Содержание дисциплины

3.1. Темы дисциплин, их краткое содержание и виды занятий

Тема 1. Пробелы в действующем праве: теоретико-методологический анализ

Правовое регулирование. Сфера правового регулирования. Пределы правового регулирования и границы возможных пробелов в юридических нормах. Юридическая природа пробелов в правовом регулировании.

Пробелы в праве и пробелы в законе: теоретико-методологическая проблема беспробельности права. Особенности разных теоретико-методологических подходов к определению пробелов в праве, причинам их появления и способам восполнения.

Литература:

1. К. Проблема «пробелов в праве»: К критике буржуазной теории. Киев, 1974.

2. Л. Согласование норм внутригосударственного и международного права в правовой системе России// Московский журнал международного права 2000. № 4.

3. А. Система права и система законодательства (гражданско-правовой аспект)// Правоведение. 1975. № 2.

4. В. Пробелы в праве: Вопросы понятия пробелов и критика теорий беспробельности права. Казань, 1969.

5. Н. Пробелы в современном международном праве. Казань, 1985.

6. А. Правовой вакуум - новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 1.

7. С. Общая теория права и государства. М., 1999.

8. С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3.

9. В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003.

10. А. Право и законодательство: единство и различие// Правоведение. 1981. № 3.

Тема 2. Пробелы в законодательстве: понятие и проблема установления

Понятие законодательства в узком и широком смысле слова. Законодательство и иные юридические источники (формы) права. Теоретико-практические проблемы установления пробела в действующих источниках (формах) права. Основные методы установления пробелов в действующем законодательстве. Особенности пробелов в частном и публичном праве. Типы пробелов в праве. Классификация пробелов в законе. Действительные и мнимые пробелы. «Квалифицированное» молчание законодателя.

Литература:

1. И. Понятие пробела в праве// Правоведение. 1969. №. 3.

2. М. «Квалифицированное молчание законодателя» как общеправовой феномен (к вопросу о сущности и сфере функционирования пробелов в праве)// Пробелы в Российском законодательстве. 2008, № 1.

3. М., М., М. Систематизация нормативно-правовых актов. Нижний Новгород, 1993.

4. А. Законодательная технология: (Теория. Опыт. Правила): учебное пособие. Иркутск, 2001.

5. Закон: создание и толкование/ Под ред. А. С. Пиголкина. М., 1998.

6. Законодательная техника: Научно-практическое пособие. М., 2000.

7. Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994.

8. В. Пробелы в праве: Вопросы понятия пробелов и критика теорий беспробельности права. Казань, 1969.

9. А. Правовой вакуум - новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 1.

10. В. Система права и система законодательства: развитие научных представлений и законотворчества// Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000.

11. С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3.

12. М. Установление смысла законодательства и аналогия права// Российская юстиция. 2009. № 8.

Тема 3. Методы восполнения пробелов в законодательстве

Понятие восполнения, преодоления и устранения пробелов в действующем праве. Классификация методов восполнения пробелов. Устранение и преодоление пробелов в законодательстве. Нормативное восполнение как способ ликвидации пробелов. Институт аналогии как казуальное средство восполнения пробелов в праве.

Литература:

1. Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980.

2. А. Применение норм советского права: Вопросы теории. Свердловск, 1973.

3. В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.

4. В. Способы применения права при пробелах в советском законодательстве/ Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973.

5. А. Метод аналогии в правовой науке и практике. Международные юридические чтения: Материалы научно-практической конференции. Омск, 2005.

6. В. Самостоятельность судебной власти и право суда на нормотворчество. Новосибирск, 1995.

7. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6.

8. А. Правовые основания применения права по аналогии// Арбитражная практика. 2007. № 1.

Тема 4. Устранение (ликвидация) пробелов в действующем праве

Правоустановительная деятельность государства. Установление пробелов в процессе законотворчества государства и государственного признания (санкционирования) сложившихся общественных отношений.

Взаимодействие международного права и внутригосударственного законодательства. Конституция Российской Федерации о принципах международного права и международных договорах России.

Нормы договоров и правовых обычаев: сходство и различия. Нормативно-правовые акты в системе источников права. Законы и подзаконные акты в российской правовой системе. Темпоральные, пространственные, иерархические и субъектные коллизии между нормативно-правовыми актами.

Роль законодателя в восполнении пробелов и устранении коллизий в положительном (позитивном) праве.

Литература:

1. Идея Центрального депозитария и пробелы Гражданского кодекса// Российская юстиция. 1998, № 10.

2. В. Оптимизация правотворческой деятельности в современной России (вопросы теории и практики)./ Под ред. С. А. Комарова. СПб., 2005.

3. А. Действие юридических норм во времени. СПб., 2001.

4. Н. Пробелы в современном международном праве. Казань, 1985.

5. А. Правовой вакуум - новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 1.

6. Ю. Нормы и источники международного права в правовой системе Российской Федерации// Правоведение. 1997. № 3.

7. Подготовка и принятие законов в правовом государстве. М., 1998.

8. Н. Юридическая процедура. М., 1991.

9. Н. Право международных договоров: действие и применение договоров. М., 1985.

10. А. Закон в системе нормативных актов// Труды института законодательства и сравнительного правоведения. 1993. Вып. 53.

11. А. Юридическая коллизия. М., 1982.

12. Т. Противоречия и пробелы в конституциях и уставах субъектов Федерации необходимо преодолеть// Журнал Российское право. 1997, № 4.

Тема 5. Преодоление пробелов в праве

Реализация права: социологический, психологический, феноменолого-коммуникативный и формально-юридический аспекты. Формы и способы реализации правовых норм. Теоретико-методологические проблемы реализации юридических норм вне конкретных правоотношений.

Место и роль правоприменительной деятельности в механизме реализации права. Особенности применения права. Стадии мыслительной деятельности по применению нормы права и их объективация в юридическом процессе.

Проблема юридической квалификации фактических обстоятельств по делу при обнаружении пробела в действующем законодательстве. Толкование юридической нормы и восполнение пробела.

Литература:

1. Т. Законность и справедливость в правоприменительной практике. М., 1992.

2. Н. Проблемы применения советского права. Иркутск, 1980.

3. Н., М. Правоприменительная квалификация и юридическая справедливость// Проблемы действия права в новых исторических условиях. М. 1993.

4. И. Социология права. СПб., 2001.

5. А. Применение норм советского права: Вопросы теории. Свердловск, 1973.

6. В. Социально-психологические аспекты применения права. Казань, 1982.

7. С. Общая теория права и государства. М., 1999.

8. А. Правоприменительная деятельность органов управления. М., 1979.

9. В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003.

10. Проблемы обеспечения законности в механизме правоприменения. Волгоград, 1991.

11. Закон и его толкование. М., 1986.

12. В. О допустимости использования института аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права// Юридическое образование и наука. 2007.

Тема 6. Восполнение пробелов судом

Судебная практика и судебный прецедент как источники (формы) права. Судебный прецедент в системе английского права. Судебная практика в России. Судебный прецедент в Российской правовой системе. Место и значение Постановлений Конституционного суда Российской Федерации в системе источников права.

Соотношение понятий «судебный прецедент» и «прецедент толкования». Деятельность высших судебных органов Российской Федерации по восполнению пробелов в праве. Основания для возникновения судебного прецедента в России.

Литература:

1. Судейское усмотрение. М., 1999.

2. Ю. Прецедентное право. М., 1993.

3. В. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: понятие, природа, юридическая сила и значение// Конституционное правосудие в меняющихся правовых системах. М., 1999.

4. Б., В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. № 3.

5. К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002.

6. А. Действие юридических норм во времени. СПб., 2001.

7. Е. О пределах усмотрения правоприменителя в процессе принятия уголовно-правовых решений// Актуальные проблемы уголовного законодательства в деятельности органов внутренних дел. М., 1987.

8. Прецедент в английском праве. М., 1985.

9. А. Прецедент как один из источников английского права// Государство и право. 1995. № 2.

10. Н. Является ли судебная практика источником российского права?// Ежегодник российского права. М., 2001.

11. Судебный прецедент как источник уголовного права// Российская юстиция. 1994. № 1.

12. А., Ю. Решения Конституционного Суда Российской Федерации как источник конституционного права Российской Федерации// Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 1997. № 3.

Тема 7. Применение юридических норм по аналогии

Роль законодателя в установлении правил преодоления пробелов. Российское законодательство об аналоги права и закона. Легализация аналогии в регулировании гражданско-правовых отношениях. Проблема возможности аналогии в уголовном и уголовно-процессуальном права.

Логическая основа аналогии в праве. Логико-правовые пределы применения юридических норм по аналогии. Логико-юридическая природа аналогии права как приема преодоления пробелов в законодательстве.

Литература:

1. А. Аналогия в государственном праве// Правоведение. 1992. № 6.

2. О., В. Аналогия в уголовном процессе России. Самара, 2000.

3. И. Судебная практика как источник уголовного права// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003.

4. В. Судебная реформа и совершенствование правосудия по гражданским делам// Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М., 2001.

5. Б., В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. № 3.

6. Е. О пределах усмотрения правоприменителя в процессе принятия уголовно-правовых решений// Актуальные проблемы уголовного законодательства в деятельности органов внутренних дел. М., 1987.

7. М. Правовое государство и проблема управления по усмотрению// Государство и право. 1990. № 1.

8. И. Пробелы в новом Уголовном кодексе России// Законодательство. 1997, № 3.

9. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6.

10. Т. Противоречия и пробелы в конституциях и уставах субъектов Федерации необходимо преодолеть// Журнал Российское право. 1997, № 4.

11. В. Самостоятельность судебной власти и право суда на нормотворчество. Новосибирск, 1995.

12. С. К вопросу об аналогии закона в уголовном судопроизводстве// Актуальные проблемы укрепления социалистической законности и правопорядка. Куйбышев, 1982.

Тема 8. Аналогия права и аналогия закона

Принципы применения закона по аналогии. Вероятностный характер вывода о сходстве в методе правового регулирования схожих общественных отношений.

Субсидиарное применение норм права как способ преодоления пробелов в законодательстве. Понятие смежного правового института и смежной отрасти права. Субсидиарное применение норм права в международно-договорной сфере.

Специфика аналогии права. Возможности применения правовых принципов при индивидуальной регламентации прав и обязанностей участников спорного правоотношения. Аналогия права в отраслях частного права. Аналогия права в отраслях процессуального права. Аналогия права в отраслях публичного права.

Литература:

1. О субсидиарном применении норм гражданского права к трудовым отношениям// Советская юстиция. 1963. № 14.

2. Б., В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. № 3.

3. В. Проблемы применения аналогии в налоговом праве// Российское правовое государство. 2004.

4. Г. Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства. Тюмень, 2001.

5. Е. О пределах усмотрения правоприменителя в процессе принятия уголовно-правовых решений// Актуальные проблемы уголовного законодательства в деятельности органов внутренних дел. М., 1987.

6. Л. Аналогия в уголовном праве: миф или реальность// проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современных условиях. Караганда, 2002.

7. А. Применение налогового законодательства по аналогии// Налоговые споры. 2003. №

8. В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей// Советское государство и право. 1967, № 4.

9. А. Аналогия в налоговом праве России// Финансовое право. 2007. № 8.

10. В. Аналогия в уголовном процессе// Российский следователь. 2006. № 3.

11. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6.

12. Г. Субсидиарное применение норм права// Советское государство и право. 1976. № 12.

Обязательная литература

1. М. «Квалифицированное молчание законодателя» как общеправовой феномен (к вопросу о сущности и сфере функционирования пробелов в праве)// Пробелы в российском законодательстве. 2008. № 1.

2. А. Аналогия в государственном праве// Правоведение. 1992. № 6.

3. В. Проблемы применения аналогии в налоговом праве// Российское правовое государство. 2004.

4. А. Гражданско-правовые принципы и аналогия права// Российский юридический журнал. 2005. № 2.

5. В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.

6. А. Метод аналогии в современной методологи права// Философия права. 2007, № 2.

7. С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3.

8. И. Пробелы в уголовном законодательстве России// Пробелы в российском законодательстве. 2008, № 1.

9. В. О допустимости использования института аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права// Юридическое образование и наука. 2007.

10. М. Установление смысла законодательства и аналогия права// Российская юстиция. 2009. № 8.

Литература, рекомендуемая ко всем темам:

1. Судебная практика как источник нормотворчества// Советская юстиция. 1991. № 4.

2. И. Понятие пробела в праве// Правоведение. 1969. № 3.

3. С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999.

4. С. Общая теория права. М., 2009.

5. Идея Центрального депозитария и пробелы Гражданского кодекса// Российская юстиция. 1998, № 10.

6. О., В. Аналогия в уголовном процессе России. Самара, 2000.

7. Т. Законность и справедливость в правоприменительной практике. М., 1992.

8. Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980.

9. В. Учение о толкование и применение гражданских законов. Одесса, 1901.

10. В. Руководство к толкованию и применению законов. М, 1997.

11. А. Законодательная технология: (Теория. Опыт. Правила): учебное пособие. Иркутск, 1997.

12. Защита деловой репутации от порочащих сведений// Российская юстиция. 2003. № 8.

13. Н., М. Правоприменительная квалификация и юридическая справедливость// Проблемы действия права в новых исторических условиях. М. 1993.

14. В. Судебный прецедент как формальный источник права и его место в системе источников права в России// Атриум. 1997. № 3.

15. А. Применение норм советского права: Вопросы теории. Свердловск, 1973.

16. М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М., 1997.

17. М. Зачет излишне уплаченного налога сроками не ограничен// Налоговые споры: Тематич. Вып. Журнала «Арбитражная практика», 2002.

18. Л. Согласование норм внутригосударственного и международного права в правовой системе России// Московский журнал международного права 2000. № 4.

19. А. Пробелы в праве. Актуальные проблемы теории и истории государства и права: Сборник научных статей: Выпуск 1/ Под общ. Ред. Д. ю.н., проф. В. П. Сальникова. СПб, 2000.

20. Н. Применение права. Ярославль, 1980.

21. Н. Теория правовой системы общества: учебное пособие. В 2 т. Т.1 Ярославль, 2005.

22. Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994.

23. Л. Аналогия в уголовном праве: миф или реальность// проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современных условиях. Караганда, 2002.

24. В. Способы применения права при пробелах в советском законодательстве/ Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973.

25. Н. Пробелы в международном праве. Казань, 1985.

26. И. Нормы международного права в правовой системе России. М., 1997.

27. К. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988.

28. А. Правовой вакуум – новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 2.

29. А. Применение налогового законодательства по аналогии// Налоговые споры. 2003. №

30. Правотворчество. Теория и законодательная техника. М., 1994.

31. С. Общая теория права и государства. М., 1999.

32. А. Правоприменительная деятельность органов управления. М., 1979.

33. А. Метод аналогии в правовой науке и практике. Международные юридические чтения: Материалы научно-практической конференции. Омск, 2005.

34. В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей// Советское государство и право. 1967, № 4.

35. В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003.

36. Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М., 2001.

37. Проблемы обеспечения законности в механизме правоприменения. Волгоград, 1991.

38. Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973.

39. Проблемы реализации права: Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск, 1990.

40. Проблемы теории права и государства. Курс лекций/ Под общей редакцией профессора, академика В. П. Сальникова. СПб., 1999.

41. Прецедентное право// Российский юридический журнал. 1996. № 3.

42. А. Аналогия в налоговом праве России// Финансовое право. 2007. № 8.

43. В. Аналогия в уголовном процессе// Российский следователь. 2006. № 3.

44. Суд и применение закона. М., 1982.

45. Судебная практика в советской правовой системе. М., 1995.

46. Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003.

47. Судебная практика как источник права. М., 1997.

48. А. Договор как регулятор общественных отношений// Правоведение. 1990. № 5.

49. Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права и Российская Конституция// Московский журнал международного права. 1995. № 2.

50. В. Самостоятельность судебной власти и право суда на нормотворчество. Новосибирск, 1995.

51. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6.

52. А. Правовые основания применения права по аналогии// Арбитражная практика. 2007. № 1.

53. С. Толкование и применение норм уголовно-процессуального права. М., 1967.

54. А. Алименты бывшему мужу// Российская газета. 2008. № 57.

Темы обязательных письменных работ (могут быть изменены по

согласованию с лектором):

1. Беспробельность права и пробелы в законодательстве.

2. Пробелы в праве: понятие и методы восполнения.

3. Принципы применения юридических норм по аналогии.

4. Правовое регулирование: понятие, сфера, механизм.

5. Правовое регулирование и преодоление пробелов в праве.