5 группа, Институт права, Университет имени (МГЮА)
*****@***ru
Научный руководитель: проф.
Особенности правового регулирования
деятельности по доверительному управлению ценными бумагами
Институт доверительного управления ценными бумагами и средствами в их инвестирование является относительно новым для российского гражданского права. Однако данное утверждение не дает оснований говорить об отсутствии серьезных изменений в соответствующей нормативно-правовой базе. Напротив, это является причиной существования правовых коллизий и пробелов в соответствующем законодательстве. Такой уровень правового регулирования, несомненно, приводит к дестабилизации отношений по управлению ценными бумагами и денежными средствами, что является недопустимым в силу специфики и особенностей как объектов, так и субъектного состава рассматриваемых правоотношений.
Прежде всего, представляется целесообразным акцентировать внимание на исследовании изменений нормативной базы в сфере управления ценными бумагами, поскольку последнее необходимо для наиболее объективного понимания юридической природы рассматриваемой правовой конструкции.
В соответствии с Распоряжением Президента Российской Федерации № 163-рп от 01.01.01г. «О Комиссии по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте Российской Федерации» была образована Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте РФ.
Указом Президента РФ от 1 июля 1996 года № 1009 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг» комиссия была преобразована в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг, основные функции и полномочия которой определялись ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Данный федеральный орган исполнительной власти имеет огромное значение для исследования деятельности по управлению ценными бумагами, поскольку акты именно этой комиссии способствовали становлению первоначальной системы правового регулирования.
Однако данная комиссия осуществляла свои полномочия сравнительно небольшой промежуток времени, поскольку была упразднена Указом Президента РФ от 9 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» с передачей ее полномочий образовавшейся Федеральной службе по финансовым рынкам.
Служба, пришедшая на смену Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, является также в настоящее время упраздненным федеральным органом исполнительной власти, осуществлявшим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору, в частности, в сфере финансовых рынков.
Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 739 «О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации» прекратились полномочия ФСФР с 1 сентября 2003 года, и служба была упразднена. Полномочия службы перешли в ведение Центрального Банка РФ в соответствии с Указом Президента РФ «Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации».
В соответствии с решением Совета директоров Банка России от 29 ноября 2013 года с 3 марта 2014 года Служба Банка России по финансовым рынкам (СБРФР) упраздняется.
Полномочия, ранее осуществляемые СБРФР по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков 3 марта 2014 года переданы созданным структурным подразделениям Банка России. Однако по нашему мнению не представляется возможным рассуждать о каких-либо положительных аспектах существования и деятельности СБРФР, поскольку Служба не приняла за время осуществления своих полномочий каких-либо актов, которые сыграли бы ту или иную роль в формировании и укреплении нормативно-правовой базы регулирования отношений доверительного управления.
Однако нельзя не отметить значительную роль ФСФР в становлении и развитии системы правового регулирования в рассматриваемой сфере.
В настоящее время продолжает действовать Приказ ФСФР от 3 апреля 2007 года № 07-37/пз-н, утверждающий порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами.[1]
На данный момент, по большей части, нормативно-правовая база регулирования отношений доверительного управления ценными бумагами строится на актах, принимаемых Центральным Банком РФ.
В соответствии со статьей 1025 ГК РФ, особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.
Одной из основных проблем в настоящее время является отсутствие специального закона, устанавливающего порядок и особенности исследуемых отношений.
Считаем, что норма статьи 1025 ГК РФ, устанавливающая обязательное законодательное регулирование соответствующих отношений, не имеет в виду одну только статью 5 Федерального закона от 01.01.2001 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
Анализируя статью 5 указанного закона, можно выделить некоторые особенности доверительного управления ценными бумагами, которые также вызывают множество дискуссий на доктринальном уровне.
Во-первых, в качестве объектов доверительного управления признаются не только собственно ценные бумаги, но и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе доверительного управления последними.
В соответствии с п. 2 ст. 1013 ГК РФ, денежные средства не могут рассматриваться в качестве самостоятельного объекта доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом. Считаем, что отношения доверительного управления данным объектом должны регулироваться не нормами ФЗ «О рынке ценных бумаг», а, в частности, Федеральным законом от 02. 12. 1990 № 000-1 «О банках и банковской деятельности».[2] Объясняется данное утверждение тем, что отношения по обороту денежных средств не являются и не могут являться объектом правового регулирования законодательства о рынке ценных бумаг. Необходимо отметить, что законодателю следует исходить не столько из правовой природы или целевого назначения денежных средств, сколько из существующих различий и особенностей нормативно-правового регулирования отношений по управлению двумя разными объектами.
Вышесказанное подтверждается, в частности, , акцентирующим особое внимание на том, что «использование денег в имущественном обороте с целью их преумножения осуществляется в других гражданско-правовых формах».[3]
Вторая значимая особенность рассматриваемого договора заключается в том, что круг лиц, которые могут осуществлять деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, ограничен профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
В целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, данным лицам необходимо получить лицензию на данный вид деятельности, порядок получения которой устанавливается соответствующим Административным регламентом.[4] Следует обратить внимание на тот факт, что Приказ ФСФР, закрепляющий порядок предоставления данной службой услуги по лицензированию, в настоящее время не признан утратившим силу, несмотря на то, что сама служба упразднена.
Как было отмечено выше, особенности доверительного управления ценными бумагами должны устанавливаться законом в силу статьи 1025 ГК РФ. Однако настоящие особенности установлены и закреплены подзаконными актами федеральных органов исполнительной власти и Центрального Банка РФ. Данные акты, на наш взгляд, в целях формирования устойчивой системы правового регулирования и во исполнение нормы статьи 1025 ГК РФ, должны иметь природу субсидиарных регуляторов отношений по управлению рассматриваемым объектом по отношению к специальному закону.
Данные рассуждения подтверждаются позицией , который справедливо утверждает: «даже принимая во внимание наличие у указанных ведомств (ФКЦБ) определенной компетенции в области правового регулирования отношений, связанных с функционированием рынка ценных бумаг, а также с денежным обращением и деятельностью кредитных организаций…нельзя согласиться с тем, что данные ведомства могут осуществлять нормотворчество путем комплексного регулирования правоотношений доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, как это имеет место в реальной действительности».[5] Л. Ю. Михеева, обращая внимание на данный пробел в системе правового регулирования, также обоснованно делает следующие выводы: "…очевидно, что ограничения, касающиеся видов ценных бумаг, способных находиться в доверительном управлении, должны быть установлены именно на уровне закона, а не постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг".[6]
Однако необходимо отметить, что отмена этих актов будет являться не решением проблемы в плане построения нормативно-правовой базы, а скорее причиной образования «правового вакуума», что повлечет за собой всевозможные злоупотребления при совершении сделок с ценными бумагами.[7]
Рассматривая деятельность кредитных организации по доверительному управлению ценными бумагами, следует отметить, что ранее данная деятельность была урегулирована Инструкцией Банка России[8]. Однако данный нормативный акт утратил силу 28 февраля 2012 года.[9]
Необходимо обратить внимание на особый субъектный состав правоотношений доверительного управления ценными бумагами. В большинстве случаев, доверительными управляющими являются банки и иные кредитные организации.
Рассматриваемая проблема представляет собой особую важность, поскольку от ее решения зависит уровень системы нормативного регулирования оборота ценных бумаг и денежных средств в процессе исполнения договора доверительного управления.
Договор может предусматривать отдельный, обособленный учет переданного конкретным учредителем имущества (индивидуальный договор доверительного управления), а также объединение имущества (ценных бумаг) в общий фонд банковского управления (далее – ОФБУ). При заключении договора стороны подписывают инвестиционную декларацию, которая представляет собой неотъемлемую часть договора и конкретизирует его условия. Нормы, закрепляющие особенности и содержание инвестиционной декларации, ранее имели место в актах ФСФР и ФКЦБ, которые утратили силу. В настоящее время какие-либо акты, детально регламентирующие порядок и особенности формирования ОФБУ и управления имуществом указанного фонда доверительным управляющим (банком), также отсутствуют. Данные вопросы в некоторой степени находят свое разрешение в локальных актах Банка России, безусловно направленных на обеспечение и защиту прав и интересов кредитных организаций, поскольку последние являются основными участниками кредитно-денежной политики и элементами платежной системы, стабилизация и развитие которых являются основными целями Центрального Банка РФ.
Таким образом, по нашему мнению, при построении системы соответствующего нормативного регулирования, недопустимо ограничение данной системы на ведомственном уровне.
Резюмируя вышеизложенное, представляется целесообразным сделать вывод о необходимости для законодателя акцентировать внимание на рассматриваемую проблему и принятия специального закона об особенностях доверительного управления ценными бумагами. Несомненно, это станет причиной формирования устойчивой нормативной базы в сфере функционирования рынка ценных бумаг, стабилизации правоприменительной и деловой практики, а также снижения рисков злоупотреблений участниками имущественного оборота в процессе осуществления профессиональной деятельности по доверительному управлению вверенными им объектами.
[1] Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами" // "Вестник ФСФР России" от 01.01.01 г. N 5
[2] См. напр. п. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12ю1990 № 000-1
[3] Гражданское право: В 2 т. Т. II, полутом 2: Учебник / Отв. ред. проф. . 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. С. 813.
[4] См. Приказ ФСФР России от 01.01.2001 N 11-5/пз-н « Об утверждении Административного регламента по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг».
[5] , Витрянский право. Книга третья: договоры о выполнении работ и оказании услуг. М. 2002. С. 515.
[6] Михеева бумаги и денежные средства как объекты доверительного управления // Хозяйство и право. 1998. N 9. С. 44.
[7] См. напр., , . Указ. соч. С. 516.
[8] Приказ Банка России от 2 июля 1997 г. № 02-287 "Об утверждении Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации"
[9] См. Указание Банка России от 28 февраля 2012 г. N 2789-У
