Следовательно, по итогам полугодия 2007 г. организация превысила установленный лимит - сумма полученных ею доходов составила 25 млн руб. (5 млн + 15 млн + 5 млн). Соответственно, с начала второго квартала (с 1 апреля 2007 г.) она должна вернуться на общий режим налогообложения.

Заключение "упрощенцем", применяющим объект налогообложения

"доходы", договора простого товарищества

(договора о совместной деятельности)

или договора доверительного управления имуществом

Согласно п. 3 ст. 346.14 НК РФ налогоплательщики, являющиеся участниками договора простого товарищества или договора доверительного управления имуществом, должны применять в качестве объекта налогообложения только "доходы минус расходы" <1>.

--------------------------------

<1> Отметим, что в отношении договора доверительного управления данное ограничение касается всех его участников - не только учредителя и управляющего, но и выгодоприобретателя, если договор в соответствии со ст. 1012 ГК РФ заключен не в пользу учредителя, а в пользу третьего лица (см. Письмо Минфина России от 01.01.2001 N 03-11-04/2/132).

Это правило появилось в НК РФ с 1 января 2006 г. в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 01.01.2001 N 101-ФЗ, создав проблемы тем "упрощенцам", которые к этому моменту уже применяли объект налогообложения "доходы", являясь при этом участниками совместной деятельности (доверительного управления имуществом).

Они наивно думали, что появление новых норм позволяет им просто сменить объект налогообложения с "доходов" на "доходы минус расходы", однако Минфин России занял иную позицию, основывающуюся на том, что сменить объект налогообложения можно только по общему правилу, установленному п. 2 ст. 346.14 НК РФ, т. е. только по истечении трех лет применения УСН. Соответственно, от налогоплательщиков, проработавших на "упрощенке" менее трех лет, требовали либо выйти из состава простого товарищества (расторгнуть договор доверительного управления имуществом), либо перейти на общий режим налогообложения.

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

Причем если "упрощенец" не успел быстро сориентироваться и перейти на общий режим с начала календарного года, то налоговики настаивали на "принудительном" возврате к общему режиму (см. Письмо Минфина России от 01.01.2001 N 03-11-02/169).

При этом сам Налоговый кодекс не содержал такого основания для потери права на применение УСН как участие в вышеназванных договорах. Таким образом, соответствующие претензии налоговиков не подкреплялись законодательством, что давало налогоплательщикам хорошие шансы оспорить их в суде.

Так, в следующих судебных решениях суды признали право "упрощенца" - участника совместной деятельности сменить объект налогообложения до истечения 3-х лет с начала применения УСН - в силу императивного требования п. 3 ст. 346.14 НК РФ об обязательном применении в этом случае объекта "доходы минус расходы" (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 N А42-27/2007, Уральского округа от 01.01.2001 N Ф09-3214/07-С3, Центрального округа от 01.01.2001 N А09-1190/07-33). Суды исходили из того, что невозможность изменения объекта налогообложения в течение трех лет с начала применения УСН установлена законом только для тех налогоплательщиков, которые имеют право выбирать объект налогообложения. Причем в последнем деле суд счел правомерным смену объекта даже не с начала календарного года.

С 1 января 2008 г. изложенная выше позиция чиновников получает нормативное подкрепление. С этой даты вступает в силу новая редакция п. 4 ст. 346.13 НК РФ (изменения внесены Законом N 85-ФЗ), которая в числе оснований потери права на применение УСН называет заключение договора о совместной деятельности (доверительного управления имуществом) "упрощенцем", применяющим УСН с объектом "доходы".

Эта норма действует только с 1 января 2008 г. Она распространяется, в том числе, и на тех налогоплательщиков, которые начнут применять "упрощенку" в 2008 г.

Эти изменения, безусловно, указывают на то, что продолжение применения ранее выбранного объекта "доходы" в случае заключения "упрощенцем" договора о совместной деятельности (либо договора доверительного управления имуществом) будет являться законным основанием для "принудительного" возврата на общий режим.

Однако вопрос о возможности смены в этом случае объекта налогообложения до истечения 3-х лет с момента начала применения УСН продолжает оставаться спорным - в силу положительной судебной практики по данному вопросу (см. выше).

Порядок "принудительного" возврата на общий режим

При совершении любого из вышеперечисленных нарушений налогоплательщик утрачивает право на применение упрощенной системы и обязан вернуться к общему режиму с начала того квартала, в котором произошло нарушение (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). Например, если нарушение произошло в марте, то возврат осуществляется с начала календарного года (с 1 января), если в сентябре - то с 1 июля и т. д.

При этом суммы налогов, подлежащих уплате при возврате на общий режим налогообложения, должны исчисляться и уплачиваться в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Поскольку переход на общий режим при потере права на применение УСН всегда осуществляется "задним числом", пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором налогоплательщик перешел на общий режим налогообложения, не уплачиваются.

Примечание. Если вы нарушили какое-то условие применения УСН, ждать уведомления или иной реакции налогового органа на нарушение не нужно.

Нужно самостоятельно перейти на общий режим и сообщить в налоговый орган о происшедшем переходе в течение 15 календарных дней по истечении соответствующего отчетного (налогового) периода (п. 5 ст. 346.13 НК РФ). Рекомендуемая форма такого сообщения утверждена Приказом МНС России от 01.01.2001 N ВГ-3-22/495 <1>.

--------------------------------

<1> Образец заполнения сообщения см. на с. 248.

Следует учитывать, что неуведомление налогового органа, в общем-то, ни на что не влияет. Когда бы ни было обнаружено нарушение правил применения "упрощенки", уплаты налогов общего режима от налогоплательщика все равно потребуют с начала того квартала, в котором произошло нарушение. И, как нам представляется, освобождение от уплаты пеней и штрафов распространяется только на один квартал (тот, в котором произошло соответствующее нарушение и возврат к общему режиму). Поэтому, если налогоплательщик опоздает с переходом, за все последующие кварталы пени и штрафы придется платить.

Так, например, ФАС Центрального округа не освободил налогоплательщика от пеней и штрафов даже в квартале нарушения (Постановление от 01.01.2001 N А64-2122/06-13). Он указал, что норма, освобождающая от уплаты штрафов и пеней, рассчитана на добросовестных налогоплательщиков. А в рассмотренном судом споре налогоплательщик, доход которого в июле превысил разрешенный максимальный размер, не только не вернулся к общему режиму и не сообщил об этом в налоговый орган, но и продолжил применять УСН в следующем календарном году, пока его не "поймала" налоговая инспекция.

* * *

Отметим, что хотя в тексте п. 4 ст. 346.13 НК РФ речь идет об ином режиме налогообложения, а не об общем, принудительный переход может быть осуществлен только на общий режим. Это объясняется тем, что при нарушениях "упрощенец" должен сменить режим с начала квартала нарушения (п. 4 ст. 346.13 НК РФ), а ЕСХН можно применять только с начала календарного года, подав предварительно заявление (п. 1 ст. 346.3 НК РФ). ЕНВД же вообще платят не по желанию, а в обязательном порядке при осуществлении определенных видов деятельности. Поэтому в случае принудительного возврата налогоплательщик все равно возвращается на общий режим налогообложения, а вопрос о применении ЕНВД решается в зависимости от того, какие виды деятельности он будет осуществлять.

Примечание. Утрата права на применение "упрощенки" не препятствует налогоплательщику в будущем вновь перейти на данный спецрежим - в общеустановленном порядке путем подачи соответствующего заявления в налоговый орган.

Однако это можно сделать не ранее, чем через один год после того, как налогоплательщик утратил право на применение УСН (п. 7 ст. 346.13 НК РФ).

То есть, например, если утрата права на "упрощенку" произошла в сентябре 2007 г., то снова перейти на данный спецрежим можно только с 1 января 2009 г.

Перейти на "упрощенку" раньше можно только путем создания нового юридического лица (например, путем реорганизации). Оно сможет применять "упрощенку" с момента своего создания либо с начала следующего календарного года. Отметим, что такой путь дает также возможность сменить объект налогообложения раньше срока (в обычном порядке его можно менять не ранее чем через три года применения УСН (п. 2 ст. 346.14 НК РФ)).

Что же касается физических лиц, то они, при желании более быстро перейти опять на УСН, могут завершить свою деятельность в качестве предпринимателя, а потом опять зарегистрироваться и начать применять УСН с момента регистрации. Возможность такого пути (для целей смены объекта раньше трехлетнего срока) подтвердили московские налоговики (см. Письмо УФНС по г. Москве от 01.01.2001 N 21-09/81618). Однако нужно учитывать, что не все представители налоговых органов столь лояльны.

Так, например, ФАС Поволжского округа признал незаконным решение инспекции ФНС о невозможности применения предпринимателем упрощенной системы налогообложения (Постановление от 01.01.2001 N А65-33393/2005-СА2-34).

Предприниматель применял УСН, но утратил статус предпринимателя 1 января 2005 г. в связи с неисполнением нормы ст. 3 Федерального закона от 01.01.2001 N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" (не выполнил обязанность по перерегистрации).

Впоследствии (15.07.2005) гражданин вновь зарегистрировался как индивидуальный предприниматель и одновременно подал в налоговый орган заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения. Налоговый орган, руководствуясь п. 7 ст. 346.13 НК РФ, посчитал, что это невозможно, однако суд отклонил его доводы. Суд указал, что гл. 26.2 НК РФ, регулирующая применение УСН, не содержит такого понятия, как повторная регистрация в качестве предпринимателя. В ст. 346.13 НК РФ речь идет о вновь зарегистрированном предпринимателе, который вправе подать заявление о применении УСН с момента регистрации. Никаких исключений из этой нормы в НК РФ нет.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5