Выдержка из книги
«ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ БАНКОВСКИХ СДЕЛОК
И СДЕЛОК НА МЕЖДУНАРОДНЫХ ФИНАНСОВЫХ РЫНКАХ»,
Переплет: твердый, 2009 г., ISBN: 978-5-390-00460-9,
Центр Исследований Платежных Систем и Расчетов,
www.paysyscenter.ru
Глава 2. Правовое регулирование зарубежных размещений ценных бумаг на финансовом рынке США.
§ 1. Основные способы зарубежных размещений и характеристика источников правового регулирования.
Первоначальной целью законодательства США о ценных бумагах была защита американских инвесторов. Формирование международных рынков капиталов в послевоенный период и их глобализация в 90-х годах потребовали адекватной правовой реакции на эти процессы. Начиная с 1990г. в США Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) были приняты документы, ставшие юридической основной для доступа иностранных частных эмитентов на финансовый рынок США.
В соответствии с Правилом 405 и Правилом 3b-4 иностранным частным эмитентом является любой эмитент (за исключением иностранных правительств), учрежденный в соответствии с законами какой-либо юрисдикции за пределами США, за исключением случаев, когда:
- более 50 % его голосующих акций, находящихся в обращении, прямо или косвенно находятся во владении резидентов США; и
- любое из нижеперечисленного: большинство исполнительных должностных лиц или директоров такого лица являются гражданами или резидентами США; более 50 % активов такого лица находится на территории США; управление деятельностью такого лица осуществляется преимущественно из США.
В соответствии с Законом о ценных бумагах 1933г., любая сделка, влекущая за собой предложение или продажу ценных бумаг должна быть зарегистрирована SEC, за исключением случаев, когда данный вид ценных бумаг или сделка освобождены от регистрации. В соответствии с Законом о фондовых биржах 1934г. иностранный частный эмитент обязан зарегистрировать ценные бумаги в случае прохождения листинга на национальной фондовой бирже США. Кроме того, если активы иностранного частного эмитента составляют свыше 10 млн. долл. и число акционеров, владеющих определенным классом ценных бумаг, составляет 500 и более (из которых по меньшей мере 300 являются резидентами США), то такой эмитент обязан зарегистрировать данные ценные бумаги.
Вместе с тем, законодательство США допускает размещение ценных бумаг без регистрации в форме:
- оффшорного предложения (за пределами США) на основании Положения S1;
- частного размещения на основании Положения D;
- частного размещения "квалифицированным институциональным инвесторам" на основании Правила 144А.
Положение S распространяется на сделки с ценными бумагами, совершаемые лицами США, для чего вводится понятие “оффшорная сделка” (offshore transaction). Предложение или продажа ценных бумаг считается оффшорной сделкой, если не делается предложение лицу, находящемуся в США, и:
во время выдачи приказа на покупку, покупатель находится за пределами США, или продавец и любое лицо, действующее от его имени, разумно полагают, что покупатель находится за пределами США; либо
применительно к предложениям и продажам ценных бумаг - сделка совершается на торговой площадке иностранной фондовой биржи, расположенной за пределами США или через такую площадку; применительно к перепродаже - на установленном оффшорном рынке ценных бумаг (designated offshore securities market - DOSM) или через такой рынок и продавец или лицо, действующего от его имени, не знает о предварительном согласовании сделки с покупателем, расположенным в США.
В качестве установленных оффшорных рынков ценных бумаг Положение S рассматривает рынок еврооблигаций, ряд крупнейших фондовых бирж, а также любой биржевой или небиржевой рынок, определенный SEC, если он соответствует определенным критериям. Таким образом, если американский банк, выступающий от имени американского клиента, размещает приказ на исполнение сделки в рамках DOSM у иностранного брокера с использованием средств связи (телефонной, телексной и т. п.), эта сделка считается оффшорной. Подобный подход к концепции территориальности дает иностранным покупателям ценных бумаг на DOSM гарантии действительности заключаемых сделок (иначе по каждой сделке возникал бы вопрос, что другая сторона не является лицом США).
В зависимости от ограничений на эмиссию и операции с ценными бумагами Положение S устанавливает для определенных сделок с ценными бумагами три категории так называемых “неисключительных безопасных гаваней” (non-exclusive safe harbors). Неисключительность означает, что сделанными за пределами США считаются только такие предложения и продажи ценных бумаг, которые подпадают под требования к одной из категорий и соответствуют двум общим условиям, предусмотренным Положением S:
- предложения и продажи должны осуществляться в форме оффшорной сделки по смыслу Положения;
- не должны предприниматься меры по организации и стимулированию сбыта в США эмитентом, дистрибьютором или их соответствующими филиалами или представителями.
Положение S предусматривает условия безопасной гавани как в отношении первичного предложения и продажи ценных бумаг, так и в отношении их оффшорной перепродажи (offshore resales), т. е. продажи лицом, иным чем эмитент, дистрибьютором, зависимым лицом или иным лицом, действующим от имени вышеуказанных.
Положение D было принято SEC в целях разъяснения раздела 4(2) Закона о ценных бумагах, согласно которому при осуществлении предложения и продажи ценных бумаг эмитент освобождается от регистрационных требований, если сделка не представляет собой «публичное предложение».
Положение D предусматривает исключения для трех видов сделок, предусмотренных:
- Правилом 504: размещения (предложения и продажи) ценных бумаг на общую сумму, не превышающую 1 млн. долл. в течение 12 месяцев. В этом случае применяются все общие условия Положения D (отсутствие рекламы, действий по перепродаже, уведомление SEC о размещении), за исключением требований о раскрытии информации инвесторам;
- Правилом 505: размещения (предложения и продажи) ценных бумаг на общую сумму, не превышающую 5 млн. долл. в течение 12 месяцев. Предусмотрены ограничения на количество инвесторов - неограниченное число "аккредитованных" инвесторов (при соблюдении условия об исключении публичной рекламы)2 и не более 35 неаккредитованных инвесторов. К размещению применяются общие условия Положения D, за исключением требований о раскрытии информации "аккредитованным" инвесторам;
- Правилом 506: размещения с теми же требованиями, что и Правило 505, но без ограничения объема размещения. В дополнение к требованиям Правила 505, каждый покупатель ценных бумаг, не являющийся "аккредитованным" инвестором, должен продемонстрировать эмитенту, что он "обладает знаниями и опытом в финансовых и деловых вопросах, которые являются достаточными для оценки достоинств и рисков предполагаемых инвестиций".
Правило 144А предоставляет освобождение от соблюдения регистрационных требований в случае перепродажи ценных бумаг, размещенных посредством частного предложения, или иных ограниченных в обращении ценных бумаг "квалифицированным институциональным покупателям" ("qualified institutional buyers")3. В связи с принятием Правила 144А SEC одобрила предложение Национальной ассоциации фондовых дилеров (NASD) о создании специальной торговой системы (PORTAL), предназначенной для торговли ценными бумагами на основании Правила 144А. Данная торговая система была создана с целью обеспечения соблюдения требований Правила 144А при вторичном обращении таких ценных бумаг. Использовать систему PORTAL могут только "квалифицированные институциональные покупатели". Котировки, выставляемые в данной торговой системе, не рассматриваются в качестве "целенаправленных мероприятий по продаже".
Преимуществом размещения в соответствии с Правилом 144А по сравнению с Правилом D является возможность неограниченной перепродажи ценных бумаг среди "квалифицированных институциональных покупателей". Вместе с тем, на практике частное размещение с использованием Правила 144А обычно осуществляется одновременно с публичным размещением тех же самых ценных бумаг за пределами США в соответствии с Положением S или частным размещением ценных бумаг в соответствии с Положением D.
1 Является, в том числе, основанием для выпуска еврооблигаций за пределами США.
2 В частности, банки, страховые, инвестиционные компании, корпорации, активы которых превышают 5 млн. долл., физические лица, владеющие и (или) инвестирующие средства на сумму свыше 1 млн. долл., физические лица, ежегодный доход которых превышает 200 тыс. долл., трасты с активами свыше 5 млн. долл.
3 По общему правилу, чтобы быть "квалифицированным институциональным покупателем", юридическое лицо должно владеть или "инвестировать с особой осмотрительностью " ценными бумагами на сумму в 100 миллионов долларов.
