Шалбаев Елубай Жумабекович
старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин
Евразийского национального университета им.
НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ МЕДИАЦИИ КАК ФОРМЫ ВНЕСУДЕБНОГО РАЗРЕШЕНИЯ ТРУДОВЫХ СПОРОВ
В программной статье «Социальная модернизация Казахстана: Двадцать шагов к Обществу Всеобщего Труда» Президент поручил правительству до конца 2012 года обеспечить принятие подзаконной правовой базы, нацеленной на развитие института медиации внедрить систему внесудебного разрешения споров и конфликт.
Он подчеркнул, что сегодня надо усилить работу по созданию и использованию структур и процедур медиации, в том числе в сфере трудовых отношений. «Структуры медиации надо создавать в национальных и крупных частных компаниях. В США, Австралии и других странах до трети всех споров урегулируются до судебного вмешательства исключительно в рамках процедур медиации. Со стороны государства сейчас важны инициативные шаги, которые позволят внедрить систему внесудебного разрешения споров и конфликтов, в том числе и в сфере социально-трудовых отношений», - заключил [1].
Медиация в Казахстане обрела официальный статус в 2011 году, хотя на практике в ограниченном объёме применялась в течение нескольких лет до того. 31 октября 2007 г. в Астане состоялось заседание Совета по правовой политике, где принято решение о внедрении института примирительных процедур в гражданском судопроизводстве, а также констатирована необходимость принятия соответствующего закона, регулирующего порядок внесудебного разрешения споров с участием медиатора.
Парламент Казахстана 12 января 2011г. принял закон «О медиации», которым предусматривается введение института медиации в гражданском и уголовном процессах в качестве альтернативного способа разрешения споров. 28 января 2011 года Закон был подписан Президентом страны [2]. Соответствующие изменения внесены в УК РК, УПК РК, ГК РК, ГПК РК, Закон РК «О местном государственном управлении и самоуправлении», согласно которым судьи, дознаватели, следователи, прокуроры обязаны разъяснять подсудимым, подозреваемым и обвиняемым их право на урегулирование спора в порядке медиации и последствия такого урегулирования, Акимы районов, городов, поселков и т. д. обязаны формировать и вести Реестры непрофессиональных медиаторов, и таким образом вносить свой вклад в информирование населения об этой процедуре[3]. Законом определен круг субъектов медиативной деятельности, включающий государственные органы, ответственные за отдельные стороны организации процесса медиации (пункт 4 статьи 9), а также лиц, способных осуществлять посредничество при разрешении споров (конфликтов). О том, кто может являться медиатором в Казахстане, говорится в статье 9 Закона. Медиация – процедура урегулирования спора (конфликта) между сторонами при содействии медиатора (медиаторов) в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, реализуемая по добровольному согласию сторон.
Целями медиации являются:
1) достижение варианта разрешения спора (конфликта), устраивающего обе стороны медиации;
2) снижение уровня конфликтности сторон.
Медиация – (от лат. mediatio – посредничество, англ. - mediation) - это процесс совместного решения проблемы участниками конфликта, шансы которого на успех высоки в силу особых процессуальных условий и профессиональной помощи медиатора в осуществлении взаимодействия сторон на пути к урегулированию спора. Медиацию можно сравнить с «усовершенствованной формой» широко известных посреднических и примирительных процедур, следовательно, факт того, что медиация уже много веков служит делу установления мира, очевиден.
Медиация - одна из технологий альтернативного урегулирования трудовых споров с участием третьей нейтральной, беспристрастной, не заинтересованной в данном конфликте стороны — медиатора, который помогает сторонам выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью контролируют процесс принятия решения по урегулированию спора и условия его разрешения.
Медиаторы помогают людям решить проблемы, и медиаторы делают это быстрее, лучше и дешевле (в сравнении с судом) вне всякого сомнения.
Роль медиатора заключается в обеспечении помощи сторонам трудового спора в проведении переговоров в конструктивном русле для достижения лучшего понимания интересов каждой из них и нахождения способа разрешения разногласий.
Медиатор не занимает предпочтительной позиции в отношении какой-либо из сторон трудового спора и не играет роль третейского судьи, он должен сохранять нейтральную позицию и побуждать стороны к высказыванию своего мнения на протяжении всего процесса медиации, обеспечивая им равные возможности для высказывания своей точки зрения, позиции, интересов, мотивов и пожеланий. Рассматривая вопрос о соотношении медиации и судов, следует исходить из того, что медиация представляет собой не суд, а форму посредничества в спорах. Медиатор - не судья, он не разрешает спор, а только ведет процесс медиации и помогает спорящим сторонам в выработке удовлетворяющего их решения.
Принципы деятельности следующие: беспристрастность, нейтральность. Медиатор должен проводить медиацию нейтрально, что означает свободу от фаворитизма и непредвзятость. Медиатор должен сообщить сторонам обо всех известных ему имеющихся или потенциальных конфликтах интересов в этом деле [4].
Считаем целесообразным обратиться к таблице, разработанной институтом политических решений от 01.01.2001, которая наглядно показывает как возможности, так и недостатки медиации [5].
Судебная власть | Медиация |
Процесс может начаться и вопреки воле одной из сторон | Процедура медиации подразумевает добровольность |
Судья назначается | Добровольный выбор медиатора (медиаторов) |
Решение принимается в строгом соответствии с законом | Решение принимается с учетом интересов сторон, но в рамках закона |
Суд наделен властными полномочиями | Медиатор беспристрастен и не имеет властных полномочий |
Длительная и формализованная процедура (месяцы, годы) | Ускоренная и неформальная процедура (в среднем не более 30 календарных дней) |
Публичность процесса | Конфиденциальность процесса |
Состязательность сторон | Сотрудничество сторон |
Процесс принудительный обязательный | Гибкость процесса - возможность отказа от проведения медиации в любой момент |
Нормы права имеют обратную сторону | Учитываются интересы, настоящее/будущее |
Сконцентрирован на адвокате (юристе) | Сконцентрировано на сторонах |
Обязательность исполнения решения | Исполнение сторонами добровольно в порядке и сроки, предусмотренные соглашением |
Иск удовлетворяется в пользу одной из сторон (выигрыш-проигрыш) | Достижение взаимоприемлемого решения (выигрыш-выигрыш) |
Обязательное наличие высшего юридического образования, стаж работы по юридической профессии, прохождение квалификационного экзамена и успешное прохождение стажировки в суде | Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной основе (наличие сертификата), так и на непрофессиональной основе |
Как демонстрирует таблица, ключевая «Ахиллесова пята» медиации заключается в человеческом факторе, на котором завязан весь процесс. Учитывая, что итоговое решение принимается при согласии обеих сторон, профессиональная квалификация медиатора должна быть поставлена на высшем уровне. Конфликт должен рассматриваться с трех позиций: юридической (соответствие закону), экономической (взаимная выгода), личностной (психологическое и эмоциональное удовлетворение).
Как известно, в Программе «Социальная модернизация Казахстана: Двадцать шагов к Обществу Всеобщего Труда» Президентом республики определено пять основных приоритетов и дано 20 поручений, часть из которых непосредственно связана с институтом медиации.
Первым приоритетом является обновление социального законодательства, что предполагает обновление законодательства по медиции. Для выполнения этой задачи необходимо внести изменения и дополнения в ряд кодексов и законодательных актов. Можно поддержать мнение Жандильды Жакупова, президента ОО «Международный правозащитный центр», профессионального тренера – медиатора: «Трудовой кодекс содержит понятие посредника как физического или юридического лица, привлекаемого сторонами трудовых отношений для оказания услуг по разрешению трудового спора и примирительных процедур. Необходимо заменить понятие посредник на медиатор и, соответственно, включить ряд статей по процедуре медиации, которая на практике успешно применяется для урегулирования трудовых конфликтов. Ввести норму об обязательном включении в состав примирительной (согласительной) комиссии медиатора как лица, обладающего профессиональными навыками для разрешения трудового конфликта» [6].
Второй приоритет программы - формирование эффективной модели социально-трудовых отношений, которую трудно представить без медиатора как профессионального переговорщика и фасилитатора. Опыт работы ОО «Международный правозащитный центр» показыват, что обучение новой актуальной профессии медиатора позволит внести организациям медиаторов свой вклад в решение задачи развития сферы занятости, поскольку профессия медиатора - это новая профессия. Она приобретается на базе имеющегося любого высшего образования за небольшой временной период - 48 часов или пять календарных дней, и это обучение проходит в очном, интерактивном либо дистанционном режиме с практическими занятиями, составляющими более 60 процентов времени обучения [6].
о внедрении медиации пишет: «Вместе с тем, хотелось бы отметить что несмотря на предпринимаемые активные действия по внедрению нового института в систему правосудия общество нехотя принимает новшества в повседневной жизни. И этому имеются субъективные и объективные причины, которые подлежат изучению и осмыслению. Это неподготовленность самих сторон к этой процедуре, недостаточные разъяснения принципа действия закона со стороны государственных органов, самих общественных объединений. Во вторых, нежелание граждан входить в процедуру, предполагающую дополнительные действия, такие как поиск медиатора, оплата их работы и др.» [7, 110].
Следующая задача, озвученная Президентом страны, - профилактика, предупреждение и регулирование трудовых конфликтов. Бесконфликтного общества не существует, и в этой связи необходимо минимизировать риски, которые вероятны в результате возникновения и развития разногласий в сфере трудовых отношений. Это возможно при непосредственном участии организаций медиаторов в разрешении трудовых конфликтов. Востребованность данной профессии будет зависеть и от тех инициативных шагов со стороны государства и общества, в том числе, и ученых, преподавателей - правоведов, которые будут предприниматься в поддержку организаций медиаторов. При условии дальнейшего развития института медиации в Казахстане профессия медиатора станет еще более престижной, современной и полезной.
Список литературы:
1. newskaz. ru/trend/Nazarbaev/
2. Закон Республики Казахстан «О медиации» от 01.01.2001 N 401-IV 3PK
3. *****@***kz, *****@***ru, www.
4. Акмолинские вести. - 2011,16 июня
5. Медиаторство как метод разрешения гражданских и трудовых конфликтов в Казахстане // http: www. /analytics/1/1/196
6. овые возможности модернизации // . – 2012, 25 июля
7. Адильжанова регулирование медиации в Республике Казахстан // Вестник Евразийского национального университета имени .- Научный журнал: серия юридические науки. – 2012, №1
