Первому заместителю Председателя Правительства Российской Федерации
о
параллельном импорте
!
ФАС России информирует Вас о ситуации с ввозом на территорию Российской Федерации товаров иностранного производства.
Товар иностранного производства может поставляться на территорию Российской Федерации как самим производителем-правообладателем товарного знака либо иным хозяйствующим субъектом по согласованию с производителем, так и хозяйствующим субъектом без согласования с производителем.
Ввоз оригинального товар, защищенного товарным знаком, на территорию страны, ввоз в которую не был санкционирован правообладателем, является параллельным импортом.
Параллельный импорт тесно связан с таким явлением как исчерпание прав, поскольку наличие импорта продукции, независимого от производителя товара или его официального дистрибьютора, во многом определяется концепцией исчерпания прав, установленной в государстве-импортере.
В мировой практике существуют три концепции исчерпания прав: концепция национального, регионального и международного исчерпания.
2
Концепция национального исчерпания заключается в том, что правообладатель теряет все исключительные права, предусмотренные национальным законодательством об интеллектуальной собственности, после первого введения товара в гражданский оборот им самим или с его согласия внутри страны.
В случае регионального исчерпания первая продажа товара правообладателем или с его согласия ведет к исчерпанию любых исключительных прав в отношении этих продуктов не только внутри страны, но и во всем регионе.
Если страна принимает концепцию международного исчерпания, исключительное право считается исчерпанным, как только продукция была продана правообладателем или с его согласия в любой части мира.
Региональный принцип исчерпания прав действует в Европейском союзе. Однако стоит учитывать, что Генеральная дирекция по конкуренции Европейской комиссии, проведя исследование на тему вреда/полезности параллельного импорта, пришла к выводам о пользе перехода к международному принципу исчерпания прав так как:
параллельный импорт увеличивает внутрибрендовую конкуренцию посредством уменьшения возможности владельца товарного знака использовать свое положение на рынке и увеличивать цены на определенных территориях;
- увеличивает конкуренцию в распределении товаров; некоторые торговые партнеры сами развивают параллельный импорт;
- сами производители используют параллельных импортеров в тех случаях,
когда им требуется избавиться от лишних запасов при перепроизводстве.
В той или иной мере международный принцип исчерпания прав действует в США, Японии, Великобритании, Канаде.
В Российской Федерации действует национальный принцип исчерпания прав.
Согласно статье 1487 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.
3
Практика применения данной нормы неоднозначна. Таможенные органы применяют меры административной ответственности, выдвигая обвинения в незаконном использовании товарного знака, к хозяйствующим субъектам, которые приобрели за границей оригинальный товар, введенный в гражданский оборот самим правообладателем либо с его согласия, и ввозят на территорию Российской Федерации для дальнейшей реализации.
Судебная практика так же складывается не единообразно. Суды в одних случаях поддерживают таможенные органы и применяют указанную норму, в других случаях указывают, что нет законных оснований для применения мер административной ответственности за незаконное использование исключительных прав правообладателя за ввоз оригинального товара.
Согласно части 1 статьи 1515 ГК РФ контрафактным признается товар, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение. При этом под незаконным размещением на товаре товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, согласно нормам ГК РФ, понимается размещение товарного знака на товаре без согласия правообладателя.
Таким образом, товар, с нанесенным производителем товарным знаком, не может являться контрафактным в любом случае, в том числе, если его импортирует не уполномоченный производителем хозяйствующий субъект.
В последнее время наметилась тенденция к отказу в возбуждении дел об административном правонарушении за нарушение статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающей административную ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров.
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации отклонил иск Центральной акцизной таможни с требованием конфискации оригинального автомобиля «PORSCHE CAYENNE S», ввезенного на территорию Российской Федерации неофициальным дилером (Постановление ВАС РФ ).
4
Стоит отметить, что Судья Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, д. ю.н., профессор , на форуме стран Азиатско-Тихоокеанского региона «Защита интеллектуальной собственности», проходившем в октябре 2009 года в г. Владивостоке, затронула тему частичного исчерпания прав применительно к патентам и товарным знакам с точки зрения национального и международного принципов исчерпания прав. констатировала, что «средний международный стандарт, который был установлен практически 30 лет назад в очень тяжелой борьбе противоречивых судебных решений в отношении патентов - это принцип национального исчерпания прав, что объясняется национальным интересом в данной сфере. И совершенно другое дело, по ее мнению, товарный знак. В товарном знаке всегда есть два интереса - интерес производителя и интерес потребителя, для которого этот товар производится. В этой сфере устоявшимся является правило, согласно которому в области товарных знаков национальный режим исчерпания прав невозможен, возможен только международный».
Примененный российским законодателем принцип исчерпания исключительных прав приводит к следующим видам ущерба, причиняемого физическим и юридическим лицам - резидентам Российской Федерации, осуществляющим покупки товаров на таможенной территории Российской Федерации:
А) Ущерб может иметь своим источником намеренно (по желанию правообладателя) ограниченную конкуренцию между продавцами товара, маркированного товарным знаком правообладателя (далее - брендированный товар, поскольку этот термин широко используется в деловом обороте); сужение иностранным правообладателем круга российских дилеров особенно опасно в том случае, если на рынке товара наблюдается слабая межбрендовая конкуренция, т. е. отсутствуют (либо присутствуют в незначительном количестве) взаимозаменяемые товары, маркированные иными товарными знаками (либо не маркированные никакими товарными знаками).
5
Альтернативой приобретению брендированного товара на российском рынке является выезд российского гражданина за рубеж и приобретение товара в стране его происхождения. Учитывая, что таможенное законодательство Российской Федерации разрешает гражданам РФ беспошлинный ввоз в страну товаров на сумму не более 1 500 евро и общим весом не более 30 килограммов, можно утверждать, что экономически оправданное удорожание брендированных товаров составит величину, превосходящую стоимость поездки за товаром за рубеж (а также величину таможенной пошлины, если товар приобретается на сумму, превосходящую 1 500 евро). Следует также учитывать косвенные затраты приобретателя товара за рубежом (потерю заработка за время поездки, иные расходы на поездку, не связанные с проездом и проживанием за рубежом). Поэтому 1.5 - 2 - кратное удорожание брендированного товара - типичная ситуация на российских рынках с низкой межбрендовой конкуренцией.
Опасность такой ситуации менее выражена на товарных рынках с высокой эластичностью спроса (например, на рынках отдельных текстильных товаров, мебели, дорогих автомобилей, косметики и проч.). На таких рынках национальный принцип исчерпания исключительных прав консервирует сложившуюся в России элитарную модель. К косвенным потерям российских потребителей на таких рынках можно отнести неудовлетворенный спрос на брендированные товары из-за отказа приобретать товар по завышенным ценам.
Однако на ряде рынков национальный принцип исчерпания исключительных прав может привести к тяжелым последствиям. В первую очередь речь идет о российском рынке импортных лекарственных средств, не входящих в перечень ЖНВЛП, а также изделий медицинского назначения. Многие лекарственные средства, применяемые для лечения особо тяжелых патологий (прежде всего онкологических заболеваний) ввозятся в Россию ограниченным кругом дилеров (или «случайных» перепродавцов) и продаются по ценам, многократно превосходящим цены, по которым такие лекарственные средства реализуются в стране производства.
Б) Ущерб может быть связан с долгим сроком ожидания потребителем запасных частей и расходных материалов, если брендированным товаром являются
6
сложные технические изделия; запчасти и расходные материалы поставляются, как правило, официальными дилерами правообладателя и если на рынке существует ограниченная конкуренция, условия обслуживания неизбежно ухудшаются.
Учитывая изложенное, ФАС России считает необходимым внести изменения в статью 1487 ГК РФ, исключив слова «на территории Российской Федерации».
Также следует внести изменения в статью 13 Соглашения о единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности, изложив ее в следующем содержании: «С даты вступления в силу настоящего Соглашения Стороны вводят следующий принцип исчерпания исключительных прав на товарный знак - не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака в отношении товаров, которые были правомерно введены в гражданский оборот непосредственно правообладателем или другими лицами с его согласия».
Предлагаемые изменения не изменят правового содержания исключительного права товарного знака, так как указанные изменения направлены не на легализацию контрафактной продукции, а на создание возможности свободного перемещения на территории Российской Федерации товаров, товарные знаки на которых были законно размещены правообладателем за пределами Российской Федерации.
Также данные изменения не повлекут негативных последствий для отечественных правообладателей, так как правовая охрана товарного знака, предоставленная хозяйствующему субъекту на территории Российской Федерации, не может быть предоставлена иному хозяйствующему субъекту, кроме как с разрешения правообладателя.
Переход к международному принципу исчерпания прав, по мнению ФАС России, позволит увеличить внутрибрендовую конкуренцию путем увеличения количества хозяйствующих субъектов, импортирующих товар на территорию Российской Федерации, что в итоге приведет к снижению розничных цен на товары правообладателя.
7
Увеличение хозяйствующих субъектов, занимающихся импортом, приведет к увеличению занятости населения и увеличению числа налогов и сборов от увеличения импорта, посредством расширения и увеличения деловой активности мелких и средних импортеров, а также к уменьшению стоимости товара из-за возросшей конкуренции.
С учетом того, что Российская Федерация на данный момент является нетто-импортером интеллектуальной собственности, предлагаемые изменения позволят ускорить инновационное обновление промышленности Российской Федерации.
Еще одной причиной перехода к международному принципу исчерпания прав является уровень производства и технологического развития Российской Федерации, не позволяющий значительной части граждан удовлетворить большинство потребностей за счет внутренних ресурсов. В связи с этим значительные преимущества, которые дают права интеллектуальной собственности правообладателю, вступают в противоречие с социальными и экономическими интересами граждан. Иногда производители поставляют на товарный рынок Российской Федерации товар более низкого качества, чем для потребителей своей страны или другого государства (питание, одежда, медикаменты, телекоммуникации и т. п.).
Также производители имеют возможность снижать объемы поставки товара на территорию Российской Федерации для поддержания высокой стоимости товара, или самим необоснованно устанавливать завышенную цену товара в Российской Федерации по отношению с иными странами.
Так, Компания Heineken Ceska republika в своей кассационной жалобе на решение Арбитражного суда г. Москвы и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда по делу-12-360 указывает на разную ценовую политику компании на пиво «KRUSOVICE» в ЕС и в Российской Федерации, утверждая, что большая цена указанного пива в Российской Федерации определяется его позиционированием в премиальном сегменте, тогда как в ЕС данное пиво находиться в ином сегменте.
Ввоз продукции, не предназначенной для использования на территории Российской Федерации, не лишает потребителя гарантийного обслуживания и
8
технической поддержки, так как согласно части 6 статьи 5 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» в течение гарантийного срока при обнаружении в товаре недостатка, удовлетворить требования потребителя обязан не только производитель, но и продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер.
Нет никаких оснований полагать, что потребитель будет введен в заблуждение, в случае приобретения товаров того же производителя, что он и ожидал, но импортированных из другого региона, поскольку согласно статье 10 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах, обеспечивающую возможность их правильного выбора, обязан не только изготовитель, который может являться правообладателем товарного знака, но и продавец. Ответственность за невыполнение указанной обязанности установлена вне зависимости от того, обладает продавец правом на товарный знак или нет.
К тому же, при реализации товара производитель, закладывая в цену товара, в том числе расходы на приобретение товарного знака, его рекламирование и поддержку узнаваемости, получает заложенные в стоимость товара денежные средства. Требование дополнительных платежей за возможность реализации товара производителя (лицензионный сбор и т. п.) ФАС России считает чрезмерным.
Учитывая изложенное, ФАС России полагает, что переход от национального к международному принципу исчерпания прав в настоящий период благотворно повлияет на развитие конкуренции Российской Федерации и может подтолкнуть к росту потребительскую активность населения.
Также ФАС России полагает возможным внесение следующих изменений в Федеральный закон -Ф3 «О защите конкуренции», связанных с параллельным импортом и использованием прав на товарный знак:
Федеральный закон -Ф3 «О защите конкуренции» дополнить статьей 141 следующего содержания:
"Не допускаются действия правообладателя товарного знака либо иных хозяйствующих субъектов, имеющих право использовать товарный знак на
9
территории Российской Федерации на основании договора с правообладателем или ином основании, по запрету и/или ограничению выпуска на таможенную территорию Российской Федерации, а также оборота на территории Российской Федерации товаров, товарный знак на которых размещен правообладателем и которые введены в гражданский оборот за пределами Российской Федерации самим правообладателем или с его согласия».
(499)254-2218
