Расчёт среднего заработка при рассмотрении трудовых споров
Статьёй 382 Трудового кодекса Российской Федерации суды отнесены к числу органов, уполномоченных на рассмотрение индивидуальных трудовых споров и принятие решений о выплате работнику тех сумм, которые являются предметом спора, или непосредственно связанных с иными требованиями о восстановлении нарушенных трудовых прав работника, таких как о восстановлении на работе при незаконном увольнении, незаконном отстранении от работы.
При разрешении трудовых споров, по которым работником заявлены требования, связанные с обязанностями или ответственностью работодателя за нарушение трудовых прав, необходимо на стадии подготовки дела к рассмотрению по существу устанавливать существующую у работодателя систему оплаты труда, её форму и размер.
Для этого следует предлагать работодателю представить коллективные договоры, соглашения, локальные нормативные акты, а также трудовой договор с работником и все имеющиеся дополнительные соглашения к нему.
При этом необходимо учитывать, что в силу статьи 135 Трудового кодекса Российской Федерации условия оплаты труда, определённые трудовым договором, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.
Исходя из анализа дел, возникающих из трудовых правоотношений, находившихся в производстве судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда, и по которым возникала необходимость расчёта среднего заработка, требования по таким делам можно условно разделить на три категории:
Недостатки на стадии подготовки влекут неполноту доказательственной базы, следствием чего является ситуация, когда суд первой инстанции ограничивается предложением работодателю представить расчёт среднего заработка, получает справку, содержащую консолидированную информацию, то есть итоговые данные, которые не имеет возможности проверить ввиду отсутствия надлежащих документов.
И как в этой ситуации поступает суд?
Очень просто - одним предложением в своём решении констатирует, что представленный работодателем расчёт проверен, истцом не опровергнут, поэтому основания сомневаться в правильности расчёта у суда отсутствуют.
При этом зачастую в решении суд не приводит собственный расчёт, в то время как в силу статьи 195 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации решение должно быть законным обоснованным, содержать исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов, на что ориентирует и Верховный Суд Российской Федерации в пункте 3 постановления Пленума от 01.01.01 г. «О судебном решении».
К сожалению, имеют место случаи, когда суд в решении ссылается на якобы представленный ответчиком расчёт, указывает сумму, исчисленную в нём, однако в материалах дела расчёт с таким результатом отсутствует.
При поступлении такого дела в суд апелляционной инстанции судебная коллегия вынуждена истребовать сведения о заработной плате истца, исследовать действующую у работодателя систему оплаты труда, производить расчёт в установленном законом порядке, в результате чего выявляются ошибки, которых можно было бы избежать при должной подготовке и проверке обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, судом первой инстанции.
Порядок исчисления размера средней заработной платы для всех случаев его определения, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, является единым и установлен статьёй 139 Трудового кодекса Российской Федерации.
Особенности порядка исчисления средней заработной платы определены в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утверждённом постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 года № 000.
При этом следует отметить, что размер пособия по временной нетрудоспособности, которое работодатель обязан в силу части 1 статьи 183 Трудового кодекса Российской Федерации выплачивать работнику, и порядок его исчисления установлены не статьёй 139 Трудового кодекса Российской Федерации, а Федеральными законами от 01.01.01 г. «Об обязательном социальном страховании на случаи временной нетрудоспособности и в связи с материнством», от 01.01.01 г. «Об обязательном страховании от несчастных случае на производстве и профессиональных заболеваний», от 01.01.01 г. «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне», от 01.01.01 г. № 000-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС».
Для случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, в расчёте среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у работодателя (часть 2 статьи 139 Трудового кодекса), независимо от источников этих выплат.
В связи с этим выплата части заработной платы за счёт средств, полученных в результате исполнения договоров, контрактов, не исключает возможности учёта этих выплат для расчёта средней заработной платы.
Стимулирующие выплаты, премии подлежат учёту при определении среднего заработка в том случае, если они входят в систему оплаты труда, являются обязательными для работодателя и не зависят от каких-либо условий (например, наличия или отсутствия денежных средств у предприятия, усмотрения работодателя).
При любом режиме работы расчёт средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30 е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно (часть 3 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).
Например, если работник уволен 5 февраля 2016 г., то расчётным будет являться период с 1 февраля 2015 г. по 31 января 2016 г.
По общему правилу месяц, в котором наступило событие, в расчётный период включению не подлежит.
В расчётном периоде учитываются лишь фактически отработанные дни, поскольку трудовым законодательством предусмотрены случаи, когда работник фактически не работал, а средний заработок за ним сохраняется.
Например, при участии работника в коллективных переговорах, подготовке проекта коллективного договора, соглашения - на срок не более трёх месяцев (статья 39 Трудового кодекса Российской Федерации); когда работник получает пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; время простоя по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; когда работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; дополнительно оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; период ухода за ребёнком, когда работник использует соответствующий отпуск и освобождён от работы. Если же работник во время нахождения в отпуске по уходу за ребёнком работал на условиях неполного рабочего времени или на дому, получал пособие, то такое время и начисленная за этот период заработная плата учитывается в расчётном периоде.
Существуют три исключения из общего правила исчисления среднего заработка для случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации:
1. когда работник не имел начисленной заработной платы или отработанных дней, то используется предшествующий период, равный расчётному;
2. когда работник не имел начисленной заработной платы и отработанных дней, то используется период того месяца, в котором наступило событие, с которым связано сохранение среднего заработка;
3. когда работник не имел начисленной заработной платыи отработанных дней за расчётный период, до начала расчётного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение заработной платы, то расчёт производится исходя из установленной работнику тарифной ставки, оклада.
Например, работник отработал три месяца и в четвёртом наступает событие, с которым связано исчисление среднего заработка, следовательно, в расчёте учитываются три месяца, предшествующие месяцу, в котором наступило событие.
При этом действующее законодательство не предусматривает возможности замены времени, подлежащего исключению из расчётного периода, на иной период работы равной продолжительности.
Например, период временной нетрудоспособности, приходящейся на часть расчётного периода продолжительностью 1 месяц, не может быть заменён периодом работы аналогичной продолжительности, имевшим место до начала расчётного периода. Этот период нетрудоспособности, а также начисленные за этот период денежные средства, подлежат исключению из расчёта.
После определения расчётного периода необходимо выбрать формулу для расчёта среднего дневного заработка:
Общая формула: средний дневной заработок определяется путём деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчётном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней; Две специальных формулы:2.1 для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, - путём деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчётный период на 12 и на среднемесячное число календарных дней - 29,3;
Со 2 апреля 2014 г. Федеральным законом от 2 апреля 2014 г. изменено среднемесячное число календарных дней с 29,4 на 29,3, однако до настоящего времени в решениях судов встречаются расчёты с использованием указанного числа - 29,4.
2.2 для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска - путём деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.
Следует обращать внимание на то, что при расчёте среднего дневного заработка для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях (как правило - 28 календарных дней, установленных статьёй 115 Трудового кодекса Российской Федерации для ежегодного основного оплачиваемого отпуска), в расчётном периоде могут быть месяцы, которые отработаны не полностью, либо содержат дни, подлежащие исключению.
В такой ситуации необходимо определить количество полностью отработанных календарных месяцев, каждый из которых принимается за 29,3 дня, и количество календарных дней в каждом из неполных календарных месяцев.
Количество календарных дней в неполном месяце определяется путём деления среднемесячного числа календарных дней 29,3 на количество календарных дней этого месяца и умножается на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.
Например, в июле, в котором 31 календарный день, отработан период с 1 по 10 июля, следовательно, количество календарных дней в этом не полностью отработанном месяце определяется путём деления 29,3 на 31 и умножения полученного частного на 10.
Установив средний дневной заработок можно произвести расчёт среднего заработка работника путём умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, например, для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях; либо рабочих, например, для оплаты времени вынужденного прогула).
Редкими являются случаи, когда работнику установлен суммированный учёт рабочего времени.
В такой ситуации для определения среднего заработка используется средний часовой заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.
Средний часовой заработок исчисляется путём деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчётном периоде, на количество часов, фактически отработанных в этот период.
Соответственно, средний заработок для работника, которому установлен суммированный учёт рабочего времени, определяется путём умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
Во всех случаях средний месячный заработок работника, отработавшего полностью в расчётный период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда, не может быть менее установленного Федеральным законом от 01.01.01 г. минимального размера оплаты труда, который с 1 января 2016 г. равен 6.204 руб.
Для оплаты периода временной нетрудоспособности порядок исчисления среднего заработка, предусмотренный статьёй 139 ТК РФ, не применяется.
Дела по требованиям работников об оплате периода временной нетрудоспособности, поступавшие в суд апелляционной инстанции, делились на три категории в зависимости от причины нетрудоспособности:
Вследствие заболевания или травмы (за исключением временной нетрудоспособности вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний); Беременность и роды; Уход за ребёнком до достижения им возраста полутора лет.Размер пособия по временной нетрудоспособности установлен в статье 7 Федерального закона от 01.01.01 г. и зависит от продолжительности страхового стажа.
Максимальный размер пособия (100 % среднего заработка) предусмотрен при наличии страхового стажа в 8 и более лет.
В случае если заболевание или травма наступили в течение 30 календарных дней после прекращения работы по трудовому договору, в течение которой работник подлежал обязательному социальному страхованию, то возможна выплата пособия по временной нетрудоспособности в размере 60% среднего заработка.
Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребёнком исчисляются исходя из среднего заработка лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, по уходу за ребёнком (часть 1 статьи 14 Федерального закона от 01.01.01 г. ).
В случае, если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления указанных страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребёнком, соответствующие календарные годы (год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчёта среднего заработка предшествующими календарными годами (годом) при условии, что это приведёт к увеличению размера пособия.
Если лицо в расчётном периоде не имело заработка или средний заработок, рассчитанный за эти периоды, в расчёте за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страховогослучая, то средний заработок, из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности родам, ежемесячное пособие по уходу за ребёнком, принимается равным минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая.
Средний дневной заработок для исчисления пособия по временной нетрудоспособности определяется путём деления суммы начисленного заработка за 2 года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, на 730.
Средний дневной заработок для исчисления пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребёнком определяется путём деления суммы начисленного заработка за два года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, на число календарных дней в этом периоде, за исключением календарных дней, приходящихся на периоды временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребёнком, а также на периоды освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы, если на эту заработную плату не начислялись страховые взносы в Фонд социального страхования Российской Федерации.
С 1 января 2013 года Федеральный закон от 01.01.01 года дополнен нормами, устанавливающими предел среднего заработка, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и ежемесячное пособие по уходу за ребёнком (части 3.2, 3.3 статьи 14). Этот предел не должен превышать установленную на соответствующий календарный год предельную величину базы для исчисления страховых взносов в Фонд социального страхования Российской Федерации.
Соответственно средний дневной заработок не может превышать величину, определяемую путём деления на 730 суммы предельных величин базы для начисления страховых взносов в Фонд социального страхования, установленных на два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребёнком.
Ежемесячное пособие по уходу за ребёнком исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, который определяется путём умножения среднего дневного заработка на 30,4.
Размер ежемесячного пособия по уходу за ребёнком определяется путём умножения среднего заработка застрахованного лица на размер пособия, установленного в процентном выражении к среднему заработку (40% - за одним ребёнком, но не менее минимального размера этого пособия; и не более 100% среднего заработка - в случае ухода за 2 и более детьми до достижения ими возраста полутора лет).
Особенности порядка исчисления указанных пособий установлены в соответствующем Положении, утверждённом постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г.
Учитывая, что суд не является налоговым агентом, то при исчислении среднего заработка все расчёты должны производиться без вычета налога на доходы физических лиц.
Судья Тверского областного суда
