Правовой обзор

ПРАВОВОЙ ОБЗОР

02.04.2015 – 09.04.2015

Содержание:

I. ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

1. РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

II. ПРАВОВЫЕ НОВОСТИ

III. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

I. ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

1. РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

На сайте http:/// размещен проект постановления Правительства РФ «О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации » (находится на этапе общественного обсуждения, с текстом можно ознакомиться по ссылке:

http:///project/24469.html? point=view_project&stage=2&stage_id=17310).

Предлагается облегчить доступ товаров из ЕАЭС к закупкам.

Планируется фактически приравнять товары, произведенные на территории стран-участниц Евразийского экономического союза (ЕАЭС), куда входят РФ, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Республика Армения, к отечественным товарам.

Данный вывод основан на том, что запрет на допуск иностранных изделий к закупкам для нужд обороны страны и безопасности государства не будет действовать в следующем случае. Товары, включенные в перечень товаров, производство которых отсутствует на территории РФ, не производятся в ЕАЭС. Напомним, что в настоящее время такой запрет не действует, только если закупаемые товары не выпускаются в России.

Кроме того, предлагается установить срок действия заключения об отсутствии производства товаров на территории РФ равным одному году. Сейчас данный срок не определен.

На сайте http:/// размещен проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

(с текстом которого можно ознакомиться, перейдя по ссылке: http:///project/24747.html? point=view_project&stage=3&stage_id=17520).

Производитель, локализовавший производство в РФ, может стать единственным поставщиком

Перечень случаев заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) предлагается дополнить новым основанием. Единственным поставщиком может стать производитель, являющийся стороной соглашения о локализации производства товаров на территории РФ. Закупать у него товары будут вправе заказчики, определенные актом Правительства РФ. Данным правом они могут воспользоваться в течение срока действия соглашения о локализации, который не должен превышать семи лет.

Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (http:///project/24283.html? point=view_project&stage=3&stage_id=17550)

Законопроект разработан во исполнение поручений Правительства Российской Федерации от 3 февраля 2015 г. № ДМ-П12-11пр (пункт 6) и от 01.01.01 г. № ОГ-П12-1728 о совершенствовании процедуры закупки лекарственных препаратов и медицинских изделий.

В соответствии с частью 9 статьи 37 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон), если предметом контракта, для заключения которого проводится конкурс или аукцион, является поставка товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствие, средства для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственные средства, топливо), участник закупки, предложивший цену контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, обязан представить заказчику обоснование предлагаемой цены контракта, которое может включать в себя гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества поставляемого товара, документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара по предлагаемой цене.

Мониторинг практики применения указанной нормы показал следующие недостатки:

неопределенность критериев принятия заказчиком решения о возможности участника закупки исполнить контракт;

неопределенность последствий признания невозможности исполнения контракта участником закупки;

нагрузка на участников закупки в связи с необходимостью подготовки обоснований и комплекта документов, подтверждающих его возможность выполнить контракт. При этом такой участник при заключении контракта должен был предоставить обеспечение исполнения контракта в полуторакратном размере (части 1 и 2 статьи 37 Федерального закона).

Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (http:///project/24747.html? point=view_project&stage=3&stage_id=17520).

Проект федерального закона разработан Минэкономразвития России совместно с Минфином России и Минпромторгом России в соответствии с пунктом 15 Плана первоочередных мероприятий по обеспечению устойчивого развития экономики и социальной стабильности в 2015 году, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации -р.

Проектом федерального закона устанавливается возможность заключения на основании акта Правительства Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта Российской с поставщиком товара, являющимся российским юридическим лицом, соглашения о локализации производства товаров на срок до семи лет.

В целях стимулирования заключения соглашений о локализации производства предусмотрено, что в течение срока его действия определенные актом Правительства Российской Федерации заказчики будут вправе закупать товары, производство которых создается на территории Российской Федерации, у производителя как у единственного поставщика.

В соглашении о локализации производства будут определены обязательства поставщика, касающиеся:

осуществления инвестиций, направленных на создание или модернизацию и (или) освоение производства товара на территории Российской Федерации;

наличия конструкторской документации, необходимой для производства товара, в собственности поставщика;

объема проводимых поставщиком научно-исследовательских работ;

перечня технологических операций, которые будут осуществляться на территории Российской Федерации при производстве товара.

При этом с целью снижения финансовой нагрузки на поставщика предоставление обеспечения исполнения контрактов, заключенных на основании соглашения о локализации в случае отсутствия авансирования не требуется.

Кроме того, проектом федерального закона поставщику гарантируется неизменность существенных условий соглашения о локализации производства.

Проект Постановления Правительства Российской Федерации  «О внесении изменений в Требованиях к условиям контракта на энергосервис, установленные постановлением Правительства Российской Федерации »

(http:///project/24658.html? point=view_project&stage=1&stage_id=8198).

Краткое описание проблемы, на решение которой направлено предполагаемое регулирование:

Изменения направлен на: на создания дополнительных возможностей для получения кредитных ресурсов на исполнение энергосервисного договора (контракта); на уточнения порядка оплаты энергосервисного договора (контракта); на уточнения порядка распределения дополнительной экономии и обеспечения возможности направления на оплату энергосервисного договора (контракта); на указание возможности распределения экономии, достигнутой сверх установленной в энергосервисном договоре величины в стоимостном и натуральном выражении; на создание условий для реализации энергосервисных проектов по котельным, связанных с переводом с одного вида топлива на другой; на исключение ситуации, когда при незначительном не достижении экономии исполнитель может быть лишен оплаты. Вместе с тем разработка изменений в Требования к условиям контракта на энергосервис, установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 г. № 000 позволит привлечь максимально возможный объем внебюджетного финансирования с использованием энергосервисных договоров (контрактов).

Краткое изложение целей регулирования:

Уточнения способов оплаты энергосервисных договоров (контрактов) и определения достигнутой экономии энергетических ресурсов в части: создания дополнительных возможностей для получения кредитных ресурсов на исполнение энергосервисного договора (контракта) и уступки прав требований оплаты по энергосервисному договору (контракту), в том числе путем фиксации части размера оплаты по энергосервисному контракту при условии надлежащего исполнения обязательств со стороны исполнителя в течение определенного отчетного периода исполнения энергосервисного договора (контракта); уточнения порядка распределения дополнительной экономии и обеспечения возможности направления на оплату энергосервисного договора (контракта) средств, полученных в результате получения экономии, совокупный объем которой в стоимостном выражении превышает цену контракта или превышает установленный

Круг лиц, на которых будет распространено его действие:

Энергосервисные компании, казенные, бюджетные и автономные учреждения, Промышленность, Транспорт, Коммерческие организации.

Общая характеристика соответствующих общественных отношений:

Разработка изменений в Требования к условиям контракта на энергосервис, установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 г. № 000 позволит привлечь максимально возможный объем внебюджетного финансирования с использованием энергосервисных договоров (контрактов).

Обоснование необходимости подготовки проекта нормативного правового акта:

В соответствии с пунктом 4 плана мероприятий по совершенствованию государственного регулирования в области оказания энергосервисных услуг, утвержденного заместителем Председателя Правительства Российской Дворковичем от 01.01.01 г. № 000п-П9

Планируемый срок вступления в силу нормативного правового акта:01.08.2015

Срок переходного периода (дней): 15

Срок публичного обсуждения (дней): 20

Даты проведения обсуждения: 06.04.2015 - 26.04.2015

Письмо ФАС России от 01.01.2001 № АД/43043/14 «Для допуска заявки может быть достаточно указать реквизиты регистрационного удостоверения».

Заказчик при закупках медицинских изделий вправе требовать наличия в заявке участника копии регистрационного удостоверения или информации о таком удостоверении.

Данная позиция ФАС России сходна с позицией Минэкономразвития России.

Отклонение заявки, в которой имеется информация о реквизитах регистрационного удостоверения, наименовании медицинского изделия, производителе, может привести к ограничению количества участников закупок. Этот вывод основан на том, что заказчик может самостоятельно проверить информацию о регистрационном удостоверении в государственном реестре, размещенном на официальном сайте Росздравнадзора.

Также ФАС России отметила, что при закупке лекарственных средств заказчик должен установить требование о наличии у участников закупки лицензии на фармацевтическую деятельность, в частности, с формулировкой "оптовая торговля лекарственными средствами".

Письмо Министерства финансов России № 02-02-05/16536 и Федерального казначейства «Отсутствие финансирования не повод для расторжения долгосрочных контрактов».

Заказчикам по своей инициативе не следует расторгать контракты, которые подлежат оплате в 2016 и (или) 2017 гг., из-за отсутствия финансирования на указанные годы. Данная позиция Минфина России и Федерального казначейства основана на положениях ст. 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 25-ФЗ (которой установлено, что в 2015 году:

1) при внесении изменений в Федеральный закон от 1 декабря 2014 года "О федеральном бюджете на 2015 год и на плановый период 2016 и 2017 годов", не предусматривающих изменений основных характеристик федерального бюджета на 2015 год и на плановый период 2016 и 2017 годов, документы и материалы, указанные в абзацах третьем и шестом пункта 1 статьи 212 Бюджетного кодекса Российской Федерации, Правительством Российской Федерации не представляются;

2) изменения показателей сводной бюджетной росписи федерального бюджета (сводных бюджетных росписей бюджетов государственных внебюджетных фондов Российской Федерации) на 2015 год и на плановый период 2016 и 2017 годов в части показателей 2016 и 2017 годов не осуществляются;

3) лимиты бюджетных обязательств на 2016 и 2017 годы главным распорядителям средств федерального бюджета (главным распорядителям средств бюджетов государственных внебюджетных фондов Российской Федерации) не доводятся;

4) договоры (соглашения), по которым получателем средств федерального бюджета (бюджета государственного внебюджетного фонда Российской Федерации) приняты обязательства, подлежащие оплате в 2016 и (или) 2017 годах, по инициативе получателя средств федерального бюджета (бюджета государственного внебюджетного фонда Российской Федерации) в связи с недоведением ему лимитов бюджетных обязательств на указанные годы не расторгаются;

5) в соответствии с решением Правительства Российской Федерации допускается заключение договоров (соглашений) от имени Российской Федерации на поставки товаров, предусматривающих оплату соответствующих обязательств в 2016 году;

6) в соответствии с решениями Правительства Российской Федерации допускается заключение иных договоров (соглашений), обуславливающих возникновение расходных обязательств Российской Федерации на период, превышающий срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств.).

II. ПРАВОВЫЕ НОВОСТИ

2.1. На сайте Консультант Плюс опубликована статья: «Теперь можно не скреплять печатью комплект документов в составе конкурсной заявки».

Соответствующая норма начала действовать с 7 апреля 2015 г. Данные изменения в Федеральный закон -ФЗ внесены Федеральным законом -ФЗ.

2.2. На сайте Консультант Плюс опубликована статья: «Описание объекта закупки не должно указывать на товар единственного производителя».

Такой вывод можно сделать из Решения ФАС России от 01.01.2001 по делу № П-28/15.

Заказчик установил требования к техническим характеристикам закупаемых автомобилей, которым, по мнению участника закупки, соответствуют только две модели одного производителя ("Lada Kalina Hatchback" и "Lada Largus"), что приводит к ограничению конкуренции.

Заказчик утверждал, что требованиям документации соответствуют характеристики несколько автомобилей разных производителей. Этот довод не нашел подтверждения, поскольку данные о характеристиках автомобилей, размещенные на официальных сайтах других производителей, не совпадали с показателями, приведенными в техническом задании.

ФАС России признала жалобу участника обоснованной, а заказчика нарушившим положения Федерального закона -ФЗ.

2.3. На сайте ФАС России опубликована статья: «Эксперты обсудили вопросы государственных закупок в стройке».

01.04.2015 в г. Москве в выставочном центре "Крокус Экспо" состоялся круглый стол на тему: «Госзакупки в строительстве: найдены ли оптимальные решения?» В мероприятии приняла участие начальник Управления контроля размещения государственного заказа ФАС .

В рамках круглого стола обсуждался ход реализации Закона о контрактной системе, проблемы и тенденции развития.

Татьяна Демидова рассказала о работе антимонопольной службы по изменению законодательства в этой сфере. «На данный момент уже внесены более 3-х блока поправок в Закон о контрактной системе, которые устранили существующие проблемы в правоприменении. Сейчас готовится ко второму чтению в Государственной Думе РФ законопроект о переводе конкурсов в электронную форму. Он позволит снизить критерий субъективизма при оценке заявок и риск сговора».

Говоря об анализе выявленных проблем, Татьяна Демидова указала, что с вступлением в законную силу Закона о контрактной системе заказчики получили право осуществлять закупки в сфере строительства не в открытом электронном аукционе, а в форме открытого конкурса, если цена превышает 150 млн для государственных нужд и 50 млн для муниципальных нужд. Для снижения возможных коррупционных рисков, антимонопольная служба предложила предусмотреть обязанность отбора строительной организации для осуществления строительства типовых объектов в форме электронного аукциона независимо от цены контракта», - подчеркнула Татьяна Демидова.

2.4. На сайте ФАС России опубликована статья: «Алексей Матюхин: реализация госимущества возможна только на торгах».

01.04.2015 в рамках круглого стола по вопросам прозрачности при реализации государственного и муниципального имущества Алексей Матюхин, заместитель начальника управления контроля ЖКХ, строительства и природных ресурсов Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) озвучил предложения ведомства по совершенствованию процедуры торгов.

Инициатором встречи выступили активисты рабочей группы Общероссийского народного фронта «Честная и эффективная экономика» и проекта «За честные закупки». Главным вопросом обсуждения стала возможность организации электронной формы торгов при реализации государственного и муниципального имущества.

В своем выступлении Алексей Матюхин отметил, что ФАС России полностью поддерживает инициативу перевода торгов в электронную форму.

«Ведомство всегда выступало за перевод всех конкурсов и аукционов на интерактивные площадки. В отношении приватизации эти нормы действуют достаточно давно, однако сегодня существуют спорные вопросы с выбором площадки, на которой будут происходить торги», - подчеркнул замначальника управления.

Помимо приватизации у антимонопольного ведомства часто появляются вопросы к процедуре аренды госимущества. Регулятор уже выносил на обсуждение перевод этой процедуры в электронную форму.

«Нами разработан приказ, в котором досконально прописан весь механизм проведения как аукционов, так и конкурсов», - констатировал представитель ФАС России.

подчеркнул, что в законе встречаются такие «лазейки» для недобросовестных предпринимателей, как закрепление государственного и муниципального имущества на праве хозяйственного ведения за муниципальными унитарными предприятиями (МУП) или внесение их в качестве имущественного взноса в уставной капитал обществ: «С того момента как имущество закрепляется на праве хозяйственного ведения или вносится в имущественный комплекс, имущество, по сути государственное, может быть продано без торгов. В настоящее время разработан законопроект, который предусматривает внесение изменений в закон о ГУПах и МУПах, который обяжет их продавать закрепленное за предприятиями имущество только в ходе торгов».

III. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

3.1. Истечение срока полномочий руководителя участника не является поводом отклонять его заявку.

Данный вывод следует из Решения Арбитражного суда Пермского края от 01.01.2001 по делу.

Заказчик при рассмотрении заявки участника (общества с ограниченной ответственностью) установил, что срок полномочий его директора на момент подписания заявки истек. В связи с этим заказчик пришел к выводу, что заявка подана неуполномоченным лицом, и отклонил ее. Участник обжаловал действия комиссии.

Суд удовлетворил требования участника и признал протокол подведения итогов закупки недействительным. Отдельно отмечено следующее: нормы, согласно которым истечение срока избрания (назначения) на должность директора общества влечет автоматическое прекращение полномочий, в Федеральном законе -ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» отсутствуют. Директор обязан выполнять полномочия до даты избрания нового руководителя. Сведения о его избрании общим собранием участников общества не представлены. Таким образом, на момент подачи заявки у заказчика отсутствовали основания сомневаться в полномочиях директора.

Необходимо отметить, что данное решение подтверждает схожую практику, сложившуюся в период действия Федерального закона -ФЗ (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.01.2001 по делу).

3.2. Требование энергетической эффективности в описании объекта закупки обязательно.

Данный вывод следует из Решения Арбитражного суда Еврейской автономной области от 01.01.2001 по делу.

По результатам проверки запроса котировок (текущий ремонт санузлов) антимонопольный орган выявил нарушение требований законодательства. В частности, заказчик не установил требования энергетической эффективности в отношении водоразборных смесителей и кранов для умывальников, которые подлежали замене. Заказчик оспорил это решение в суде.

Арбитражный суд поддержал позицию антимонопольного органа. Заказчики обязаны осуществлять закупки в соответствии с требованиями энергетической эффективности (ч. 1 ст. 26 Федерального закона -ФЗ). В отношении водоразборных смесителей и кранов для умывальников требование о том, что такие товары должны иметь функцию автоматического прекращения подачи воды, предусмотрено приказом Минэкономразвития России .

Осуществление закупок товаров, работ, услуг, которые не соответствуют требованиям энергетической эффективности, является административным правонарушением и может повлечь наложение на должных лиц штрафа в размере 30 тыс. руб., на юридических лиц - 100 тыс. руб. на основании ч. 11 ст. 9.16 КоАП РФ.

3.3. Одно и то же лицо не может быть представителем и заказчика, и участника.

Данный вывод следует из Решения Арбитражного суда Новосибирской области от 01.01.2001 по делу.

Комиссия по закупкам отклонила заявку на участие в аукционе, поскольку участник не соответствовал требованиям Федерального закона -ФЗ. Одним из учредителей данного участника являлся сам заказчик, поэтому их интересы представляло одно лицо. По мнению комиссии, такой факт свидетельствовал о конфликте интересов.

Арбитражный суд посчитал, что спорная ситуация не поименована в перечне случаев конфликта интересов, предусмотренном в п. 9 ч. 1 ст. 31 Федерального закона -ФЗ. Суд пришел к выводу: в рассматриваемом случае были нарушены требования ст. 17 Федерального закона -ФЗ, так как участники закупки были поставлены в неравное положение, что могло повлиять на ограничение конкуренции.

Следовательно, отклонив указанную заявку, комиссия заказчика приняла правильное решение.

3.4. Арбитражный суд поддержал решение ФАС России по делу о картеле рыбопромысловых компаний.

Арбитражный суд г. Москвы признал законным и обоснованным решение Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) по делу о сговоре при проведении конкурса на распределение рыбопромысловых участков в Приморском крае.

Напомним, 4 июля 2014 года ФАС России признала -ДВ», -культура», лов», бриз», ВОСТОК», база флота», рыба», и . в.к.» нарушившими требования Закона о защите конкуренции (п.3 ч.1 ст.11, п.3 ч.4 ст.11, ст.16).

Предприятия заключили антиконкурентное соглашение при проведении конкурса № 5/12 на право заключения договора о предоставлении рыбопромысловых участков для осуществления товарного рыбоводства в отношении водных биологических ресурсов внутренних морских вод Российской Федерации и территориального моря Российской Федерации в Приморском крае.

«Антимонопольной службой были представлены убедительные доказательства участия предприятий в антиконкурентном соглашении. Решение арбитражного суда – один из важных шагов к формированию единообразной судебной практики по делам о картелях», – отметил начальник Управления по борьбе с картелями ФАС .

«Это решение является своего рода сигналом для предприятий, работающих в этой сфере – ФАС внимательно следит за соблюдением антимонопольного законодательства в рыбодобывающей отрасли и не допустит действий, наносящих вред интересам общества и государства», - прокомментировал решение суда заместитель руководителя ФАС .

1В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 11 Федерального закона -ФЗ «О защите конкуренции» признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков)

2В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 11 Федерального закона запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

3В соответствии со статьей 16 Федерального закона устанавливается запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органов или организаций, а также государственных внебюджетных фондов, Центрального банка Российской Федерации.

3.5. Апелляция поддержала позицию ФАС России по делу о картеле на рынке оптовых поставок пищевой соли.

02.04.2015 Девятый арбитражный апелляционный суд подтвердил законность и обоснованность решения Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) по делу о картеле на рынке оптовых поставок пищевой соли, поддержав решение суда первой инстанции.

В апреле 2013 года ФАС России признала , , Групп», Брянска» и Ростов» нарушившими пункт 3 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции – соглашение, которое могло привести к разделу товарного рынка оптовых поставок пищевой соли по территориальному принципу, объему продажи товаров, ассортименту реализуемых товаров и составу покупателей. ФАС России назначила компаниям штрафы на сумму свыше 4,3 миллионов рублей. Решение антимонопольного органа было обжаловано в Арбитражный суд Москвы.

«Основное доказательство – письменное антиконкурентное соглашение было получено в ходе внеплановой выездной проверки. В судебных заседаниях компании представляли дополнительные соглашения, которые не являлись подлинными, пытаясь на них основывать свои возражения, однако суд дал им надлежащую оценку», – заявил начальник Управления по борьбе с картелями ФАС .