Заявление о нарушении антимономопльного законодательства

Московское Управление Федеральной антимонопольной службы РФ

(119017, Москва, Пыжевский пер., д. 6)

Заявители:

1) по управлению и развитию недвижимости «КомЭкс»

121059, 7/5 (а/я 78)

2)

127006, стр. 4

3) «Центр»

125040, - 1

Ответчик:

117312,

ЗАЯВЛЕНИЕ

о нарушении антимономопльного законодательства

Инвест» является собственником нежилых помещений площадью 443,9 кв. м., расположенных на 1 этаже жилого дома № 5 по ул. Скаковая в г. Москве (свидетельство о праве собственности 77АБ882780 от 01.01.2001 года). «Центр» также является владельцем нежилых помещений площадью 438,7 кв. м. в указанном доме на основании договора от 01.01.2001 года.

Указанные организации являются потребителями электрической энергии на основании договора энергоснабжения года, заключенного между «КомЭкс», представляющего интересы Инвест» и «Центр» по агентским договорам (последний договор от 01.01.2001 года ).

В соответствии с п. 8.1 договор энергоснабжения действует до 31.12.2007 года и пролонгируется на следующий календарный год, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон письменно не заявит другой стороне о его прекращении или изменении, либо заключении договора на иных условиях. В соответствии с п. 8.8 при исполнении договора стороны руководствуются ГК РФ, федеральным законом «об электроэнергетике», Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики и иными нормативными правовыми актами, регулирующими отношения на розничных рынках электрической энергии.

Таким образом, в соответствии с условиями договора, он действует в течение каждого последующего календарного года, если в срок до 01 декабря текущего года одна из сторон прямо не заявит другой стороне в письменном виде о прекращении договора. В очередной раз, в срок до 01.12.2008 года в наш адрес и в адрес нашего агента заявлений о прекращении договора не последовало.

Письмом № ИП/35-548/8 от 01.01.2001 года известило , что оно получило копию Постановления девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-3894/2008-ГК от 01.01.2001 года об истребовании некоторых нежилых помещений от в пользу ТСЖ «Скаковая, 5». Также предложено представить документы, подтверждающие право собственности на указанные в решении суда помещения, в противном случае договор энергоснабжения не будет пролонгирован на 2009 года.

Дело в том, что , обеспечивая всеми необходимыми ресурсами  Инвест» и «Центр» на основании агентских договоров, не являлась собственником помещений по ул. Скаковая, 5 на момент заключения договора энергоснабжения от 01.01.2001 года.

Вместе с тем, выполнило требование и представило документы о правах «Центр» и Инвест» на помещения по ул. Скаковая, 5 письмом года.

После этого, со стороны также не последовало никаких письменных заявлений о прекращении договора, в связи с чем, договор был пролонгирован на 2009 год.

На основании письма Северного отделения от 01.01.2001 года № ИП/35-20/9 в договор энергоснабжения были внесены изменения, что подтверждается дополнительными соглашениями от 01.01.2001 года, подписанными сторонами.

До марта 2009 года надлежащим образом исполняло условия договора энергоснабжения, а рассчитывалось за потребляемую принципалами электроэнергию.

Вместе с тем, по прошествии двух месяцев действия пролонгированного договора, в марте 2009 года, руководитель Северного отделения сообщил нам о том, что договор от 01.01.2001 года расторгнут, а дополнительные соглашения к нему являются недействительными, поскольку часть помещений, энергоснабжение которых происходит в рамках договора от 01.01.2001 года, истребована у в пользу ТСЖ «Скаковая, 5».

Мы сообщили, что Центр» обращалось с жалобой в Высший арбитражный суд РФ на указанный судебный акт, со ссылкой на неправомерность непривлечения фактического владельца помещений к участию в деле. ВАС РФ в Определении № ВАС-13623/08 от 01.01.2001 года указал, что указанные «судебные акты не принимались о правах и обязанностях «Центр», которое имеет право на защиту своих прав и законных интересов в самостоятельном порядке. Сила судебных актов на лицо, не участвовавшее в данном деле, не распространяется».

Мало того, Инвест» вообще не имеет никакого отношения к истребованным помещениям, а является собственником смежных помещений.

После обращения Инвест» в адрес Северного отделения «Мосэнергосбыт» года с просьбой дать официальное разъяснение относительно договора энергоснабжения, в наш адрес было направлено письмо за № ИП/35-160/9 от 01.01.2001 года. указало, « «Центр» не представило документов, подтверждающих право пользования помещением (что не соответствует действительности), и, соответственно, энергопринимающими устройствами. В связи с этим без изменения схемы электроснабжения (что является существенным условием договора энергоснабжения) дальнейшие взаимоотношения по договору невозможны».

На самом деле Постановление суда не свидетельствует о смене собственника помещений. Судом истребованы помещения от , не владеющее ими с 2005 года. Именно это и зафиксировал судебный пристав-исполнитель в акте от 01.01.2001 года, указав на невозможность передачи помещений в пользу ТСЖ «Скаковая, 5».

Каких-либо требований об освобождении помещений к владельцу - «Центр» в связи с состоявшимся судебным актом ТСЖ «Скаковая, 5» не предъявила. Таким образом, и в 2007 году на момент заключения договора энергоснабжения, и по настоящее время владельцем помещений является «Центр» на основании договора от 01.01.2001 года, имевшегося в . Следовательно, никакой перемены собственника или законного владельца в связи с принятием названного постановления не произошло.

Мало того, в соответствии с аб. 1,2 ч. 4 ст. 26 закона об электроэнергетике, «в случае перехода права собственности на часть указанных энергопринимающих устройств (что и произошло, по ошибочному мнению энергоснабжающей организации) или возникновения иного основания владения ими, документы о границах балансовой принадлежности таких объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства подлежат оформлению в порядке, установленном правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии. Владелец энергопринимающего устройства или объекта электроэнергетики, ранее технологически присоединенных в надлежащем порядке, по согласованию с сетевой организацией вправе присоединить к своим сетям иного владельца объекта электроэнергетики (иного потребителя) при условии соблюдения выданных ранее технических условий».

Это ни в коей мере не означает, что действующий договор с владельцем энергопринимающего устройства или объекта электроэнергетики, ранее технологически присоединенных в надлежащем порядке, должен быть прекращен по инициативе сетевой организации.

Таким образом, основанием для отказа от пролонгации уже пролонгированного договора стало мнение о том, что без изменения схемы электроснабжения дальнейшие взаимоотношения по указанному договору невозможны. Но мнение одной из сторон о невозможности сохранения договорных отношений не является основанием для прекращения договора ни в силу закона, ни в силу самого договора.

Полагаем, что по сути, в одностороннем порядке отказалось от договора в нарушение п. 8.2 и ст. 310 ГК РФ. В соответствии с аб. 2 ч.1 ст. 546 ГК РФ «энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 523 настоящего Кодекса», которые отсутствуют в настоящем случае.

В  соответствии с аб. 3 п. 8.2 договора, его прекращение влечет за собой прекращение подачи электрической энергии по настоящему договору. В настоящее время энергоснабжение помещений не производится.

Полагаем, что схема энергоснабжения не является существенным условием договора энергоснабжения, поскольку не поименована в качестве такового ни в ст. 539 ГК РФ, ни в самом договоре. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ «существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение». Существенные условия применительно к договору возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии названы в п. 13 Правил недискриминационного доступа утвержденных  постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 861 (величина максимальной мощности энергопринимающих устройств; величина заявленной мощности; ответственность потребителя услуг и сетевой организации за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства, которая фиксируется в акте разграничения балансовой принадлежности электросетей и акте эксплуатационной ответственности сторон, являющихся приложениями к договору; обязательства сторон по оборудованию точек присоединения средствами измерения электрической энергии).

В соответствии с ч. 2 ст. 539 ГК РФ «Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии».

В соответствии с п. 1,4 ст. 26 Федерального закона от 01.01.2001 N 35-ФЗ «об электроэнергетике», «технологическое присоединение энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, и носит однократный характер. …. Сетевая организация к которой в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства».

Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств (к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.2001 N 861 (п. 7), установлена процедура технологического присоединения, в соответствии с которой акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон являются документами, подтверждающими факты осуществления и завершения мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств к электрическим сетям в установленном порядке (п. 19 Правил).

Наличие у нас указанных документов является условием заключения договора энергоснабжения и подтверждает наличие у абонента надлежащих энергопринимающих устройств. Таким образом, довод о неподтвержденности права на энергопринимающее оборудование со ссылкой на Постановление суда от 01.01.2001 года не обоснован.

Мало того, что данное Постановление не касается ни Инвест», ни Центр», ни , из него следует, что суд не нашел оснований для удовлетворения требований ТСЖ «Скаковая, 5» об обязании передать разрешение на присоединение мощности к сети энергоснабжающей организации. Суд указал на необходимость заключения ТСЖ «Скаковая, 5» другого, самостоятельного договора с энергоснабжающей организацией при наличии у товарищества энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации и другого необходимого оборудования, а также при условии обеспечения учета потребления энергии (стр.5 постановления суда). 

Наличие договора энергоснабжения не препятствует заключению договора с ТСЖ «Скаковая, 5» в силу публичности такой обязанности.

В соответствии  с п. 29,31,43 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 861, «сетевая организация приостанавливает оказание услуг по передаче электрической энергии только в случаях наличия у абонента задолженности; присоединения абонентом  энергопринимающих устройств, не соответствующих условиям договора; а также присоединения с нарушением установленного порядка». Какие-либо из перечисленных оснований отсутствуют.

Действительно, права и обязанности сторон по договору могут возникать и прекращаться на основании судебного акта (ст. 8 ГК РФ). Но ссылка на некий судебный акт, в котором отсутствует указания на необходимость прекращения договорных отношений, не может стать основанием для расторжения договора.  Тем более, когда судебный акт не касается владельца истребованных у постороннего лица помещений. 

Довод о непредставлении Центр» документов, подтверждающих право на энергопринимающие устройства также необоснован, поскольку такие документы не запрашивались.

Кроме того, даже если принять как должное утверждение о схеме энергоснабжения, как существенном условии договора, то в случае возникновения необходимости ее изменения, нужно, по крайней мере, сделать такое предложение другой стороне договора. Какой-либо новой схемы электроснабжения нам не предложено

В случае отказа с нашей стороны от изменения договора, вправе в судебном порядке потребовать изменения в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).

В соответствии с п. 75 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ  от 01.01.01 г. N 530, «если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение об изменении или заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора».

в качестве довода для отказа от договора указало, что через точку учета нашего договора энергоснабжения осуществляется снабжение электроэнергией подвального помещения жилого дома, собственниками которого является ТСЖ «Скасковая,5». Во-первых, товарищество, как некоммерческая организация объединения собственников помещений в многоквартирном доме (п. 1 ст. 135 ЖК РФ) не является собственником общих помещений жилого дома, принадлежащего по праву собственности собственникам помещений дома. Во-вторых, неясно на каких основаниях при наличии действующего договора энергоснабжения осуществлено присоединение сторонней организации - ТСЖ «Скаковая, 5». Мало того, насколько нам известно от сотрудников , товарищество вообще не имеет договора энергоснабжения.

осуществляет свою деятельность в условиях естественных монополий в сферах услуг по передаче электроэнергии, которая регулируется ФЗ "О естественных монополиях" N 147-ФЗ от 01.01.2001. Статья 8 указанного Закона запрещает субъекту естественной монополии отказаться от заключения договора с потребителями.

В соответствии со ст. 5 федерального закона РФ от 01.01.2001 года «о защите конкуренции» занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения и у нас отсутствует альтернатива получить услугу по энергоснабжению от какой-либо сторонней организации, кроме ОАО "Мосэнергосбыт

Согласно ст.3, п. 2 ст. 38 федерального закона от 01.01.2001 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" основой системы надежного обеспечения потребителей электрической энергией являются наличие на розничных рынках гарантирующих поставщиков электрической энергии - коммерческих организаций, обязанных заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию в зоне деятельности гарантирующего поставщика. Положения о публичности заключаемых гарантирующим поставщиком договоров содержатся также в п. 5 ст. 38 Закона, п. 5 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии. При этом исходя из п. 3 ст. 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Из вышеизложенного следует, что отказ от договора со стороны гарантирующего поставщика законом не допустим, и влечет нарушение прав потребителей электроэнергии.

Как указано Арбитражным судом г. Москвы по одному из дел (Решение от 3 сентября 2007 г. по делу N А40-22839/07-148-121, по спору об обжаловании ОАО "Мосэнергосбыт" решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве и Московской о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции», оставленное без изменения апелляционной и кассационной инстанциями), «ОАО "Мосэнергосбыт" является юридическим лицом, зарегистрированным Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве за N 1057746557329 от 01.01.2001 г. Протоколом правления Топливно-энергетического комитета Московской области N 5 от 01.01.2001 г. ОАО "Мосэнергосбыт" присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии. Таким образом, ОАО "Мосэнергосбыт" является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации (продаже) электрической энергии.

Согласно ст. 8 Федерального закона от 01.01.2001 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары, в соответствии с п. 61 Правил ФРРЭ гарантирующий поставщик обязан заключить договор купли-продажи (поставки) электрической энергии с любым обратившимся к нему лицом.

Частью 1 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 01.01.2001 г. "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может являться недопущение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями».

Таким образом, отказ ОАО "Мосэнергосбыт", занимающего доминирующее положение на рынке услуг по реализации (продаже) электрической энергии от договора энергоснабжения по мотиву наличия судебного спора в отношение части нежилых помещений, обеспечиваемых по договору, не предусмотрен действующим законодательством и  нарушает ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции".

В действительности, прекращение договора имеет единственную цель – прекратить подачу электроэнергии в истребованные помещения, а заодно и в помещениях Инвест», сделав невозможной их эксплуатацию. По сути, заставить «Центр» освободить занимаемые помещения при отсутствии судебного акта, то есть, самоуправно. Именно для этого «эффективно используется» доминирующее положение на рынке услуг по передаче электроэнергии.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 25 закона РФ  от 01.01.2001 года «об электроэнергетике»; ст. 22,23, 39, 41, 50 закона РФ от 01.01.2001 года «О защите конкуренции, просим:

Возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства в отношении . Принять решение об устранении нарушений антимонопольного законодательства путем злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг по снабжению электрической энергией в границах присоединенной электрической сети, выразившихся в отказе от договора энергоснабжения года. Выдать предписание о прекращении нарушений правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.

Приложения:

Договор энергоснабжения года; Письмо № ИП/35-548/8 от 01.01.2001 года; Письмо года; Письмо № ИП/35-20/9 от 01.01.2001 года. Дополнительное соглашение от 01.01.2001 года к договору от 01.01.2001 года. Письмо Инвест» года.  Письмо № ИП/35-160/9 от 01.01.2001 года. Свидетельство регистрации права собственности от 01.01.2001 года; Договор на владение помещениями «Центр» от 01.01.2001 года. Агентский договор на обеспечение услугами от 01.01.2001 года. Постановление девятого № 09АП-3894/2008-ГК от 01.01.2001 года. Постановление ВАС РФ года. Постановление УФССП России по Москве № 1/09/АЖ от 01.01.2001 года. Акт выхода на территорию судебного пристава-исполнителя от 01.01.2001 года. Доверенности представителя заявителей.

________________ 2009 года

Представитель заявителей