Вопрос № 15 Индивидуальный номер участника 77

        Прежде, чем отвечать на поставленный вопрос, хотелось бы обратить внимание на использованную в нём формулировку: «…гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя». На первый взгляд не понятно, то ли речь идёт, например, об Иванове Иване Ивановиче, который хочет стать руководителем предприятия, но при этом имеет статус индивидуального предпринимателя, то ли речь идёт об Иванове Иване Ивановиче, который, будучи индивидуальным предпринимателем, хочет осуществлять руководство организацией именно как индивидуальный предприниматель.

Ответ на рассматриваемый вопрос будет даваться с учетом обоих предположений.

       

Общая часть.

Действующая система права не содержит нормативного правового акта, который бы отдельно определял гражданско-правовой статус индивидуального предпринимателя с описанием его прав и обязанностей и иных положений. При этом Гражданский кодекс российской Федерации (далее – ГК РФ) содержит нормы права, раскрывающую понятие «предпринимательская деятельность» и регламентирующие предпринимательскую деятельность гражданина. Так, согласно абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке», а в п.1 ст.23 ГК РФ указано, что «Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя». Из данных определений следует, что статус индивидуального предпринимателя является особенным, так как он присваивается физическому лицу для осуществления им предпринимательской деятельности и только посредством прохождения специальной процедуры государственной регистрации. Предпринимательская деятельность гражданина является профессиональной деятельностью (абз.6 п.1 ст.64 ГК РФ).

       И так, мы пришли к важному выводу о том, что физическое лицо может выступать в гражданско-правовых отношениях в двух ипостасях: как и как Индивидуальный предприниматель .

       

Вопросы в области трудовых отношений регулируются, прежде всего, Трудовым кодексом Российской Федерации (далее – ТК РФ).

Определение должности руководитель организации даётся в статье 273 ТК РФ. Согласно данной статье «Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа». Рассматриваемая статья содержится в главе 43 (ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА РУКОВОДИТЕЛЯ ОРГАНИЗАЦИИ И ЧЛЕНОВ КОЛЛЕГИАЛЬНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА ОРГАНИЗАЦИИ) ТК РФ.

       Из части второй статьи 273 ТК РФ следует, что положения главы 43 ТК РФ не распространяются на руководителей организаций в двух случаях, когда:

- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

       Содержание статьи 273 ТК РФ позволяет сделать вывод о том, что индивидуальный предприниматель может осуществлять управление организацией по договору. При этом обращает на себя внимание то, что в случае, если управление организацией осуществляет индивидуальный предприниматель, то ТК РФ называет его не руководителем, а управляющим.

       Как следует из статьи 273 ТК РФ, трудовой кодекс не регламентирует особенности деятельности индивидуальных предпринимателей при осуществлении ими управления организацией. Но, означает ли это, что ТК РФ исключил индивидуальных предпринимателей из категории руководителей, регулирование труда которых регламентируется трудовым кодексом в целом?

       Из статьи 274 ТК РФ следует, что права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются, в том числе, трудовым договором, то есть руководитель организации является стороной трудового договора и участником трудовых отношений.

       Согласно части второй статьи 56 ТК РФ «Сторонами трудового договора являются работодатель и работник».

       Определение понятия «работник» даётся в части второй статьи 20 ТК РФ – это «физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем». Понятия трудовых отношений раскрывается в ст.15 ТК РФ. Согласно данной статье «Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором».

       Определение трудового договора даётся в части первой статьи 56 ТК РФ. Согласно данной норме «Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя».

       В ГК РФ договору даётся несколько иное понятие. Так, согласно п.1 ст.420 ГК РФ «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Договор является двух - или многосторонней сделкой (п.1 ст.154 ГК РФ). Понятие сделки даётся в ст. 153 ГК РФ. Согласно данной статье «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

       Как следует из приведенных определений договоров в ТК РФ и ГК РФ их природа различна. Каждый из видов рассмотренных договоров призван урегулировать разные сферы жизнедеятельности: трудовую и гражданско-правовую. Договоры, заключаемые в соответствии с рассматриваемыми кодексами, имеют различные цели и направлены на установление, изменение и прекращение разных видов прав и обязанностей: трудовых и гражданских. Естественно, что при этом сторонами в данных видах договоров стороны будут также различными.

        Ранее нами было установлено, что целью индивидуального предпринимателя является занятие предпринимательской деятельностью, то есть самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Целью же работника является работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы.

       Следуя положениям гражданского и трудового законодательства можно прийти к выводу о том, что индивидуальный предприниматель преследует целью осуществление предпринимательской деятельности, вследствие чего он заключает гражданско-правовые договоры (иначе их называют договоры гражданско-правового характера, ГПХ), а работник реализует свое конституционное право свободно распоряжаться своими способностями к труду (п.1 ст.37 Конституции РФ) и заключает трудовой договор с работодателем. При этом не следует забывать о том, что индивидуальный предприниматель может являться стороной трудового договора, но со статусом работодателя (часть пятая ст.20 ТК РФ).

       Возвращаясь к анализу ст.20 ТК РФ следует сопоставить определения, данные понятиям «работник» и «работодатель». И так:

       1) Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем;

       2) Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

И далее в рассматриваемой статье даётся конкретное разъяснение, что ТК РФ подразумевает под работодателем – физическим лицом, а именно: «Для целей настоящего Кодекса работодателями - физическими лицами признаются:

физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности (далее - работодатели - индивидуальные предприниматели). Физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов указанную деятельность без государственной регистрации и (или) лицензирования, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления этой деятельности, не освобождаются от исполнения обязанностей, возложенных настоящим Кодексом на работодателей - индивидуальных предпринимателей;

физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (далее - работодатели - физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями)».

       Из рассмотренной статьи видно, что ТК РФ в случае с работодателем даёт разъяснение, что подразумевается под физическим лицом, а в случае с работником понятие физическое лицо не раскрывается. Раз ТК РФ в случае с работником не раскрывает такое понятие как физическое лицо, то это означает, что под работником подразумевается только человек, не обладающий ни каким дополнительным статусом. Означает ли это, что работник, являясь стороной по трудовому договору, не может иметь статуса индивидуальный предприниматель? Ответ будет не однозначный.

       Дело в том, что действующее законодательство устанавливает запреты на право заниматься предпринимательской деятельностью для некоторых категорий работников. Речь идёт, например, о служащих (муниципальных, гражданских, военных). Некоторыми Федеральными законами (от 01.01.2001г. «О муниципальной службе в Российской Федерации», от 01.01.2001г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации», от 01.01.2001г. «О воинской обязанности и военной службе») напрямую запрещается работникам (служащим) заниматься предпринимательской деятельностью. Иными словами, если законом для конкретной категории работников не установлен запрет на осуществление предпринимательской деятельности, то работник имеет право иметь статус индивидуального предпринимателя и заниматься предпринимательской деятельностью.

       Исходя из сказанного выше можно сделать следующие выводы:

       - и индивидуальный предприниматель – это два абсолютно разных самостоятельных субъекта в договорных отношениях;

       - трудовой договор и гражданско-правовой договор – это два абсолютно разных типа договоров с разными участниками (сторонами);

       - индивидуальный предприниматель не простое физическое лицо, так как он наделён определенным статусом;

       - участвуя в правоотношениях, субъект должен решить в качестве кого он хочет выступать, , либо индивидуального предпринимателя . В зависимости от выбранного варианта должны возникнуть, соответственно, трудовые или гражданско-правовые отношения.

       Сказанное выше даёт основание сделать общий вывод о том, что физическое лицо, выступающее в качестве индивидуального предпринимателя (не просто имеющее статус индивидуального предпринимателя), не может заключать трудовой договор в качестве работника.

Специальная часть.

       

       В данной части ответа на вопрос речь пойдёт непосредственно о руководителе организации.

       Исходя из содержания ст.48 ГК РФ можно сделать вывод о том, что любая организация является юридическим лицом.

       Выше было отмечено, что глава 43 ТК РФ регламентирует особенности регулирования труда руководителя организации. Из анализа данной главы следует, что руководитель организации – это такой же работник, но на которого возложена наибольшая ответственность за организацию в связи со специфическим статусом. Иными словами ТК РФ не предъявляет никаких дополнительных требований к юридическому статусу физического лица, претендующего на занятие должности руководителя организации. 

       Также ранее было установлено, что положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на руководителей организаций в двух случаях, когда:

- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

       Из этого следует, что природа управляющих особенна и принципиально отличается от природы обычных работников – руководителей. Для установления сущности понятия «управляющий» и его отношения к управлению организацией в качестве примера возьмём Федеральный закон от 01.01.2001г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон «Об ООО»).

       Согласно п.2 ст.40 Федерального закона «Об ООО» «В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона».        

         В ст.42 рассматриваемого Федерального закона указано, что «1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества».

       Из смысла пп.2) п.2.1. ст.32 Федерального закона «Об ООО» следует, что под управляющим понимается либо юридическое лицо (коммерческая организация), либо индивидуальный предприниматель.

       

Из рассмотренных норм права следует, что закон допускает передачу права руководства и управления организацией трём субъектам:

- физическое лицо – работник;

- коммерческая организация – управляющий;

- индивидуальный предприниматель – управляющий.

Как видно закон разделяет этих трёх субъектов в зависимости от их статуса и не отождествляет физическое лицо – работника с физическим лицом – индивидуальным предпринимателем. Из этого следует, что правоотношения между организацией и лицом, осуществляющим руководство и управление ею, будут возникать на основании различных договоров, а именно трудового (в случае с работником) и гражданско-правового (в случае с индивидуальным предпринимателем).

В целом же, при ответе на рассматриваемый вопрос можно прийти к определённо однозначному выводу о том, что, если физическое лицо намерено стать руководителем организации с целью осуществления своей коммерческой деятельности, то есть руководить ею в качестве индивидуального предпринимателя, то оно может это сделать путём заключения гражданско-правового договора управления с данной организацией, но никак не путём вступления с этой организацией в трудовые отношения в качестве работника. Однако, если физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, изъявит желание реализовать своё конституционное право на труд и стать руководителем организации не в качестве индивидуального предпринимателя, то оно может это сделать путём заключения трудового договора с данной организацией.

Индивидуальный предприниматель в трудовом договоре в качестве работника выступать не может.