Справочник работодателя, , (стр. 1 )

СПРАВОЧНИК РАБОТОДАТЕЛЯ

И. Д. ЕНАЛЕЕВА, Н. В. МИЗЮН

Раздел 1. Я РАБОТОДАТЕЛЬ

1.1. Кто является работодателем?

Если исходить из смысла слова "работодатель", то предполагается, что это лицо, которое дает работу. В Большом юридическом словаре понятие "работодатель" определяется как юридическое лицо, крестьянское (фермерское) хозяйство или индивидуальный предприниматель, с которым работник состоит в трудовых отношениях, оформленных трудовым договором. Однако не нужно забывать, что работодателем может быть и просто гражданин, который, к примеру, нанял домработницу или садовника.

Таким образом, работодателем может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Следовательно, они должны иметь равный статус в вопросах приема и увольнения работников, т. е. действовать на основе принципа равноправия, выступая в качестве работодателя.

Правовое положение работодателей - физических и юридических лиц несколько различается, например, Трудовой кодекс запрещает работодателю - физическому лицу делать записи в трудовых книжках своих работников (ст. 309 Трудового кодекса Российской Федерации от 01.01.01 г. N 197-ФЗ (с изм. и доп. от 24, 25 июля 2002 г., 30 июня 2003 г., 27 апреля, 22 августа, 29 декабря 2004 г.)), трудовые же отношения между работодателем - физическим лицом и работником оформляются трудовым договором. Также самостоятельно работодатель - физическое лицо и работник определяют своим соглашением режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков работнику. При этом продолжительность рабочей недели не может быть больше, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем установленные ТК РФ (ст. 305).

Примером трудового договора работника с работодателем может служить следующий документ.

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Трудовой договор │

│ работника с работодателем - физическим лицом │

│ │

│ , именуемый в дальнейшем│

│"Работодатель", и гражданка РФ ,│

│именуемая в дальнейшем "Работник", заключили настоящий договор│

│о нижеследующем: │

│ │

│ 1. Работник принимается на работу│

│в магазин "Аппетит", расположенный по адресу: г. Самара│

│ул. Мира, 123а _________________________________________________│

│________________________________________________________________│

│ место работы, структурное подразделение, отдел │

│ по профессии (должности) старший продавец __________________│

│________________________________________________________________│

│ с 1 января 2004 г. _________________________________________│

│_______________________________________________________________.│

│ дата начала работы │

│ │

│ 2. Срок договора: на неопределенный срок. │

│ 3. Срок испытания два месяца. │

│ 4. Трудовая функция Работника: контроль работы продавцов,│

│продажа и учет продовольственных товаров, работа с кассой,│

│ведение статистики. │

│ 5. Права и обязанности Работника: │

│ 1) организовать работу в соответствии с требованиями│

│трудового договора; │

│ 2) качественно и в срок исполнять поручения и указания│

│руководящих сотрудников; │

│ 3) добросовестно исполнять свои обязанности, бережно│

│относиться к вверенному имуществу; │

│ 4) соблюдать трудовой распорядок и трудовую дисциплину. │

│ 6. Права и обязанности Работодателя: Работодатель обязуется│

│соблюдать законодательство о труде. │

│ 7. Режим труда и отдыха: │

│ 1) начало работы 9.00, окончание работы 18.00 с перерывом│

│для отдыха и питания с 13.00 до 13.30; │

│ 2) Работнику устанавливается отпуск продолжительностью 28│

│календарных дней. │

│ 8. Условия оплаты труда: оклад в размере 15000 рублей,│

│ежемесячная ____________________________________________________│

│___________________________________ премия в размере 5000 рублей│

│________________________________________________________________│

│_______________________________________________________________.│

│ 9. Виды и условия социального страхования, непосредственно│

│связанные с трудовой деятельностью: Работодатель обеспечивает│

│Работнику государственное пенсионное страхование, страхование│

│от несчастных случаев на производстве и профессиональных│

│заболеваний, обязательное медицинское страхование. │

│ 10. Заключительные положения: настоящий договор составлен│

│в трех экземплярах - по одному для каждой из сторон трудового│

│договора, один экземпляр направляется в муниципальный орган для│

│уведомительной регистрации. │

│ 11. Адреса и реквизиты сторон: │

│ │

│ Работодатель: Работник: │

│ Адрес: г. Самара, Адрес: г. Самара, │

│ ул. Мира, 123а Светлый пер., д. 23, │

│ ИНН, N свидетельства кв. 5 │

│ Телефон: 123456 Дата рождения: 13.01.72 │

│ │

│ Ф. И.О. полностью Ф. И.О. полностью │

│ │

│ (М. П., дата, подпись) (дата, подпись) │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Как было сказано ранее, работодатель - физическое лицо не вправе оформлять трудовые книжки на своих работников. Доказательством существования трудовых отношений между ними служит трудовой договор, зарегистрированный в соответствующем органе местного самоуправления.

Обязанность по регистрации целиком ложится на работодателя. Необходимость ее проведения вызвана тем, что наличие трудовых отношений подтверждается в данном случае лишь трудовым договором.

Оформляя трудовой договор, работодатель - физическое лицо и работник включают в него все условия, существенные для них.

Прежде чем допустить работника к выполнению им трудовых обязанностей, необходимо четко регламентировать в трудовом договоре информацию о месте работы; дату начала работы; наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретную трудовую функцию; права и обязанности работника и работодателя; характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и опасных условиях; режим труда и отдыха; условия оплаты труда; виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

Следовательно, одной из важных обязанностей работодателя - физического лица является заключение трудового договора с работником.

Условия такого договора должны:

1) соответствовать требованиям, предъявленным к трудовым договорам Трудовым кодексом РФ;

2) могут быть изменены только в соответствии со ст. 306 ТК РФ;

3) могут улучшать, но не могут ухудшать положение работника по сравнению с законодательством.

Некоторые работодатели сознательно не заключают трудовых договоров со своими работниками, в частности, чтобы не платить налоги, а также чтобы избавить себя от обязательств перед работником при его увольнении.

Однако все не так просто. Даже если между работником и работодателем не был заключен трудовой договор, но работник был допущен к выполнению работы с согласия работодателя, то трудовой договор считается вступившим в силу и работодатель должен выплачивать работнику зарплату, предоставлять отпуск, иные гарантии, предусмотренные ТК РФ.

Судебная коллегия Верховного Суда РФ в своем Определении от 01.01.01 г. регламентировала, что фактическое допущение к работе считается заключением трудового договора независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен.

Так, гражданин обратился в суд с иском к организации о внесении в трудовую книжку записей о приеме на работу в качестве главного специалиста, об увольнении по сокращению штатов, о взыскании заработной платы и двухмесячного выходного пособия по сокращению штата. Суд в иске отказал, исходя из того, что факт заключения трудового соглашения между истцом и ответчиком в судебном заседании не нашел своего подтверждения.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 15 декабря 1998 г. удовлетворила протест прокурора, поданного по данному делу, указав, что трудовой договор считается заключенным, если выполнение работы без издания приказа поручено должностным лицом, обладающим правом приема на работу, либо когда работа выполнялась с его ведома. Из указанного дела усматривается, что истец был фактически допущен к работе и выполнял поручение вице-президента организации, причем за месяц его работы он получил вознаграждение <*>.

<*> Определение СК Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1999. N 5. С. 4.

Кроме того, в обязанность работодателя входит регистрация трудового договора в отделении Фонда социального страхования РФ по месту своего жительства с целью страхования работников от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Кроме регистрации трудового договора в соответствующем отделении Пенсионного фонда работодатель должен уплачивать за своих сотрудников взносы, обеспечивающие назначение пенсии и включение времени работы у физического лица в трудовой стаж для получения в будущем права на пенсию. Работодатели - физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, обязаны платить взносы и в Фонд обязательного медицинского страхования РФ <*>.

<*> На работу к "дяде Васе" // Кадровое дело. 2004. N 2.

Обязанность работодателя уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи является не менее важной. Также в обязанности работодателя - физического лица входит оформление страховых свидетельств государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Порядок ведения индивидуального (персонифицированного) учета сведений о каждом лице, на которое распространяется обязательное пенсионное страхование, определяется Инструкцией, разработанной в соответствии с Федеральным законом от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (с изм. и доп. от 01.01.01 г., 31 декабря 2002 г.).

Каждое застрахованное лицо должно быть зарегистрировано в системе обязательного пенсионного страхования. Регистрация застрахованного лица предусматривает открытие лицевого счета на застрахованное лицо с выдачей ему страхового свидетельства.

Территориальный орган в течение 3 недель со дня получения анкеты застрахованного лица открывает лицевой счет и оформляет страховое свидетельство либо принимает решение об отказе в регистрации, которое сообщается страхователю и застрахованному лицу.

При необходимости территориальный орган в этот же срок направляет страхователю запрос об уточнении сведений, форма которого утверждается Пенсионным фондом Российской Федерации.

Следует отметить, что юристы-практики выделяют три основные группы граждан, имеющих официальный статус работодателя:

1) лица, привлекающие работников по договорам для обслуживания своего личного потребительского хозяйства, своего быта. Речь здесь идет о помощи в уходе за несовершеннолетними детьми или больными членами семьи, об оказании технической помощи в литературной и иной творческой деятельности, т. е. работа на дому;

2) лица, занятые предпринимательской деятельностью;

3) главы крестьянских (фермерских) хозяйств.

Что касается первой группы лиц, то относительно труда надомников ТК РФ определяет в ст. 310, что на надомников распространяется действие трудового законодательства с особенностями, установленными ТК РФ.

Действительно, трудовой договор, заключенный с этой категорией работников, не совсем обычный, так как по правовой регламентации он более напоминает гражданско-правовой. К примеру, хотя бы потому, что в нем отсутствует свойственное трудовым правоотношениям условие о подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка. Невозможно и определить, выполняет ли сотрудник свою работу лично либо прибегает к помощи посторонних <*>.

<*> Планируем работу на дому // Кадровое дело. 2004. N 53.

В любом случае выполнять работу на дому работник может, если у него есть соответствующие бытовые условия, а также состояние здоровья.

Расторгнуть трудовой договор с надомным работником можно тоже несколько иначе, чем с любым другим сотрудником. Кроме общих оснований, предусмотренных законодательством, в индивидуальном договоре допустимо отражать и другие варианты. Сам термин "расторжение трудового договора" однозначно предполагает прекращение трудовых отношений по инициативе одной из сторон - работника или работодателя. Это значит, что в договоре могут быть указаны дополнительные условия его расторжения по инициативе работодателя, что весьма сомнительно, так как они ограничивают права и свободы работника. В то время как предоставление работнику дополнительных возможностей "распрощаться" с работодателем только делает его положение более благоприятным по сравнению с действующим законодательством.

Примером трудового договора с работником на дому может служить следующий образец.

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Трудовой договор │

│ │

│ 16 апреля 2004 г. N ТД/н-216 │

│ │

│ , именуемый в дальнейшем│

│"Работодатель", с одной стороны, и ,│

│именуемая в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили│

│настоящий договор о нижеследующем: │

│ │

│ 1. Предмет договора │

│ │

│ 1.1. Работодатель обязуется предоставить, а Работник│

│обязуется лично выполнять работу в качестве художника лаковой│

│миниатюрной живописи. │

│ 1.2. Настоящий трудовой договор является трудовым договором│

│по основной работе. │

│ 1.3. Место работы - работа на дому по адресу: Москва, ул.│

│Волочаевская, . │

│ 1.4. Работник приступает к работе с момента подписания│

│настоящего договора. │

│ 1.5. Трудовой договор заключается на неопределенный срок. │

│ 1.6. Испытательный срок устанавливается в три месяца. │

│ │

│ 2. Права и обязанности сторон │

│ │

│ 2.1. Работник имеет право на: │

│ 1) изменение и расторжение настоящего трудового договора│

│в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом,│

│иными федеральными законами; │

│ 2) предоставление работы, обусловленной трудовым договором; │

│ 3) использование в работе материалов, полуфабрикатов│

│и инструментов Работодателя; в случае использования Работником│

│своих материалов и инструментов он имеет право на компенсацию,│

│но при условии выполнения качественной работы и в установленный│

│производственным планом срок, а также при условии ранее│

│оформленной и принятой Работодателем заявки на эти материалы│

│и инструменты; │

│ 4) заключение авторского договора и выплату авторского│

│вознаграждения в случае создания авторской работы; │

│ 5) своевременную и в полном объеме выплату заработной платы│

│в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда,│

│количеством и качеством выполненной работы; │

│ 6) отдых, обеспечиваемый установлением нормальной│

│продолжительности рабочего времени, предоставлением еженедельных│

│выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых│

│ежегодных отпусков; │

│ 7) полную и достоверную информацию об условиях труда│

│и требованиях охраны труда на рабочем месте; │

│ 8) защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов│

│всеми не запрещенными законом способами; │

│ 9) возмещение вреда, причиненного в связи с исполнением│

│трудовых обязанностей; │

│ 10) обязательное социальное страхование в случаях,│

│предусмотренных федеральными законами. │

│ 2.2. Работник обязан: │

│ 1) добросовестно исполнять свои трудовые обязанности,│

│возложенные на него настоящим трудовым договором; │

│ 2) выполнять ежемесячный производственный план в полном│

│объеме в установленные Работодателем сроки; │

│ 3) обеспечивать надлежащее качество работы; │

│ 4) выполнять письменные и устные приказы (распоряжения)│

│Работодателя, не противоречащие законодательству, локальным│

│нормативным актам и настоящему договору; │

│ 5) обеспечивать соблюдение установленных требований│

│к качеству производимой продукции, не допускать брака в работе; │

│ 6) соблюдать требования по охране труда и обеспечению│

│безопасности труда в соответствии со ст. 214 ТК РФ; │

│ 7) бережно относиться к имуществу Работодателя, принимать│

│меры к предотвращению ущерба; │

│ 8) компенсировать стоимость утраченных, испорченных изделий│

│(образцов) Работодателя по стоимости, устанавливаемой оценочной│

│комиссией; │

│ 9) ежемесячно подтверждать наличие всех образцов изделий,│

│выданных для работы на дому; │

│ 10) незамедлительно сообщать Работодателю о возникновении│

│ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей,│

│сохранности имущества Работодателя; │

│ 11) принимать меры к устранению причин и условий,│

│препятствующих нормальному выполнению работы, и незамедлительно│

│сообщать о случившемся Работодателю; │

│ 12) хранить, не разглашать без соответствующего разрешения│

│коммерческую тайну Работодателя. К объектам коммерческой тайны│

│Работодателя относятся: данные финансового состояния│

│предприятия, данные юридических споров предприятия, ноу-хау│

│(разработки форм полуфабрикатов, технологии производства,│

│оригинальные сюжеты). Работник обязан возместить Работодателю│

│причиненный ущерб, если он разгласит информацию, которая│

│составляет коммерческую тайну; │

│ 13) повышать свой профессиональный уровень, квалификацию; │

│ 14) возместить затраты на обучение (выплаченная ученическая│

│стипендия, возврат полученных материалов, инструментов,│

│полуфабрикатов, образцов), понесенные Работодателем в случае│

│увольнения Работника по собственному желанию без уважительных│

│причин до истечения срока, установленного соглашением│

│об обучении Работника за счет Работодателя, или увольнения│

│Работника по п. 5, 6, 7 ст. 81 ТК РФ до истечения названных│

│выше сроков. │

│ 2.3. Работодатель имеет право: │

│ 1) поручать Работнику выполнение любых работ в пределах его│

│профессии, специальности, квалификации; │

│ 2) устанавливать Работнику производственный план для│

│выполнения работ в определенный срок; │

│ 3) периодически контролировать уровень профессиональных│

│знаний Работника путем очередной, не реже одного раза в полгода,│

│и внеочередной аттестации; │

│ 4) требовать от Работника повышения своего профессионального│

│уровня, квалификации; │

│ 5) расторгнуть настоящий трудовой договор в порядке и по│

│основаниям, установленным ТК РФ, в том числе│

│за систематическое невыполнение установленного производственного│

│плана; │

│ 6) поощрять Работника за добросовестный эффективный труд; │

│ 7) привлекать Работника к дисциплинарной и материальной│

│ответственности в порядке, установленном ТК РФ, иными│

│федеральными законами. │

│ 2.4. Работодатель обязан: │

│ 1) обеспечивать условия для бесперебойной качественной│

│работы; обеспечивать Работника материалами, полуфабрикатами,│

│инструментами согласно утвержденному производственному плану; │

│ 2) выплачивать компенсацию за использование Работником своих│

│материалов и инструментов, но при условии выполнения│

│производственного плана в установленный срок и выполнения│

│качественной работы, а также при условии ранее (до начала│

│работы) оформленной заявки. В размер компенсации не входят│

│транспортные расходы Работника и расходы по коммунальным│

│платежам по месту жительства; │

│ 3) соблюдать законы и иные нормативные акты, локальные│

│нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений│

│и трудового договора; │

│ 4) обеспечить Работнику оплату труда в соответствии│

│с настоящим договором; │

│ 5) осуществлять обязательное социальное страхование│

│Работника в порядке, установленном федеральными законами; │

│ 6) возмещать вред, причиненный Работнику в связи│

│с исполнением им трудовых обязанностей. │

│ │

│ 3. Характеристика условий труда │

│ │

│ 3.1. Выполняемая Работником работа (лаковая миниатюрная│

│живопись) не связана с тяжелыми, опасными, вредными условиями│

│труда. │

│ 3.2. Работнику предоставляются компенсации и льготы в случае│

│выполнения работы с вредными условиями труда в соответствии│

│с нормами действующего законодательства и положениями│

│коллективного договора. │

│ │

│ 4. Режим рабочего времени │

│ │

│ 4.1. Режим рабочего времени Работник определяет│

│самостоятельно. │

│ │

│ 5. Время отдыха │

│ │

│ 5.1. Порядок использования времени отдыха Работник│

│определяет самостоятельно. │

│ 5.2. Ежегодный отпуск предоставляется работнику│

│продолжительностью 28 календарных дней. │

│ 5.3. Работодатель помимо оснований и условий, оговоренных│

│ст. 128 ТК РФ, предоставляет Работнику по его просьбе отпуск без│

│сохранения заработной платы продолжительностью и в случаях,│

│предусмотренных коллективным договором. │

│ │

│ 6. Условия оплаты труда │

│ │

│ 6.1. Труд Работника оплачивается по сдельно-премиальной│

│системе. │

│ 6.2. В случае создания авторского произведения Работнику│

│выплачивается вознаграждение за передачу прав на авторскую│

│работу, размер которого определяется Работником и Работодателем│

│в авторском договоре по результатам работы оценочной комиссии. │

│ 6.3. Работник имеет право на иные выплаты, установленные│

│законодательством и коллективным договором. │

│ 6.4. Заработная плата, предусмотренная настоящим трудовым│

│договором, выплачивается Работодателем Работнику в денежной│

│форме в рублях в сроки, определенные коллективным договором. │

│ │

│ 7. Заключительные положения │

│ │

│ 7.1. Действие настоящего трудового договора прекращается│

│по основаниям, предусмотренным нормами действующего│

│законодательства. │

│ 7.2. Настоящий трудовой договор составлен в двух│

│экземплярах, один хранится у Работника, другой - у Работодателя.│

│ │

│ 8. Адреса и реквизиты сторон │

│ │

│ Работодатель Работник │

│ Балабанов А. В. паспорт │

│ г. Самара ул. Волочаевская серии 3│

│ выдан Ленинским РОВД │

│ г. Самары 12.03.02 │

│ │

│ 16 апреля 2004 г. 16 апреля 2004 г. │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Это что касается лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, т. е. не осуществляющих предпринимательскую деятельность. Относительно выступления предпринимателей в качестве работодателя законодательство предусматривает определенные правила.

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г.)).

Регистрация лица в установленном законом порядке является обязательным элементом правового статуса предпринимателя. Осуществляется данная регистрация в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп. от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г.)

В соответствии со ст. 22.1 указанного Закона при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются: заявление о государственной регистрации; копия паспорта физического лица, являющегося гражданином Российской Федерации, либо копия документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина или лица без гражданства; копия свидетельства о рождении физического лица; нотариально удостоверенное:

1) согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя;

2) либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя;

3) либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним), а также предоставляется документ об уплате государственной пошлины.

Третьим работодателем - физическим лицом согласно указанной ранее классификации является глава крестьянского (фермерского) хозяйства. Положения о крестьянском (фермерском) хозяйстве содержатся как в Гражданском кодексе РФ, так и в Федеральном законе от 01.01.01 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве".

Помимо полномочий, таких как организация деятельности фермерского хозяйства, представление его интересов и совершение в его интересах сделок, глава крестьянского (фермерского) хозяйства осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение.

Трудовые отношения в хозяйстве регламентируются трудовым законодательством с учетом того обстоятельства, что глава хозяйства является работодателем - физическим лицом и согласно п. 2 ст. 23 ГК РФ признается предпринимателем. Поэтому к указанным отношениям общие нормы ТК РФ применяются с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц.

Когда в качестве работодателя выступает не глава фермерского хозяйства, а само хозяйство, созданное в качестве юридического лица, указанные особенности регулирования труда не применяются, и организация трудовых отношений осуществляется по общим правилам ТК РФ <*>.

<*> Комментарий к Федеральному закону "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" / Под ред. . М., 2004.

Закон определяет, что фермерское хозяйство может быть создано одним человеком. Соответственно фермер самостоятельно решает вопросы, связанные с ведением хозяйства, в том числе и осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство лиц и их увольнение.

Вот примерный трудовой договор фермера - индивидуального предпринимателя о найме граждан для работы в хозяйстве.

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Трудовой договор │

│ │

│ "___" _______________ 20__ г. │

│ │

│ Работодатель, _____________________________________________,│

│ (фамилия, имя, отчество фермера) │

│ _______________________, с одной стороны, и гражданин России│

│ __________________________, именуемый в дальнейшем Работник,│

│ (Ф. И.О. полностью) │

│ заключили между собой настоящий трудовой договор│

│о нижеследующем: │

│ │

│ I. Работодатель нанимает Работника для работы│

│по специальности _____________________ сроком на _______________│

│ (указать) (месяц, лет) │

│и обязуется: │

│ │

│ 1. Обеспечить безопасные условия труда на рабочем месте. │

│ 2. Оплачивать ежемесячно труд Работника не позднее ________│

│числа следующего месяца, исходя из суммы заработка│

│в ________________________________________________ рублей. │

│ (цифрами и прописью) │

│ │

│ Примечание. Сумма оплаты труда не должна быть ниже, чем│

│у работников соответствующих профессий в колхозах, совхозах. │

│ 3. Условия (режим) рабочего времени: ______________ (часов),│

│рабочий день (с часовым обеденным перерывом) при пяти-,│

│шестидневной рабочей неделе, с предоставлением __________ (дней)│

│выходных дней и отпуска продолжительностью ___________ (назвать)│

│календарных дня после 11 месяцев работы. Время начала работы│

│__________ часов, окончание __________ часов. │

│ 4. Оплату труда в сверхурочное время (после рабочего дня,│

│в выходные дни) осуществлять в __________ размере. │

│ 5. Ежемесячно вносить за Работника взносы по социальному│

│страхованию и иные платежи по единому социальному налогу. │

│ 6. Возмещать материальный ущерб Работнику за увечье или иные│

│повреждения здоровья, связанные с исполнением им своих трудовых│

│обязанностей, в соответствии с действующим законодательством РФ.│

│ │

│ II. Работник обязуется: │

│ │

│ 1. Выполнять порученную ему работу _________________________│

│ (назвать) │

│квалифицированно, с высоким качеством. │

│ 2. Соблюдать при выполнении работы зоотехнические,│

│ветеринарные, агротехнические требования, правила техники│

│безопасности, пожарной безопасности, охраны окружающей среды│

│и др. │

│ 3. Бережно относиться к земле, скоту, семенам,│

│сельскохозяйственной технике, оборудованию, постройкам, товарно-│

│материальным ценностям и другому имуществу крестьянского│

│хозяйства. │

│ 4. Соблюдать установленный в настоящем трудовом договоре│

│режим рабочего времени. │

│ │

│ III. Ответственность │

│ │

│ 1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при│

│исполнении условий настоящего трудового договора, стороны его│

│будут стремиться разрешать дружеским путем по взаимному│

│соглашению. При недостижении взаимоприемлемого решения спор│

│может быть передан для разрешения его в порядке, предусмотренном│

│законодательством о труде Российской Федерации. │

│ 2. В случае существенных нарушений и несоблюдения договорных│

│обязательств стороны имеют право в одностороннем порядке│

│расторгнуть договор после завершения сельскохозяйственного года,│

│предварительно уведомив об этом другую сторону не менее чем за 2│

│месяца. │

│ 3. Настоящий трудовой договор в период его действия может│

│быть изменен или дополнен сторонами его. │

│ При этом все указанные изменения и дополнения будут иметь│

│правовую силу только в случаях их письменного оформления│

│и подписания сторонами в качестве неотъемлемой части настоящего│

│трудового договора. │

│ │

│ IV. По всем вопросам, не нашедшим своего решения в условиях│

│(положениях) настоящего трудового договора, но прямо│

│или косвенно вытекающим из отношений Работодателя и Работника│

│по нему с точки зрения необходимости защиты их имущественных│

│и моральных прав и интересов, защищаемых законом, стороны│

│настоящего трудового договора будут руководствоваться│

│положениями Трудового кодекса РФ и иных соответствующих│

│обязательных нормативных актов Российской Федерации. │

│ │

│ Настоящий трудовой договор подписан в гор. _________________│

│ "___" ____________ 20__ г. в двух экземплярах: по одному для│

│каждой из сторон, причем оба экземпляра имеют равную правовую│

│силу. │

│ │

│ Подписи сторон трудового договора: │

│ │

│ Работодатель Работник │

│ ________________________ ________________________│

│ (Ф. И.О.) (Ф. И.О.) │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Кроме физических лиц работодателями могут быть и юридические лица.

Права и обязанности работодателя - юридического лица в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном законами, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами (ст. 20 ТК РФ).

Для начала необходимо определить, какая организация является юридическим лицом, а какая - нет.

Согласно ст. 48 ГК РФ, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении:

1) обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом;

2) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности;

3) быть истцом и ответчиком в суде;

4) иметь самостоятельный баланс или смету.

Способность лица приобретать от своего имени права и обязанности является правоспособностью юридического лица и возникает с момента его государственной регистрации.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (ч. 2 ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Заявления, уведомления и другие документы, используемые при государственной регистрации юридических лиц, представляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии) (ст. 9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Примером трудового договора юридического лица с работником может служить следующий документ.

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Трудовой договор с кассиром │

│ │

│ ___________________________________ "__" _______ 200__ г.│

│ (название места заключения договора) │

│ │

│ _____________________________________________, расположенное│

│ (наименование юридического лица) │

│ по адресу _________________________________________________,│

│ (адрес) │

│ зарегистрированное ________________________________________,│

│ (наименование регистрирующего органа, │

│________________________________________________________________│

│ дата, номер решения о регистрации) │

│ _____________________________,│

│ (фамилия, имя, отчество) │

│ именуемое в дальнейшем "Работодатель", с одной стороны,│

│ и __________________________________, именуемое в дальнейшем│

│ (фамилия, имя, отчество) │

│"Работник", с другой стороны, заключили настоящий договор│

│о нижеследующем: │

│ │

│ 1. Предмет договора │

│ │

│ 1.1. Работник принимается на работу в должности кассира│

│_______________________________________________________________.│

│ (наименование юридического лица) │

│ 1.2. Настоящий договор является договором: │

│ 1) по основному месту работы; │

│ 2) по совместительству (нужное подчеркнуть). │

│ │

│ 2. Срок договора │

│ │

│ 2.1. Настоящий договор заключен на неопределенный срок. │

│ 2.2. Работник обязуется приступить к исполнению│

│обязанностей, предусмотренных в п. 1.1 параграфа 3 настоящего│

│договора ______________________________________________. │

│ (указать дату начала работы) │

│ 2.3. Настоящим договором устанавливается испытательный срок│

│________________________________________________________________│

│ (продолжительность испытательного срока, │

│___________________________________________________. │

│ но не более 3 месяцев) │

│ │

│ 3. Права и обязанности Работника │

│ │

│ 3.1. Работник имеет право на: │

│ 3.1.1. Предоставление ему работы, обусловленной трудовым│

│договором. │

│ 3.1.2. Рабочее место, соответствующее условиям,│

│предусмотренным государственными стандартами организации│

│и безопасности труда и коллективным договором. │

│ 3.1.3. Полную достоверную информацию об условиях труда│

│и требованиях охраны труда на рабочем месте. │

│ 3.1.4. Защиту персональных данных. │

│ 3.1.5. Продолжительность рабочего времени в соответствии│

│с действующим законодательством. │

│ 3.1.6. Время отдыха. │

│ 3.1.7. Оплату и нормирование труда. │

│ 3.1.8. Получение заработной платы и иных сумм, причитающихся│

│Работнику в установленные сроки (в случае задержки выплаты│

│заработной платы на срок более 15 дней - на приостановку работы │

│на весь период до выплаты задержанной суммы с извещением│

│Работодателя в письменной форме, кроме случаев, предусмотренных│

│ст. 142 ТК РФ). │

│ 3.1.9. Гарантии и компенсации. │

│ 3.1.10. Профессиональную подготовку, переподготовку│

│и повышение квалификации. │

│ 3.1.11. Охрану труда. │

│ 3.1.12. Объединение, включая право на создание│

│профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих│

│трудовых прав, свобод и законных интересов. │

│ 3.1.13. Участие в управлении организацией в предусмотренных│

│ТК РФ, иными федеральными законами и коллективным договором│

│формах. │

│ 3.1.14. Ведение коллективных переговоров и заключение│

│коллективных договоров и соглашений через своих представителей,│

│а также на информацию о выполнении коллективного договора,│

│соглашений. │

│ 3.1.15. Защиту своих трудовых прав, свобод и законных│

│интересов всеми не запрещенными законом способами. │

│ 3.1.16. Разрешение индивидуальных и коллективных трудовых│

│споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном ТК│

│РФ, иными федеральными законами. │

│ 3.1.17. Возмещение вреда, причиненного Работнику в связи│

│с исполнением им трудовых обязанностей, и компенсацию морального│

│вреда в порядке, установленном ТК РФ, иными федеральными│

│законами. │

│ 3.1.18. Обязательное социальное страхование в случаях,│

│предусмотренных федеральными законами. │

│ 3.1.19. ____________________________________________________│

│ (иные права в соответствии │

│_______________________________________________________________.│

│ с действующим законодательством) │

│ │

│ 3.2. Работник обязан: │

│ 3.2.1. Осуществлять операции по приему, учету, выдаче│

│и хранению денежных средств и ценных бумаг с обязательным│

│соблюдением правил, обеспечивающих их сохранность. │

│ 3.2.2. Получать по оформленным в соответствии│

│с установленным порядком документам денежные средства и ценные│

│бумаги в учреждениях банка для выплаты рабочим и служащим│

│заработной платы, премий, оплаты командировочных и других│

│расходов. │

│ 3.2.3. Вести на основе приходных и расходных документов│

│кассовую книгу, сверять фактическое наличие денежных сумм│

│и ценных бумаг с книжным остатком. │

│ 3.2.4. Составлять описи ветхих купюр, а также│

│соответствующие документы для их передачи в учреждения банка│

│с целью замены на новые. │

│ 3.2.5. Передавать в соответствии с установленным порядком│

│денежные средства инкассаторам. │

│ 3.2.6. Составлять кассовую отчетность. │

│ │

│ 3.3. Работник должен знать: │

│ 3.3.1. Нормативные правовые акты, положения, инструкции,│

│другие руководящие материалы и документы по ведению кассовых│

│операций. │

│ 3.3.2. Формы кассовых и банковских документов. │

│ 3.3.3. Правила приема, выдачи, учета и хранения денежных│

│средств и ценных бумаг. │

│ 3.3.4. Порядок оформления приходных и расходных документов. │

│ 3.3.5. Лимиты остатков кассовой наличности, установленной│

│для предприятия, правила обеспечения их сохранности. │

│ 3.3.6. Порядок ведения кассовой книги, составления кассовой│

│отчетности. │

│ 3.3.7. Основы организации труда. │

│ 3.3.8. Правила эксплуатации вычислительной техники. │

│ 3.3.9. Основы законодательства о труде. │

│ 3.3.10. Правила внутреннего трудового распорядка. │

│ 3.3.11. Правила и нормы охраны труда. │

│ │

│ 3.4. Работник должен иметь начальное профессиональное│

│образование без предъявления требований к стажу работы│

│или среднее (полное) общее образование и специальную подготовку│

│по установленной программе без предъявления требований к стажу│

│работы. │

│ │

│ 4. Права и обязанности Работодателя │

│ │

│ 4.1. Работодатель имеет право: │

│ 4.1.1. Вести коллективные переговоры и заключать│

│коллективные договоры. │

│ 4.1.2. Поощрять Работника за добросовестный эффективный│

│труд. │

│ 4.1.3. Требовать от Работника исполнения им трудовых│

│обязанностей и бережного отношения к имуществу Работодателя│

│и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового│

│распорядка организации. │

│ 4.1.4. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной│

│ответственности в порядке, установленном ТК РФ, иными│

│федеральными законами. │

│ 4.1.5. Принимать локальные нормативные акты. │

│ 4.1.6. _____________________________________________________│

│ (иные права, предусмотренные ТК РФ, федеральными законами│

│________________________________________________________________│

│ и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы │

│_______________________________________________________________.│

│ трудового права, коллективным договором, соглашениями) │

│ │

│ 4.2. Работодатель обязан: │

│ 4.2.1. Соблюдать законы и иные нормативные правовые акты,│

│локальные нормативные акты, условия коллективного договора,│

│соглашений и трудового договора. │

│ 4.2.2. Обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие│

│требованиям охраны и гигиены труда. │

│ 4.2.3. Обеспечивать Работника оборудованием, инструментами,│

│технической документацией и иными средствами, необходимыми для│

│исполнения им трудовых обязанностей. │

│ 4.2.4. Выплачивать в полном размере причитающуюся Работнику│

│заработную плату в сроки, установленные ТК РФ, коллективным│

│договором, правилами внутреннего трудового распорядка│

│организации, настоящим договором. │

│ 4.2.5. Осуществлять обязательное социальное страхование│

│Работника в порядке, установленном федеральными законами. │

│ 4.2.6. Возмещать вред, причиненный Работнику в связи│

│с исполнением им трудовых обязанностей, а также компенсировать│

│моральный вред в порядке и на условиях, которые установлены│

│ТК РФ, федеральными законами и иными нормативными правовыми│

│актами. │

│ │

│ 5. Гарантии и компенсации │

│ │

│ 5.1. На Работника полностью распространяются льготы│

│и гарантии, установленные законодательством, локальными│

│нормативными актами. │

│ 5.2. Ущерб, причиненный Работнику увечьем либо иным│

│повреждением здоровья, связанным с исполнением им своих трудовых│

│обязанностей, подлежит возмещению в соответствии с трудовым│

│законодательством РФ. │

│ │

│ 6. Режим труда и отдыха │

│ │

│ 6.1. Работник обязан исполнять трудовые обязанности,│

│предусмотренные в п. 1.1 параграфа 3 настоящего договора│

│в течение времени, установленного в соответствии с правилами│

│внутреннего трудового распорядка, а также в иные периоды│

│времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными│

│правовыми актами относятся к рабочему времени. │

│ 6.2. Работнику устанавливается 40-часовая рабочая неделя│

│с нормированным рабочим днем. │

│ 6.3. Работодатель обязан предоставлять Работнику время для│

│отдыха в соответствии с действующим законодательством, а именно:│

│ 1) перерывы в течение рабочего дня (смены); │

│ 2) ежедневный (междусменный) отпуск; │

│ 3) выходные дни (еженедельный непрерывный отпуск); │

│ 4) нерабочие праздничные дни; │

│ 5) отпуска. │

│ 6.4. Работодатель обязан предоставлять Работнику ежегодные│

│оплачиваемые отпуска продолжительностью: │

│ 1) основной отпуск ___________ календарных дней (не менее 28│

│дней); │

│ 2) дополнительный отпуск __________ дней. │

│ │

│ 7. Условия оплаты труда │

│ │

│ 7.1. Работодатель обязан производить оплату труда Работника│

│в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами,│

│коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными│

│актами и трудовым договором. │

│ 7.2. Настоящим договором устанавливается следующий размер│

│заработной платы: _______________________________________. │

│ 7.3. Выплата заработной платы производится в валюте│

│Российской Федерации (в рублях). │

│ 7.4. Работодатель обязан производить выплату заработной│

│платы непосредственно работнику в следующие сроки│

│_______________________________________________________________.│

│ (указать срок, но не реже, чем каждые полмесяца) │

│ 7.5. Работодатель обязан выплачивать заработную плату│

│Работнику: │

│ 1) в месте выполнения им работы; │

│ 2) посредством перечисления на указанный Работником счет│

│в банке │

│ (нужное подчеркнуть). │

│ │

│ 8. Виды и условия социального страхования │

│ │

│ 8.1. Работодатель обязан осуществлять социальное страхование│

│Работника, предусмотренное действующим законодательством│

│Российской Федерации. │

│ 8.2. Виды и условия социального страхования, непосредственно│

│связанные с трудовой деятельностью: ____________________________│

│__________________________________________________________. │

│ 8.3. Настоящим договором устанавливается обязанность│

│Работодателя осуществлять также следующие виды дополнительного│

│страхования Работника: _________________________________________│

│___________________________________________________. │

│ │

│ 9. Ответственность сторон │

│ │

│ 9.1. Сторона трудового договора, причинившая ущерб другой│

│стороне, возмещает этот ущерб в соответствии с действующим│

│законодательством Российской Федерации. │

│ 9.2. Настоящим договором устанавливается следующая│

│ответственность Работодателя за ущерб, причиненный Работнику:│

│________________________________________________________________│

│ (конкретизация ответственности, │

│_______________________________________________________________.│

│ но не ниже, чем предусмотрено ТК РФ и иными законами) │

│ │

│ 10. Срок действия договора │

│ │

│ 10.1. Настоящий договор вступает в силу со дня его│

│официального подписания Работником и Работодателем и действует│

│до момента его прекращения по основаниям, установленным│

│законодательством Российской Федерации. │

│ 10.2. Датой подписания настоящего договора является дата,│

│указанная в начале договора. │

│ │

│ 11. Заключительные положения │

│ │

│ 11.1. Споры, возникающие между сторонами в связи│

│с исполнением настоящего договора, разрешаются в порядке,│

│установленном трудовым законодательством Российской Федерации. │

│ 11.2. Настоящий договор составлен в 2 экземплярах и включает│

│в себя _____________________________________________. │

│ (указать количество листов) │

│ 11.3. Каждой из сторон настоящего договора принадлежит│

│по одному экземпляру договора. │

│ 11.4. Условия настоящего договора могут быть изменены│

│по взаимному соглашению сторон. Любые изменения условий│

│настоящего договора оформляются в виде подписанного сторонами│

│дополнительного соглашения, являющегося неотъемлемой частью│

│настоящего договора. │

│ │

│ 12. Подписи сторон │

│ │

│ Работодатель: Работник: │

│ │

│ _________________________ _________________________ │

│ (Ф. И.О., должность) (Ф. И.О.) │

│ │

│ Адрес: __________________ Адрес: __________________ │

│ _________________________ _________________________ │

│ │

│ Подпись _________________ Подпись _________________ │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

1.2. Трудовые отношения необходимо отличать

от гражданско-правовых

Трудовой кодекс регламентирует, что действие его норм не распространяется, в частности, на лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера.

Гражданские отношения регламентируются гражданским законодательством, в то время как трудовые - трудовым законодательством.

Гражданские отношения - это имущественные и личные неимущественные отношения, т. е. это отношения по распределению благ между участниками гражданского оборота по выполнению работ или оказанию услуг. В то время как трудовые отношения связаны с осуществлением процесса труда, в который входят прикрепленность работника к определенному рабочему месту, выполнение им правил внутреннего трудового распорядка, подчинение дисциплине труда и другие обязанности, а также права.

В последние годы проявилась тенденция заключать с работниками вместо трудовых договоров гражданско-правовые. Это касается главным образом частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель очевидна - набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем перед теми, с кем заключен трудовой договор. Соответственно работник, который трудится на основании гражданско-правового договора, является более выгодным для работодателя и обходится гораздо "дешевле".

Таким образом, вполне закономерен вопрос: а не лучше ли со всеми работниками заключить вместо трудовых гражданско-правовые договоры? По сути, нет. Если сотрудник, с которым заключен гражданский договор, фактически выполняет работу по определенной специальности, квалификации или должности, это соглашение будет лишь прикрытием для лишения его льгот и преимуществ, установленных Трудовым кодексом РФ. Так что не имеет смысла заключать гражданско-правовой договор, если из его предмета видно, что налицо выполнение трудовых обязанностей <*>.

<*> Работник или исполнитель? // Кадровое дело. 2003. N 8.

Отношения с лицами, занятыми в производственном процессе организации, могут быть оформлены трудовым договором либо договором гражданско-правового характера. При выборе формы того или иного договора следует исходить из установленного приоритета императивных норм перед договорными условиями, а также содержания перед формой. Согласно этим принципам отношения с работниками и иными занятыми в текущей деятельности организации лицами должны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими функций, работ или оказываемых услуг <*>.

<*> Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.

Гражданско-правовые договоры наиболее выгодны работодателю, так как они в наименьшей степени обязывают работодателя перед своим работником. В трудовом договоре должны быть закреплены гарантии для работника, условие о том, что работник подчиняется правилам трудового распорядка, имеет отпуск, определенное количество дней, а также дополнительный отпуск и другие гарантии и компенсации. Гражданский договор не содержит большинства условий трудового договора, поэтому практичнее для работодателя заключать с работниками именно гражданский договор.

Но вместе с тем работодателя, выбравшего для оформления работников гражданский договор, подстерегает опасность в виде признания судом заключенного с работником договора не гражданским, а трудовым.

Суд может сделать это по "желанию" самого работника. Работнику выгодно самому обращаться в суд с целью признания заключенного с ним гражданско-правового договора трудовым. В конечном счете, если суд признает, что с работником заключен не гражданско-правовой договор, а трудовой, работодателю придется оформить трудовую книжку и предоставить все льготы по ТК РФ. В том числе надо будет выплатить работнику все недоплаченные суммы - отпускные, больничные листы, командировочные <*>.

<*> Порваткин договор: трудовой или гражданский? // Кадровое дело. 2003. N 1.

В судебной практике последнего времени можно обнаружить дела, суть которых в том, что лицо, выполняющее те или иные обязанности по гражданско-правовому договору, требует "переквалификации" его на обычный трудовой договор <*>.

<*> Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.

К сожалению, попытки замаскировать трудовой договор под какой-либо гражданско-правовой договор (оказания услуг, подряда и др.) встречаются на практике нередко, но работодателю всегда необходимо помнить, что критерии отнесения договора к трудовому или к гражданскому лежат не в их названии, как кажется на первый взгляд, а определяются исходя из существа закрепленных в договоре условий <*>.

<*> Сафонов договоры: особенности практического применения // Журнал российского права. 2003. N 8.

К примеру, если назвать договор возмездным оказанием услуг, а в условиях выполнения работы указать, что исполнитель:

1) подчиняется внутреннему трудовому распорядку;

2) получает вознаграждение периодически и по установленным нормам за выполнение определенной трудовой функции в процессе деятельности данного предприятия;

3) имеет ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 28 рабочих дней;

4) подчиняется дисциплине труда в данном предприятии;

а также на него распространяются льготы и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, только в таком случае договор будет считаться трудовым, а не договором возмездного оказания услуг.

Поэтому, заключая договоры оказания услуг, необходимо:

1) четко указывать, какой результат работ должен быть достигнут или какие конкретно работы должны быть выполнены, но ни в коем случае не выполнение работ по определенной специальности, так как это указание обусловливает трудовую функцию, выполняемую работником в процессе труда;

2) точно определить сроки начала и окончания работы, а также промежуточные сроки принятия работ с обязательным документальным оформлением такого принятия;

3) подготовить смету, по которой будет осуществляться оплата работ;

4) установить, что оплата осуществляется за достижение вещественного результата работы или четко установленные виды работ;

5) не указывать, что работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации и может быть подвергнут дисциплинарным взысканиям, и, соответственно, не реализовывать эти методы на практике <*>;

<*> Сафонов договоры: особенности практического применения // Журнал российского права. 2003. N 8.

6) определить конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению по заданию организации;

7) предусмотреть точную сумму вознаграждения либо порядок ее определения, исходя из выполненного объема работы, затраченного времени (почасовая ставка);

8) вести учет объемов работ (услуг), времени их выполнения (оказания);

9) промежуточный и (или) окончательный результат работы (оказания услуги) определять в двустороннем акте, исходя из установленной договором формы учета (перемещенный вес, затраченное время на оказание услуги, реализованное количество товара и т. п.). Расчеты по указанным договорам должны производиться исходя из результатов, отраженных в двустороннем акте <*>;

<*> Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.

10) указать прочие права и обязанности сторон по договору формулировать в соответствии с требованиями положений Гражданского кодекса о договорах возмездного оказания услуг, а не Трудового кодекса.

В чем же различия между трудовым договором и договором гражданско-правового характера?

1. В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными правовыми актами, своевременно и в полном размере выплачивать ему заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Гражданско-правовым договором согласно ст. 420 ГК РФ признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ) <*>.

<*> Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.

2. Предметом трудового договора является личное выполнение трудовой функции (работы определенного рода), в этом случае заработная плата должна быть не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. В отличие от трудового договора, по гражданско-правовому договору исполняется определенное задание (поручение, заказ и т. п.). Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя <*>.

<*> Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.

3. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник, в то время как сторонами гражданского договора будут не работодатель и работник, а заказчик и подрядчик (исполнитель). В отличие от трудового договора исполнитель по гражданско-правовому договору должен выполнить конкретную работу (оказать конкретную услугу). Он делает ее на свой страх и риск, т. е. сам решает, в какое время и как ему лучше работать. В таком соглашении важен конечный результат труда, а не сам процесс, поэтому исполнитель или подрядчик не подчиняется внутреннему трудовому распорядку и дисциплине труда предприятия-заказчика. Другими словами, он может приходить на работу в удобное для него время, трудиться в выходные, самостоятельно брать себе "отгулы" - лишь бы к сроку выполнить задание <*>.

<*> Работник или исполнитель? // Кадровое дело. 2003. N 8.

4. По трудовому договору специфика обязанностей работника состоит в том, что он выполняет работу по определенной трудовой функции (специальности, должности, квалификации), а также подчинен внутреннему трудовому распорядку. По гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, авторскому) исполнитель не подчиняется дисциплине, внутреннему распорядку данного предприятия, т. е. сам организует работу, выполняет ее за свой риск, сам обеспечивает охрану труда и ему оплачивается лишь процесс труда, конечный результат труда или выполненное поручение.

5. Трудовой кодекс требует заключать с каждым принимаемым на работу именно трудовой договор, а за нарушение правил, предусмотренных этим договором, работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности. На выполнение определенных работ или оказание услуг Гражданский кодекс предусматривает заключение гражданско-правовых договоров.

6. Работодатель, в свою очередь, обязан выплачивать работнику зарплату, размер которой не может быть ниже МРОТ, обеспечить надлежащие условия труда (соблюдать требования охраны труда, санитарии и т. п.). На человека, работающего по гражданско-правовому договору, вообще не распространяются льготы и компенсации по ТК РФ. Ведь гражданско-правовой договор основан совершенно на других, нежели трудовой договор, принципах. Форма оплаты труда по договору гражданско-правового характера определяется сторонами самостоятельно исходя из стоимости материалов, если они не предоставлены работодателем, а также оплата результата. Соответственно платить заработную плату каждый месяц уже не обязательно. Причем размер платы указывается в договоре и в обязательном порядке к МРОТ не привязан.

7. Наличие в организации работников ко всему прочему предполагает ведение довольно-таки большого количества кадровой документации (всевозможные приказы, личные карточки работников, трудовые книжки и т. п.). Заключая трудовой договор, организация ко всему прочему получает множество обязанностей (предоставить работнику отпуск, а также все иные гарантии и льготы, предусмотренные ТК РФ). Более того, за несоблюдение этих обязанностей наступает ответственность вплоть до дисквалификации руководителя по ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 01.01.01 г. N 195-ФЗ (с изм. и доп. от 25 апреля, 25 июля, 30, 31 октября, 31 декабря 2002 г., 30 июня, 4 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 9 мая, 26, 28 июля, 20 августа, 25 октября, 28, 30 декабря 2004 г.) <*>. Выполнение работником работ по гражданско-правовому договору не влечет необходимости в ведении различного рода документации.

<*> Порваткин договор: трудовой или гражданский? // Кадровое дело. 2003. N 1.

8. По трудовому договору важен процесс работы, который и регламентируется трудовым законодательством. По гражданско-правовому договору важен не процесс работы, а ее результат, который работник обязан сдать заказчику. Из этого следует, что работник сам организует процесс своей работы. Поэтому устанавливать для него фиксированный рабочий день нельзя. Он может работать один день в неделю или семь дней в неделю - главное, чтобы к оговоренному в договоре сроку работа была выполнена.

9. Закон предусматривает несколько вариантов защиты прав работников по трудовому договору. Во-первых, сотрудник может обратиться в комиссию по трудовым спорам, государственную инспекцию труда и суд (гл. 60 ТК РФ). Во-вторых, Трудовым кодексом (гл. 59 ТК РФ) определены формы самозащиты прав работников. Самозащита означает, что сотрудник вправе отказаться от выполнения задания в некоторых случаях (например, если работа угрожает его жизни или здоровью). Кроме того, работники могут отстаивать свои права через профсоюз (гл. 58 ТК РФ), а при коллективных претензиях начать процедуру коллективного трудового спора и объявить своему работодателю забастовку (гл. 61 ТК РФ). Чтобы восстановить свои нарушенные права, исполнитель и заказчик по гражданско-правовому договору могут обращаться только в суд.

10. Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации предприятия, и этот приказ объявляется сотруднику под расписку. На всех работников, состоящих с организацией в трудовых отношениях, нужно вести трудовые книжки. На исполнителей не заводится трудовая книжка, и, следовательно, не делаются никакие записи в ней о такой работе. Однако надо оформлять акты приемки-передачи работ каждый раз, как исполнитель сдает результат своего труда.

За сотрудника, работающего по трудовому договору, организация обязана уплачивать весь единый социальный налог, который включает в себя взнос в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ и фонды обязательного медицинского страхования РФ (ст. 234 НК РФ (с изм. и доп. от 30 марта, 9 июля 1999 г., 2 января, 5 августа, 29 декабря 2000 г., 24 марта, 30 мая, 6, 7, 8 августа, 27, 29 ноября, 28, 29, 30, 31 декабря 2001 г., 29 мая, 24, 25 июля, 24, 27, 31 декабря 2002 г., 6, 22, 28 мая, 6, 23, 30 июня, 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 5 апреля, 29, 30 июня, 20, 28, 29 июля, 18, 20, 22 августа, 4 октября, 2, 29 ноября, 28, 29, 30 декабря 2004 г.)).