Слияние и поглощение корпораций: проблемы и перспективы развития в Казахстане (стр. 3 )

Речь идет об увеличении потенциала: более крупный банк может лучше диверсифицировать свою деятельность, снизить риски, быстрее внедрить новые технологии и т. д.

Однако не исключено, что в Казахстане процесс слияния и поглощений будет носит специфический характер. Учитывая то, что самые значительные банки имеют структуру конгломерата (сюда входят и пенсионные фонды, и страховые организации, и управляющие компании и т. д.), у них нет ярко выраженного интереса к развитию только банковского бизнеса - их одинаково интересуют все направления.

Банки являются ведущими в структуре конгломерата - их бизнес в финансовом секторе наиболее развит. А вот аффилированным компаниям еще только предстоит отстроить свои бизнес-процессы. Чем быстрее они сделают это, тем больше шансов на то, что они смогут занять лидирующее положение на рынке. Поэтому банки заинтересованы, прежде всего, в том, чтобы не только себя вывести в лидеры, но и весь конгломерат.

Вполне возможно, что в процесс слияний и поглощений вмешаются иностранные банки. Прецедент уже есть, (Сбербанк России объявил о покупке Texakabank еще в прошлом году), и это, судя по всему, только начало. Приход иностранных банков, безусловно, повлияет на качество отдельных казахстанских банков и состояние финансового рынка в целом. Несмотря на то, что банковская система Казахстана считается довольно продвинутой во всем пространстве СНГ, тем не менее, она далека от совершенства.

Международные эксперты уже много лет говорят о том, что 35 банков для Казахстана - это слишком много. Объективно их количество должно уменьшаться.

Но каким образом число банков будет сжиматься? Самый оптимальный и безболезненный вариант - за счет слияний и поглощений.

В нашей стране этот процесс имеет ряд своих особенностей. Даже за короткий период развития рынка слияний и поглощений можно сказать, что количество успешных сделок в сфере слияний и поглощений в нашей стране больше, чем в среднем по миру. Но данный факт обусловливается в первую очередь тем, что это нестандартные сделки. Большинство из них проходило в условиях, когда приобретаемый актив был недооценен. В силу, например, политических рисков или неблагоприятной в то время обстановки некоторые активы были выкуплены не по справедливой стоимости. И, естественно, если вы платите меньше реальной стоимости, то результат будет существенно лучше, чем на развитом рынке, где изначально все оценки операций в этой сфере были осуществлены по справедливой стоимости.

Недооцененность активов, бурный экономический рост, рост цен на нефть (в нефтяной сфере происходили самые объемные сделки) – это все основополагающие факторы, которые обеспечили нашей стране большее среднее количество положительных сделок, чем среднемировое.

На западном рынке все эти операции будут иметь хорошее сопровождение, и можно будет отчетливо отследить какую-либо стратегию, от начала до конца компания идет по определенному плану. В Казахстане компании больше исходят не из мотивации, согласованной с собственной стратегией развития, а, скорее, от желания захватить как можно больше ресурсов и активов.

Тенденция быстрого захвата активов наблюдалась и в западных странах. В 60−х годах в Америке тоже возникали конгломераты. Однако со временем практика показала, что такой метод набивания ресурсов, построение деятельности только за счет расширения активов, не совсем экономически выгоден. Те конгломераты, которые объединились в те годы в Америке, в последующем избавлялись от своих малопрофильных и невыгодных элементов. Этот же процесс ждет и Казахстан, когда рынки будут более развитыми и собственники поймут, что средства, вкладываемые ими в непрофильные активы, можно более эффективно использовать по своему основному виду деятельности компании. Повториться пример более развитых стран: принцип роста конгломератов будет в конце концов проведен посредством роста эффективности имеющихся активов и занятия своей основной деятельностью.

В течение ближайших 3–5 лет Казахстан перейдет в другой этап, где экономические законы начнут работать по более стандартному сценарию.

Но темпы роста рынка это не снизит. Попытки не будут прекращаться, потому что они движимы экономическими интересами. А при соблюдении всех правил результат всегда положительный. Желание расширять рынки сбыта или географически расширяться, получать доступ к новому финансированию – все это останется. Новые правила игры, задаваемые рынком, будут приближать нашу страну к мировой тенденции, где 2/3 сделок не приносят компаниям повышение капитализации и заставляют их обращать внимание на внутренние факторы процесса слияния.

Обычно слияние – это сделка равных в попытке улучшить свою конкурентоспособность. Данные сделки зачастую происходят на поздних этапах становления отрасли и в условиях развитого рынка капиталов. Многие отрасли Казахстана находятся в ранней фазе своего развития, а компаниями в них владеют и управляют собственники, поэтому большого количества сделок слияния не наблюдаются. Сделки в основном происходят в формате приобретений (поглощений).

Рынок слияний и поглощений – это прежде всего процесс глобализации. Мировая практика показывает, что сделки на этом рынке в основном международные и проводятся с целью входа в новые страны. Поэтому неудивительно, что и в нашей стране развитие рынка проходит со значительным участием иностранного капитала.

Иностранные инвесторы задали неплохой темп развития рынка, и столь динамичное развитие M&A в Казахстане, вероятно, не ослабнет и в дальнейшем, более того, рынок будет развиваться и расширяться.

С развитием рынка капитала сделки будут все более прозрачными. Публичные компании, торгующие своими акциями на бирже, будут представлять больше информации о себе, что может сделать их объектом интереса для слияний и поглощений.

Между казахстанским рынком и российским существует определенное сходство: там тоже первенство держат нефтегазовая и горнодобывающая отрасли. Но в отличие от нас, в России наблюдается значительный рост и в сфере других отраслей, например в сервисной или розничной торговле. Такие компании, как «36,6» (аптечный бизнес) или «Пятерочка» (розничная сеть торговли) уже активно участвуют на рынке слияний и поглощений. И по количеству сделок несырьевые отрасли тоже не уступают нефтяному сектору. В Казахстане наблюдается рост рынков практически по всем товарным группам, что, в частности, заставит рынок последовать российскому опыту – активизируются новые отрасли.

Эксперты видят также особые перспективы в сфере услуг, гостиничном бизнесе и пищевой промышленности, все они сейчас стремительно набирают обороты. В любом случае M&A – важный показатель эволюции бизнеса в нашей стране и показатель вовлечения Казахстана в процессы интеграции мировых бизнесов.

У отраслей, которые ориентированы на потребительский сектор – ритейл, производство ТНП и пищевая промышленность, очень большой потенциал.

В ближайшее время розничные сети будут развиваться в регионах, поглощая региональных игроков. И только после того, как в отрасли будет сформирован основной состав лидеров, начнется слияние крупных игроков и выход на казахстанский рынок западных сетей – путем приобретения местных.

Инвесторов привлекает в секторе розничной торговли, услуг, инфраструктуры и строительства отсутствие серьезных внутренних ограничений со стороны влиятельных финансово-промышленных групп.

По оценке спикера, поглощения имеют больший потенциал, в частности потенциал для консолидации.

Особенностью Казахстана является так называемая фрагментарность рынка в большинстве секторов. Возьмем, к примеру, розничную торговлю, которая сегодня характеризуется большим числом разрозненных магазинов разного размера, набора товаров и различных стандартов. Единых торговых сетей в Казахстане нет, есть сети, хорошо представленные в двух-трех городах. А покупатель ищет узнаваемости и единообразия. Поэтому консолидация будет увеличиваться. Не исключают аналитики усиления консолидации и в других сегментах рынка.

Более перспективным в этом плане является горнодобывающий сектор, BCC Invest. В Казахстане в настоящее время много небольших металлургических компаний, производящих цинк, золото, они могут стать объектами для поглощения. Вопрос диверсификации и создания крупных металлургических холдингов сегодня актуален для всех основных игроков этого сектора.

Рынок M&A является хорошим индикатором развития экономики и отражает основные тенденции, происходящие в ней. Отсюда и вытекает, что основной интерес в сфере слияний и поглощений проявляется в таких отраслях, как нефтегазовая, горнодобывающая, цементная, телекоммуникационная и финансовая. Наибольшей популярностью для сделок M&A пользуются объекты из быстроразвивающихся секторов экономики, в которых присутствует большое количество игроков. Так, например, китайские и индийские инвесторы, а потом американские и российские инвесторы очень активны в приобретении нефтегазовых компаний и месторождений ввиду острой борьбы за мировые энергетические запасы. Сюда можно причислить наиболее громкие сделки прошлого года, останавливаться на каждой из них не будем.

2.2 Исследование процесса становления и развития рейдерства в стране

В связи с тем, что экономика на постсоветском пространстве становится все более цивилизованной, слияния и поглощения одних предприятий другими должны восприниматься нормально, то есть в том случае, если процесс положительно сказывается на развитии предприятия и происходит без нарушения закона.

К сожалению, рейдерство в нашей стране не имеет ничего общего с традиционным западным пониманием бизнеса в сфере слияний и поглощений.

Рейдер – налетчик. В колониальной Британии рейдерами назывались военные корабли, охотившиеся за торговыми судами противника. В понимании современного казахстанского общества рейдерство представляет собой «захват собственности посредством инициирования бизнес-конфликта». В постсоветской России и Казахстане силовые захваты предприятий превратились в особую сферу деятельности.

В последнее время Казахстанские СМИ стали обращать внимание на такие проблемные моменты нашей экономики и правовой действительности, мимо которых уже нельзя проходить, не замечая их.

К этим проблемам относится такое ужасное явление как рейдерство.

Цель рейдерства, как правило, - захват недвижимости той или иной фирмы, а потому оно приносит огромные прибыли.

Эпидемия рейдерства переходит границы России и начинает обосновываться в Казахстане. Этому необходимо поставить серьезный заслон, иначе необратимые последствия, в том числе, и во внешней политике не заставят себя долго ждать. В Англии, например, было зарегистрировано всего два захвата предприятий, после чего английская Палата общин быстро приняла закон, и через два месяца Палата лордов его утвердила, и больше там не было такого.

Прививка была сделана, есть все основания последовать примеру британцев.

Рейдеры – это новая беда нашего бизнеса, который стал подниматься с колен и выходить из тени.

Суть рейдерства состоит в том, что собственность, которую можно захватить по дешевке, стоит ровно столько, сколько потребуется на организацию захвата. Зачем вкладывать деньги в развитие бизнеса или рекламу, если его всегда можно запросто отобрать.

Характерным для большинства случаев недружественных поглощений предприятий становится коррупционная вовлеченность в процесс правоохранительных структур и судебной системы, а также незаконность действий рейдеров на фоне слабой законодательной защиты прав собственников. На сегодняшний день казахстанское право пока не содержит даже определения «незаконного поглощения».

На сегодня при отсутствии соответствующей нормативной базы владельцам предприятий было бы разумным рекомендовать принять меры по обеспечению непрерывной готовности к возможному вторжению рейдеров и при необходимости привлекать для борьбы с ними соответствующих юридических советников.

Невозможно определить универсальные рецепты борьбы с недружественными поглощениями. Это и невозможно, хотя бы потому, что каждое поглощение само по себе уникально.

Цель любого поглощения - доступ к активам определенного предприятия. Поставленной задачи можно достичь различными путями: как напрямую - приобрести в собственность интересующее имущество, так и опосредованно - стать владельцем контрольного пакета акций компании, имеющей на балансе указанное имущество.

Наибольшее распространение получили три основных варианта недружественного поглощения компаний:

-  установление контроля над менеджментом предприятия либо лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций;

-  приобретение контрольного пакета акций;

-  банкротство компании с последующим приобретением ее активов.

Основные виды рейдерства показаны на рисунке 5.

 

Рисунок 5 - Варианты недружественного поглощения компаний

Первый способ обычно используется, когда невозможно приобрести контролирующую долю предприятия либо пакет акций ввиду отказа акционеров продавать собственность. В данном случае компания-агрессор подкупает менеджеров предприятия, а также лиц, представляющих интересы крупных акционеров (участников) на общих собраниях. Данный способ весьма удобен, когда сторонняя компания не в состоянии ни приобрести контрольный пакет акций (собственник в обозримом будущем не собирается расставаться с долей товарищества либо с акциями), ни обанкротить предприятие. Кроме того, если собственник все же решит реализовать принадлежащий ему пакет акций общества, у компании, имеющей «неформальные» отношения с командой управления хозяйствующего субъекта, будет огромное преимущество в борьбе за продаваемые активы. Значительный минус данного способа - зависимость от конкретных должностных лиц (в случае смены менеджмента либо лица, представляющего акционера), а также отсутствие оформления права собственности на имущество либо акции компании.

Второй способ. Получение контрольного пакета акций. Компания-агрессор делает акционерам приобретаемой компании тендерное предложение о скупке за наличные обычно 95-100 % акций. Руководство и высший менеджмент фирмы с этим предложением не согласны, а акционеры могут приветствовать.

Основными разновидностями такого враждебного приобретения являются:

-  постепенная скупка акций, направленная на смену исполнительного органа;

-  обмен акций, при котором акционерам приобретаемой компании предлагается обменять свои акции на акции компании-поглотителя;

-  внезапное поглощение. Быстрая скупка акций (blitzkreig tender offer) выкуп контрольного пакета акций с привлечением залога (leveraged buyout). Активы поглощенной компании продаются для выплаты долга, возникшего в результате финансирования поглощения. В такой ситуации рейдер приказывает брокеру скупать все акции другой компании на рынке как можно быстрее и скрытно, чтобы поглощаемая компания не поняла (dawn-raid);

-  медвежьи объятия (bear hug) - очень выгодное предложение о поглощении компании, акционеры не возражают. Разновидностями такой тактики поглощения являются: очень щедрое предложение о поглощении, при непринятии которого акционеры подадут в суд на руководство компании (godfather offer);

-  покупка компании через заемные средства, когда у акционера нет другой альтернативы, как принять невыгодные для себя условия.

Третий способ. Получение контроля над активами компаниями через проведение процедуры банкротства. Не используется, если ценность компании-цели представляют непередаваемые права (лицензионные права). Процедура банкротства выгодно отличается от других способов рейдерства. Самый главный плюс банкротства коммерческой организации - низкие издержки по реализации подобной модели, а также он используется в случае невозможности получения контроля через покупку контрольного пакет акций и достижения договоренностей с менеджментом компании.

Для предотвращения попыток захвата собственности необходимо принять превентивные меры. Компании, у которой есть значительные активы, следует провести правовую и экономическую оценку всей деятельности предприятия - Due Diligence - для того, чтобы определить уязвимые места в деятельности компании, истории предприятия, которыми могут воспользоваться рейдеры. Кроме того, такой Due Diligence в будущем может помочь при разработке механизма защиты от враждебного поглощения.

Создание компании проверяется исходя из того, что юридическое лицо
может быть ликвидировано в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если они носят неустранимый характер. Хотя на практике случаи подобных исков не слишком часты с точки зрения потенциального и, что особенно важно, эффективного «greenmail», компания является крайне уязвимой. Поскольку понятия «грубое нарушение» и «неустранимый характер» являются оценочными, существенным для целей Due Diligence является любое нарушение, допущенное при создании компании, количество выявляемых нарушений, если учитывать при этом нарушения в ходе увеличения уставного капитала и т. д., как правило, прямо пропорционально длительности истории компании. Так, например, по законодательству Республики Казахстан уставный капитал товарищества должен быть сформирован в течение одного года с момента регистрации. В случае, если такое требование не выполнено, то процедура регистрации товарищества в уполномоченном органе может быть признана недействительной.

Учредительные документы компании проверяются для определения их соответствия закону и установления особенностей, которые должны быть учтены при оценке совершенных корпоративных действий. Такой анализ помогает обнаружить существенные нарушения в совершавшихся ею корпоративных действиях. Например, если положения устава о полномочиях какого-либо органа, о порядке одобрения сделок, реализации преимущественного права приобретения акций, о порядке проведения собрания акционеров не соответствуют закону, то высока вероятность того, что соответствующие действия проводились в определенном уставом порядке, и, следовательно, при определенных обстоятельствах могут быть оспорены.

Кроме того, к мерам, которые могут предотвратить рейдерские действия, также можно отнести внесение изменений в устав предприятия (поправки к уставу). Такие изменения должны коснуться ротации исполнительного органа: введение коллегиального исполнительного органа, деление его на несколько частей, ежегодное переизбрание некоторых членов исполнительного органа. Здесь немаловажное внимание должно уделяться тщательному отбору лиц, претендующих на должность члена исполнительного органа, цель которого - не допустить назначения на руководящие посты лиц, связанных с различного рода вертикально-интегрированными компаниями, а также иными видами коммерческих организаций.

На рисунке 6 показаны меры защиты от недружелюбных поглощений.

Зеленая почта

Рисунок 6 - Методы защиты от недружелюбных поглощений

Установление сверхбольшинства является также защитным средством против рейдерства. Некоторые существенные вопросы (вопросы слияния, разделения и т. п.) должны приниматься сверхбольшинством (не менее 2/3) или единогласно.

Введение «золотой акции». Владелец «золотой акции» обладает правом вето на решения общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительного органа по вопросам, определенным уставом общества.

Для случаев, когда компании стало известно о том, что она является целью, существует ряд приемов защиты, больше ориентированных на снижении привлекательности компании.

Поправки в уставах – «Отпугивание акул» (Shark-repellent charter amendments)

Сюда можно отнести различные, вносимые с согласия акционеров, поправки в уставы компаний-мишеней, ставящие, как правило, определенные условия для перехода контроля над ними.

Положения по переизбранию совета директоров (Staggered board amendment) – совет директоров делится на три группы. Каждый год только одна группа может быть переизбрана, вследствие чего поглощающая компания не может немедленно установить контроль над компанией-мишенью.

Положение о мажоритарном большинстве (Supermajority amendment) – согласно этой поправке, для одобрения поглощения требуется высокий процент голосов, обычно до 80 %.

Поправка о справедливой цене (Fair price amendment) – поглощение разрешается, если за все акции будет заплачена справедливая цена, которая определяется по определенной формуле или оценочным путем.

Поправка об ограничении прав голоса (Restricted voting rights amendment) – акционеры, владеющие существенной долей в капитале компании-мишени (выше определенного процента акций), не имеют права голоса без специального разрешения совета директоров.

Положение о периоде ожидания (Waiting period amendment) – нежелательные покупатели могут завершить поглощение только по истечении определенного периода времени (как правило, до нескольких лет).

«Отравленные пилюли» (Poison pills). Для существующих акционеров компании-мишени может быть выпущен новый класс ценных бумаг, называемых «отравленными пилюлями». Если поглощающей компанией произведена покупка значительного объема акций компании-мишени, то такие бумаги дают право их владельцам на покупку дополнительных акций компании-мишени по договорной цене.

Poison puts. Право, выпущенное для держателей облигаций компании-мишени, на требование досрочного погашения облигаций
в случае враждебного поглощения. Как правило, это наносит сильный удар по платежеспособности поглощающей компании при том, что она прибегает к активным заимствованиям для осуществления враждебного поглощения.

Судебные иски (Litigation). Компания может подать иск в суд по делу о нарушения антимонопольного законодательства или законодательства в области рынка ценных бумаг.

Реструктуризация активов (Asset restructuring). Покупка ненужных поглощающей компании активов или продажа активов, представляющих для нее особую ценность.

Реструктуризация обязательств (Liability restructuring). Продажа акций третьей дружественной стороне или увеличение числа акционеров. Выкуп акций у имеющихся акционеров с премией.

Следует особо выделить несколько очень эффективных методов защиты от враждебного поглощения, стоящих особняком от приведенной выше классификации.

«Зеленая почта» (Greenmail). Выкуп акций компании-мишени с премией по отношению к рыночной цене у акционеров. Зачастую выкуп производится у самой поглощающей компанией.

Соглашение о бездействии (Standstill agreement). Добровольное соглашение с акционером, у которого выкупаются акции, о том, что он не будет приобретать акции компании-мишени в течение определенного периода времени.

Выкуп с рычагом (Leverage buy-out)/Выкуп управляющими (Management buy - out) Уже рассмотренный выше, этот механизм является эффективным методом защиты от враждебного поглощения. Компания, выкупленная менеджментом, представляет гораздо меньший интерес для поглощающей компании, поскольку добиться соглашения с акционерами уже невозможно - все акции сосредоточены в руках высшего управления. Кроме того, после проведения выкупа управляющими компания-мишень становиться обремененной лишними долговыми обязательствами, что делает ее менее привлекательной.

Союз с «белым рыцарем» (White Knight). Чтобы защититься от враждебного поглощения, компания может слиться с более приемлемым для партнером («белым рыцарем»), что повысит стоимость и устойчивость компании-мишени.

К сожалению, вышеназванные меры по защите предприятия от поглощений в нынешней правовой казахстанской действительности не позволяют в полной мере противостоять корпоративным захватам, организованным путем инициирования бизнес-конфликта.

Слабым звеном при захвате предприятия может стать все что угодно. Неправильно оформленные документы, отсутствие трудовых договоров с работниками, неуплата налогов, некорректное ведение бухгалтерского учета - все это в потенциале эффективные рычаги давления на предприятие.

В качестве превентивной меры защиты предприятия от утечки информации юристы рекомендуются внедрять на предприятии внутренние правила по защите информации, относящейся к коммерческой тайне компании, предусмотреть в трудовых договорах ответственность за разглашение коммерческой тайны, уделять внимание системе внутренней безопасности компании. Несмотря на то, что за разглашение коммерческой тайны в Казахстане предусмотрена уголовная ответственность, эта норма не имеет широкой практики применения и зачастую играет роль психологического воздействия на сотрудников.

Проблема рейдерства в Казахстане - это в большей части, как уже отмечалось, проблема коррупции и несовершенства законодательства. Информация о недружественных поглощениях и силовых захватах предприятий, как правило, является закрытой для широких масс - рейдеры и противостоящий им собственник зачастую используют не вполне законные методы, не имеющие отношение к юриспруденции.

Для усиления роли права в вопросах предотвращения и эффективного урегулирования корпоративных конфликтов требуется тщательная и скрупулезная работа по совершенствованию казахстанского корпоративного права (сферы корпоративного управления), а также процессуального законодательства.

Не секрет, что большинство недобросовестных захватов предприятий осуществляется путем:

-  подачи миноритарными акционерами множества судебных исков в различные судебные инстанции в отношении одного корпоративного спора;

-  использования многочисленных способов затягивания рассмотрения судебных дел, вытекающих из корпоративных споров;

-  принятия судами мер по обеспечению иска, блокирующих деятельность предприятий;

-  использования отсутствия в законодательстве положения об ответственности за недобросовестный захват предприятий.

23 февраля распоряжением премьер-министра Казахстана создана рабочая группа по разработке законопроекта о борьбе с рейдерством. Законопроект должен быть разработан до июня и внесен в парламент до сентября текущего года. Рейдерство - это отнятие собственности с помощью государственной машины.

Рейдерство является существенным препятствием, не позволяющим действенно обеспечивать права собственности и мешающим становлению здоровой экономики в Казахстане.

3  Проблемы и перспективы развития слияний и поглощений в Казахстане

Рынок слияний и поглощений – это прежде всего процесс глобализации. Мировая практика показывает, что сделки на этом рынке в основном международные и проводятся с целью входа в новые страны. Поэтому неудивительно, что и в нашей стране развитие рынка проходит со значительным участием иностранного капитала.

Среди иностранных инвесторов имеется большой интерес к местным компаниям в «зрелых» отраслях экономики, а внутренние сделки превалируют в отраслях, где все еще происходят процессы консолидации. Если же говорить о количественных показателях, то внутренние сделки часто не объявляются ее участниками, и создается впечатление, что сделки с иностранным участием превалируют в абсолютных величинах».

Серьезное участие иностранных компаний на рынке M&A в Казахстане – это, скорее, положительный фактор. Чем больше будет у нас таких проектов, тем ближе мы будем к тем стандартам, по которым эти инвесторы привыкли работать на своих рынках. Здесь происходит и много других процессов, таких как обмен технологиями, опытом, доступ к инновациям и т. д. Иностранные инвесторы задали неплохой темп развития рынка, и столь динамичное развитие M&A в Казахстане, вероятно, не ослабнет и в дальнейшем, более того, рынок будет развиваться и расширяться.

Казахстанский рынок слияний и поглощений характеризуется непрозрачностью, информация о многих внутренних сделках не раскрывается. Таким образом, на рынке отсутствуют индикаторы стоимости, что создает трудности в определении справедливой стоимости бизнеса.

Местные инвесторы, как правило, не пользуются услугами опытных финансовых и юридических специалистов в процессе ведения переговоров, комплексной проверки объекта сделки и составления договоров, это создает опасность неадекватной оценки рисков и управления ими. Хотя данное обстоятельство по мере развития рынка постепенно меняется.

Одной из тенденций на рынке M&A в последнее время стал рост количества сделок, проведенных с помощью профессиональных консультантов/брокеров. Приходит понимание, что продажа бизнеса или компании – достаточно серьезный процесс, в котором без профессиональной помощи не обойтись. Еще одной тенденцией, характеризующей в некоторой степени «эволюционное» развитие рынка M&A, стал рост внимания к угрозе рейдерства как со стороны потенциальных участников сделок, так и со стороны регулирующих органов. Все-таки еще несколько лет назад подобная проблема казалась чем-то далеким».

Одной из основных проблем развития рынка слияний и поглощений эксперты в области корпоративных отношений считают нежелание общественности, а во многом и властных структур учиться отличать профессионала от преступника, пользующегося прикрытием чиновников-коррупционеров.

При этом то, что считается хорошо для крупных, в особенности сырьевых компаний, в отношении консолидации среднего и малого бизнеса в нашей стране до сих пор рассматривается как нечто негативное и даже криминальное, получающее клеймо «черный рейд», с которым предлагается бороться запретительными мерами. Между тем, как показывает практика, размеры активов поглощаемых компаний не влияют на результаты сделок, потому что итогом таких операций является появление экономически более эффективных предприятий.

Появление в СМИ публикаций с очередным рассказом о «захвате» того или иного предприятия, как утверждают специалисты, зачастую инициируется самим менеджментом поглощаемых компаний, который не хочет признаваться в том, что его работа неэффективна, и пытается таким образом защитить прежде всего себя, свое кресло, а не доверенные ему в управление производственные активы. На деле большинство поглощаемых предприятий давно уже потеряли и социальную, и стратегическую, и иную значимость. А существенный процент его площадей сдается в аренду по «черным схемам», когда большая часть прибыли идет не на выплаты дивидендов акционерам, а в карманы менеджменту и чиновникам, которые закрывают глаза на происходящее. По сути: прямое воровство у акционеров.

По мнению специалистов, при полном запрете «недружественных поглощений» законодательным путем акционеры предприятий станут заложниками своих менеджеров, что в целом негативно повлияет на экономику государства в целом. В настоящее время эта проблема особенно актуальна в крупных городах.

В конечном итоге цель процесса слияния и поглощения - получение контроля над бизнесом в целом или над активами предприятия. И ошибочно было бы полагать, что такая цель достигается исключительно последовательной скупкой акций, доведением своего пакета до контрольного, смены менеджмента предприятия, реорганизации в случае необходимости или заключения сделок, направленных на вывод активов Общества.

Данный процесс чрезвычайно долгий и дорогостоящий, что естественно уменьшает его привлекательность для потенциальных инвесторов. С целью избежать этой трудоемкой процедуры на практике используется множество методов и схем, которые вовсе не связаны с уголовно-правовой тематикой, а основаны на действующем корпоративном законодательстве, отчасти его проблемности и противоречивости.

Любой процесс слияния и поглощения связан с получением информации об интересующем предприятии. Поскольку на некоторых эмитентов возложена обязанность по раскрытию информации (в том числе опубликование ежеквартальных отчетов, сообщений о существенных фактах), часть сведений может быть почерпнута из общедоступных источников (Интернет, лента новостей). Более подробную информацию можно получить, напрямую запросив ее у Общества, действуя по доверенности от лояльного акционера. Несмотря на то, что, на первый взгляд, акционерное законодательство предоставляет довольно серьезные гарантии получения акционером информации о деятельности Общества, указанные положения далеко не совершенны.

Акционер, даже располагая сведениями о том, что Обществом были совершены сделки, судебной защиты своих прав получить не может, поскольку обращение в суд с требованием о признании сделки недействительной без приложения текста самого договора в большинстве случаев влечет возвращение искового заявления. Таким образом, право акционера требовать признания крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных Обществом с нарушением действующего законодательства, недействительными фактически сводится на нет при отсутствии доступа к документам, которыми оформлены эти сделки (договоры).

Непосредственно покупка акций в открытом акционерном обществе особых проблем не вызывает.

Запоздалые иски акционеров о переводе прав и обязанностей покупателя по сделкам купли-продажи акций, совершенных с нарушением преимущественного права, своей цели не достигают.

Поскольку после исполнения сделки купли-продажи акций фигура покупателя исчезает, появляется собственник акций, возможность истребования в данном случае акций у их собственника не возникает. Чаще всего акционеры узнают о нарушении своего преимущественного права намного позже исполнения договора, что на практике означает, что законодательные ограничения на вхождение в состав акционеров закрытых акционерных обществ третьих лиц превращаются в фикцию.

Несомненно, такой способ получения контроля над предприятием является достаточно долгим, дорогим и рискованным, поскольку каждый этап эмиссии предполагает как раскрытие информации, так и соблюдение прав акционеров, голосовавших против такого решения органов управления Общества.

Считается, что дополнительную эмиссию акций достаточно легко оспорить, между тем вследствие неоднозначности законодательства исполнить решения о признании недействительным выпуска ценных бумаг чаще всего не представляется возможным.

А связано это с тем, что по истечении трех месяцев с даты регистрации отчета о размещении ценных бумаг, происходит объединение дополнительного выпуска
ценных бумаг с первым выпуском. И вынесенное судебное решение о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг и изъятии из обращения таких ценных бумаг не может быть исполнено, поскольку дополнительного выпуска больше не существует. Таким образом, годичный срок исковой давности для признания выпуска недействительным, предусмотренный ФЗ на практике не отвечает целям защиты прав акционеров, чья доля в уставном капитале Общества в результате подобных действий сократилась.

Так или иначе, ни один процесс слияния и поглощения не обходиться без судебных разбирательств. Между тем, лицо, требующее судебной защиты, сталкивается с проблемами еще на стадии подачи искового заявления, а именно на стадии выбора компетентного суда.

Качество принимаемых судебных актов также оставляет желать лучшего. И в данном случае речь вовсе не идет о заведомо купленных судебных решениях. Единства судебной практики нет в принципе. Решения, принимаемые арбитражными судьями, их мотивировка различаются между собой в зависимости от судебного округа, в котором выносится судебный акт. Отчасти тому виной, коллизионность и противоречивость корпоративного законодательства, что, естественно, влечет за собой увеличение роли. В прочем, о чем можно говорить, если корпоративное законодательство находится в стадии становления и существует от силы десять лет, а квалифицированные специалисты, в том числе и компетентные судьи и того меньше.

Подводя итоги по выявленным проблемам рынка слияний и поглощений можно заметить, что эти процессы будут продолжаться и набирать силу, но со своими особенностями. На рисунке 7 показаны проблемы развития рынка слияний и поглощений в Казахстане.

Рисунок 7 - Проблемы развития рынка слияний и поглощений в Казахстане

Итоги рынка слияний и поглощений за 2007 год:

-  рынок M&A в Казахстане характеризуется непрозрачностью и отсутствием объективной информации, за исключением финансового, нефтяного и горнодобывающего секторов.

-  процесс консолидации компаний большей частью проходил в финансовом сегменте рынка и нефтяном сегменте.

-  основная часть иностранных прямых инвестиций в прошедшем году поступила в нефтегазовый сектор страны.

В таблице 3 показаны барьеры при осуществлении слияний и поглощений.

Таблица 3 - Барьеры при осуществлении слияния, поглощения.

(a) Структурные барьеры
Связанные с законодательством	Наличие у наблюдательного комитета права вето на решение о слиянии, строгие правила по сокращению рабочей силы.
Разрешение выпуска не голосующих акций и акций голосующих дважды.
Дискриминационное налогообложение – обложение дивидендов налогами.
Регулирующие	Антитрастовое законодательство, контроль за иностранными инвестициями, правила работы на фондовых рынках.
Отсутствие институциональных или добровольных организаций, регулирующих процедуры слияний и поглощений.
Инфраструктура	Отсутствие базы, обеспечивающей процедуру слияний и поглощений, в том числе законодательной, бухгалтерской, коммерческих банков.
(b) Технические барьеры
Менеджмент	Основная часть акций принадлежит одной – двум семьям, которые реально управляют компаниями.
Возможности Совета Директоров выпускать акции с различными правилами голосования в пользу дружеских лиц, а также ограничивать права голоса существующих акций.
Совет Директоров может пренебрегать мнением акционеров в угоду собственным интересам.
(c) Информационные барьеры
Учётные	Отсутствие публичной финансовой отчётности, низкое качество информации. Незнание МСФО. Основная цель финансовой отчетности - занижение налогов.
Акционеры	В связи с эмиссией акций на предъявителя , неизвестна структура держателей.
Регулирование	Система регулирования сделок неизвестна или непредсказуема.

На особенности этих процессов оказывают влияние развитость экономики, законодательство, развитость финансовых рынков и множество других факторов. Если углубиться, то можно найти много особенностей слияний и поглощений, поэтому остановимся на основных из них.

Во-первых, это распространение враждебных «захватов» — приобретения контроля над активами путем использования силового, политического, судебного давления, пробелов в корпоративном законодательстве, зачастую с использованием мошеннических схем с подделкой документов, подкупом судей и другими подобными методами.

Во-вторых, то что явилось одной из причин возникновения первого – это превышение стоимости активов компании над ее стоимостью как бизнеса.

В-третьих, как один из итогов существования первого – «сверхконцентрация» собственности – крупнейшие акционеры стараются обеспечить себе пакет акций как минимум 75 %; а также низкая прозрачность деятельности компаний.

В – четвертых, низкая развитость финансового рынка, в результате чего недостаточно развиты процессы финансирования сделок слияний и поглощений с помощью заемных средств, в том числе банковских кредитов и облигаций.

В-пятых, неразвитость институтов профессиональных консультантов на этом рынке, роль которых за рубежом преимущественно выполняют инвестиционные банки, а также еще множество особенностей.

Как в настоящее время обстоит дело с враждебными «захватами», и, каковы, на Ваш взгляд, тенденции и перспективы этих процессов?

Проблема существования «захватов» в настоящее время стоит достаточно остро для нашей экономики. Сущность этих процессов заключается в приобретении контроля над активами компании без приобретения преобладающей доли в структуре ее капитала. После приобретения контроля над активами, они, как правило, выводятся, и продаются. Норма прибыли при этом в некоторых случаях может достигать 1000 % и более. Основные проблемы, которые ставят «захваты» для экономики – это потери для акционеров, которые теряют свою собственность; проблемы, связанные с последующим перепрофилированием или остановкой предприятия – что сопровождается потерей рабочих мест, деформацией отраслевой структуры и пр. Таким образом, очевидны существенные негативные моменты существования этих процессов, поэтому с ними необходимо бороться.

Сейчас в процессе обсуждения находятся некоторые законодательные изменения, например, вопрос о проведении судебных тяжб между собственниками строго по месту нахождения компании, что может сократить возможности так называемых «рейдеров» — компаний, осуществляющих «захваты» — которые используют определения судов из удобных им дальних регионов Казахстана. Однако все равно, проводимые изменения недостаточны. Объем же проводимых «захватов» очень значителен.

Существует несколько сотен рейдерских групп, осуществляющих по несколько сделок в год, с бюджетом свыше 1 млн. дол. Учитывая, что информация о таких «захватах» редко становится достоянием общественности, по расчетам наших аналитиков, объем таких сделок может составлять порядка 30 % от общего объема публичных сделок слияний и поглощений. В то же время, постепенно количество объектов, интересных для «захвата» уменьшается, а вместе с тем, уменьшается и количество «захватов». Также становится заметной тенденция улучшения корпоративного поведения на этом рынке, сделки слияний и поглощений все больше проходят в цивилизованном русле. «Захваты» объективно обречены, тенденция их уменьшения началась и будет продолжаться, уступая место классическим слияниям и поглощениям.

Тенденция роста объема слияний и поглощений характерна. Однако для нашей страны эти процессы новы. То, что на развитых рынках существует уже более 100 лет, у нас существует менее 10 лет.

Существование этих процессов является неотъемлемым свойством нашей рыночной экономики, так же, как и процессы купли-продажи. Слияния и поглощения – те же процессы купли-продажи, только объектом здесь выступает контроль над собственностью компании.

Согласно теории, слияния и поглощения способствуют большей эффективности деятельности компании за счет того, что новый собственник считает уплаченную сумму ниже реальной, и планирует получить большую прибыль, чем предыдущий собственник, путем встраивания компании в свою производственную и финансовую цепочку и реализации различного рода синергий. Этот положительный эффект может реализовываться, и реализуется.

Однако в некоторых отраслях еще до сих пор нет мощных финансово-промышленных групп, происходящие процессы слияний и поглощений напоминают процессы приватизации, а лица, владеющие значительными объемами ресурсов, используют этот рынок для совершения спекулятивных сделок.

За счет особенностей, в том числе, недооцененности активов, практически все сделки слияний и поглощений эффективны, в отличие от зарубежной практики, где более половины сделок не оправдывают себя.

Средства, которые используются на осуществление слияния или поглощения идут, в том числе, с оффшоров, тем самым, способствуя возвращению капитала.

Вышеуказанные значения слияний и поглощений делают их значимыми для развития экономики. Развитие рынка слияний и поглощений в нашей стране происходит также как и в зарубежных странах.

Это значит, что в будущем произойдет бум слияний и поглощений. Компании начнут объединяться для распространения своего господства, расширения рынков сбыта, увеличения своих активов и границ. В конце концов произойдет уменьшение количества мелких компаний и увеличения размеров крупных конгломератов. Через несколько десятков лет процессы слияний и поглощений уменьшатся и станут единичными.

Все это произойдет из-за осознания компаний того, что лучше вложить в компанию деньги для развития, чем поглощать мелкую компанию ведь расходов при поглощении больше, нежели при инвестирования своих средств.

Все чаще в новостях появляется информация о приобретении иностранными компаниями предприятий, осуществлении ими производства в нашей стране на базе существующих активов. Также и казахстанские компании все больше проявляют интерес к зарубежным активам. Насколько эти процессы благоприятны для нашей экономики?

Действительно, некоторые компании осуществляют поглощения предприятий, находящихся за рубежом. Здесь можно выделить две основные группы компаний.

Во-первых, это крупнейшие холдинги, деятельность которых не ограничивается рамками нашей страны и влияет на мировой рынок. Стратегия таких компаний ориентируется на мировой рынок, поэтому происходящие трансграничные слияния и поглощения являются нормальной, а зачастую, необходимой стратегией для их развития.

Вторая группа – это более мелкие компании, которые видят в зарубежных рынках потенциал для своего развития, и осуществляют развитие сразу на нескольких рынках, используя для них разные стратегии. И в том и другом случае поглощения способствуют развитию компаний, и в этом смысле положительно влияют на экономику. В то же время, государство должно способствовать тому, чтобы заработанные на приобретенных заводах средства возвращались и инвестировались в нашу экономику, и у компаний существовали стимулы, прежде всего, для своего развития.

Что касается зарубежных компаний, то здесь тоже не все однозначно. С одной стороны, они развивают производство, инвестируют в модернизацию, развитие предприятия. Но в то же время, необходимо помнить, что главным фактором для осуществления производства для них являются низкие издержки, особенно на рабочую силу. Поэтому многие, особенно европейские заводы, стремятся на восток, и переносят сюда свои производства. Слишком большое присутствие зарубежных компаний на рынке, а также их присутствие в капитале стратегически важных компаний, может угрожать экономической безопасности страны. Нужно отметить также, что в этом случае для экономики страны более полезными могут быть процессы инвестирования не через форму слияний и поглощений, а через форму создания новых предприятий. Это способствует созданию рабочих мест, создает новые предприятия, увеличивает конкуренцию. Положительным, на мой взгляд, является строительство новых заводов российскими компаниями, причем, все больше компаний заявляет о таком развитии.

Сделки слияний и поглощений требуют значительных объемов денежных средств – порой стоимость компании превышает миллиард долларов. За рубежом часто используют при их осуществлении ценные бумаги
компании-инициатора сделки. Откуда компании берут деньги для осуществления слияний и поглощений?

Данные проблемы могут решиться через несколько лет. Ниже предложены некоторые предложения для управления ими:

-  обеспечение прозрачности механизмов слияний и поглощений;

-  внесение изменения в уставы акционерных обществ по поводу продажи акций;

-  доведение до предпринимателей меры по защите от рейдеров;

-  привлечение профессиональных консультантов для проведения слияний и поглощений;

-  усовершенствование судебной структуры. Система независимая, но не бесконтрольная;

-  усовершенствование законодательной базы;

-  приведение документации предприятий до стандартов, предоставление правдивой информации в печатные издания;

-  развитие отстающих отраслей экономики;

-  выход на рынки других стран;

-  и другие.

Некоторые предложения могут быть реализованы государственными органами. Это в основном касается законодательной базы и судебной системы.

Что касается внесений изменений в уставы предприятий, то изменения могут быть приняты акционерами.

Заключение

Одной из характерных черт сегодняшнего рынка слияний и поглощений является региональная экспансия. Этому способствуют интенсивная конкуренция между основными игроками, ограничение дальнейшего роста в центральных регионах, необходимость развития филиальных сетей и значительный потенциал региональных рынков. Покупка иностранных активов становится все более распространенной стратегией для таких развитых отраслей как нефтегазовый и металлургический сектор, а также сектор телекоммуникаций. С ее помощью компания получает возможность выйти на новые рынки, улучшить качество продукции и диверсифицировать риски.

После проведения анализа рынка слияний и поглощений были выявлены следующие проблемы развития в Казахстане:

- «сверхконцентрация» собственности – крупнейшие акционеры стараются обеспечить себе пакет акций как минимум 75 %;

-  неразвитость институтов профессиональных консультантов на этом рынке, роль которых за рубежом преимущественно выполняют инвестиционные банки, а также еще множество особенностей;

-  нежелание общественности, а во многом и властных структур учиться отличать профессионала от преступника, пользующегося прикрытием;

-  проблема существования «захватов»;

-  не развитость законодательной базы;

-  непрозрачность информации о многих внутренних сделках;

- местные инвесторы, как правило, не пользуются услугами опытных финансовых и юридических специалистов в процессе ведения переговоров.

В будущем ожидается рост слияний и поглощений в банковском секторе и неразвитых секторах. Банковский сектор должен будет сократиться за счет уменьшения числа мелких банков. Неразвитые сектора могут начать развиваться, в случае, если иностранные компании поглотят их, либо, если они начнут сливаться друг с другом.

В конце концов, Казахстан повторит развитие данного рынка по зарубежному опыту. Когда конгломераты не захотят тратить деньги на слияния и поглощения, а будут развиваться за счет увеличения внутренней производительности.

Список использованной литературы

1  Организационные аспекты слияний и поглощений: западный опыт и российские реалии. - Экономические стратегии, 2003, № 5-6 с.12-17.

2  Бородаевская превыше всего, или новая волна слияний в мировой экономике / . - М. : Междунар. отношения, 20с.

3  Быков тенденции в международной деятельности инвестиционных банков / // БИКИ№ 000. - С.1-2; № 000. - С.2-3.

4  Внешнеэкономическая деятельность: учебное пособие / Под ред. , . - М. : Мастерство, 20с.

5  Волков «Основы слияний и поглощений», Журнал " Вестник экономики "2003г, №12.с. 10-12.

6  Воронин аквизиции и корпоративные финансовые стратегии: учебное пособие. Под науч. ред. проф. / . - СПб.: Издательство СПбГУЭФ, 20с.

7  Наука поглощений / Манаков Д // Вестник McKinsey№4. - С.7-23.

8  Акжол Садешев Слияния и поглощения. - Эксклюзив. - №3 март 2006

9  www.

10  www. ifd.

11  www.

12  С. Тусупханова Due diligenceю – Юрист. - №5 2006

13  Айнура Каргалинова M&A развернется на ритейл.- № 55, 2007

14  Т. Аманжолов Рейдерство в Казахстане: юридические аспекты защиты от недружественных поглощений. - Мир финансов.- 2006

15  Рудык от жесткого поглощения / // Финансист№ 10. - С.45-48.

16  Рудык корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием / , . - М. : Финансы и статистка, 20с.