Учебно-методический комплекс Адвокатура (стр. 10 )

Введение нормы, регулирующей институт адвокатской тайны, является одной из наиболее важных новшеств этого закона, поскольку в ранее действовавшем процессуальном законодательстве и законодательстве об адвокатуре подобный институт не определялся и не регулировался. Единственным исключением является упоминание адвокатской тайны (наряду с врачебной, нотариальной тайной, тайной переписки и т. д.) в Перечне сведений конфиденциального характера, связанных с профессиональной деятельностью, доступ к которым в соответствии с действующим законодательством ограничен. Данный перечень был утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 года № 000. Однако в некоторых законодательных актах, принятых уже во время обсуждения Федерального закона “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” 2001 года, например, в Налоговом кодексе Российской Федерации – понятие “адвокатской тайны” в предыдущие годы уже было введено. Это имеет большое значение, поскольку институт адвокатской тайны должен быть закреплен во всех отраслях российского законодательства.

Значение адвокатской тайны особенно велико. Отсутствие законодательно гарантированной адвокатской тайны создавало бы ситуацию, в которой доверители не решались бы сообщать адвокату какую-либо информацию, вызывающую у них опасения, в то время как адвокат не решался бы получать такую информацию, а полученную информацию – использовать в интересах доверителей. И напротив, знание того, что любая представленная ими информация не может быть истребована от адвоката, выполняющего обязанности их защитника или представителя, способствует тому, что граждане и организации, обращающиеся к адвокату, относились к нему с доверием.

Тема 5. Статус адвоката

Специальный статус адвоката подчеркивается особым запретом: запретом на негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Данная норма имеет принципиальный характер и основана на том, что в случае такого сотрудничества органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, могли бы стать известны сведения о лице, в отношении которого проводятся эти мероприятия. Наряду с этим, возникала бы проблема оказываемого взаимного влияния как на позицию адвоката, так и на позицию органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Более того, запрет на подобное сотрудничество является взаимным и содержится в статье ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”.

Согласно ч. 1 ст. 9 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 01.01.01 года, статус адвоката “вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом.

У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения”.

Таким образом, законодатель определяет квалификацию через наличие высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности и стаж работы по специальности. Решение о присвоении статуса адвоката принимается квалификационной комиссией после сдачи претендентом квалификационного экзамена (пункт 3 статьи 9 анализируемого закона).

Кроме указанных выше требований, на законодательном уровне установлено обязательное наличие стажа по юридической специальности, в который включается работа по определенным профессиям (судьи, преподавателя юридических дисциплин, адвоката, помощника адвоката и т. д.). Данный перечень считается исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В редакции Федерального закона от 01.01.01 года для лиц, получивших образование по юридической специальности впервые, поставлено дополнительное условие: стаж исчисляется с момента окончания вуза. Обычное исчисление стажа происходит с момента возникновения трудовых отношений на основании трудового договора. В соответствии со ст. 14 Трудового кодекса РФ течение срока начинается с календарной даты, определяющей начало возникновения трудовых отношений. Такое уточнение законодателя в отношении стажа претендентов на статус адвоката, получивших юридическое образование впервые, является обоснованным. Нововведением является и допущение к приобретению статуса адвоката иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом для них устанавливается общий порядок приобретения статуса адвоката: т. е. они должны получить юридическое образование в российском вузе и иметь стаж работы по специальности не менее двух лет на должностях, указанных в пункте 4 статьи 9 рассматриваемого закона. Однако круг должностей, на которых иностранные граждане могут приобрести необходимый стаж, значительно сужен: так, иностранные граждане не могут быть судьями, прокурорами, занимать большинство государственных должностей и должностей в органах местного самоуправления.

Тема 6. Формы адвокатских образований

Одним из направлений реформирования адвокатуры, проявившихся в связи с принятием ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 01.01.01 года, стало расширение возможных форм осуществления адвокатами своей деятельности. Ранее, согласно нормам Положения об адвокатуре РСФСР от 01.01.01 года, такой формой могло быть только прикрепление адвокатов как членов коллегий к определенным юридическим консультациям. Действующий закон предусматривает три основных формы адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегию адвокатов и адвокатское бюро. Кроме того, этот нормативный акт закрепляет еще дополнительную форму адвокатского образования – юридическую консультацию, создание которой может быть обусловлено объективной необходимостью.

В связи с этим следует обратить внимание на то, что понятия “коллегия адвокатов” и “юридическая консультация” отныне имеют иной смысл, чем по Положению об адвокатуре РСФСР от 01.01.01 года.

Формы адвокатских образований регулируются статьями 20-24 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 01.01.01 года. Избрание формы адвокатского образования адвокат должен осуществлять самостоятельно – соответствующая гарантия закреплена в пункте 2 статьи 20 названного закона. Однако при этом следует учитывать требования пункта 4 статьи 15 анализируемого закона, в соответствии с которыми адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании. Вместе с тем действующее законодательство не запрещает адвокату менять избранную им форму адвокатского образования, поскольку иное противоречило бы конституционному принципу свободы объединения. Кроме того, добровольность и самостоятельность избрания формы адвокатского образования находит свое выражение и в том, что в соответствующих нормах указанного закона закреплено право адвокатов на выход из состава коллегии адвокатов или адвокатского бюро (пункт 4 статьи 22, пункт 8 статьи 23 изучаемого закона). При этом в отличие от возможности изменения членства в адвокатской палате право на изменение формы адвокатского образования не ограничено какими-либо сроками, вследствие чего адвокат может избрать новую форму в любое время.

В то же время следует обратить внимание на то, что адвокат может и должен осуществлять адвокатскую деятельность только в одном адвокатском образовании. Как указывалось выше, он может изменить форму адвокатского образования, в рамках которой осуществляет деятельность, однако не может совмещать одновременно две или более формы.

Кроме того, в пункте 2 статьи 20 анализируемого закона установлено, что адвокат вправе самостоятельно избирать место осуществления адвокатской деятельности. Данное положение следует рассматривать в контексте пункта 5 статьи 9 этого нормативного акта, в котором предусматривается право адвоката осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Таким образом, независимо от того, к какому адвокатскому образованию прикреплен адвокат, фактически он может располагаться и осуществлять свою профессиональную деятельность в любом субъекте Российской Федерации.

Следует отметить, что возможность осуществления адвокатской деятельности индивидуально путем учреждения адвокатского кабинета является одной из наиболее существенных новелл исследуемого закона. К важному нововведению, расширяющему права адвокатов по определению порядка осуществления ими профессиональной деятельности, относится закрепленная в названном законе возможность использования адвокатом для размещения адвокатского кабинета жилых помещений.

В отличие от адвокатского кабинета порядок создания и деятельности других основных форм адвокатских образований (коллегии адвокатов и адвокатского бюро) регулируется более подробно. Во многом это связано с тем, что данные формы адвокатских образований предусматривают создание их в виде юридических лиц как некоммерческих организаций. Следовательно, к коллегии адвокатов и к адвокатскому бюро в полной мере применимы положения действующего российского законодательства, регулирующего создание, деятельность и прекращение некоммерческих юридических лиц, прежде всего, – соответствующие положения ГК РФ и ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц” и нормы ФЗ “О некоммерческих организациях”.

На законодательном уровне дано определение коллегии адвокатов, которая является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора, в котором должны быть отражены существенные условия его заключения. Определенные сведения должен содержать и устав. Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации.

При изучении этой темы необходимо уделить внимание правам адвокатов как членов коллегии, перечисленным в статье 8 ФЗ “О некоммерческих организациях”.

Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Действующим законодательством установлены некоторые особенности регулирования создания и деятельности филиалов коллегий адвокатов, на что следует обратить внимание при ознакомлении с этими вопросами.

Следующей основной формой адвокатских образований является адвокатское бюро. При рассмотрении этой формы адвокатского образования следует усвоить главное отличие коллегий от адвокатского бюро, состоящее в том, что адвокаты коллегий практикуют единолично, отдельно друг от друга, а адвокаты бюро объединяются для совместного оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты коллегий, не связанные партнерским договором, могут представлять в одном деле разные стороны. Для адвокатов-партнеров, действующих в единой команде, ведение дел доверителей с конфликтными интересами исключается. Существенное проявление этого отличия следует усматривать в совместном ведении всех дел, имеющихся в производстве адвокатского бюро и в обязанности одного из партнеров при выходе из партнерского договора передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь.

Действующим законодательством специально предусмотрено, что партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. Следует отметить, что в партнерском договоре определены существенные условия его заключения и основания прекращения.

В отличие от основных форм адвокатских образований юридическая консультация создается в административном порядке, а не по инициативе адвокатов. Условием создания юридической консультации является количественный критерий.

Юридическая консультация создается в форме учреждения, поэтому вопросы ее создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности регулируются не только положениями анализируемого закона, но и нормами ГК РФ, ФЗ “О некоммерческих организациях”. Что касается вопросов, связанных с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, с выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, то они разрешаются в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

Тема 7. Адвокатская деятельность,

ее организационные основы и виды

При изучении этой темы студентам следует обратить внимание на изменение структуры организации российской адвокатуры, поскольку до 2002 года в нашей стране не было единой общегосударственной общефедеральной структуры, объединявшей всех адвокатов России.

В ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 01.01.01 года впервые предусматривается создание таких органов как Федеральная палата адвокатов Российской Федерации на общегосударственном (общероссийском) уровне и адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на местном (региональном) уровне.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 35 названного закона Федеральная палата адвокатов Российской Федерации является общероссийской негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства и как орган адвокатского самоуправления создается в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат и обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи. Федеральная палата адвокатов РФ образуется Всероссийским съездом адвокатов.

Продолжая ознакомление с органами Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, следует обратить особое внимание на функции Совета Федеральной палаты адвокатов РФ и Всероссийского съезда адвокатов.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 29 приведенного закона адвокатская палата субъекта Российской Федерации является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации и создается в целях обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта Российской Федерации, организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики адвоката.

Важно отметить императивное требование закона о том, что на территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации. При этом образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается.

Переходя к органам адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, следует проанализировать компетенцию собрания (конференции) адвокатов и Совета адвокатской палаты. Особым органом при адвокатской палате субъекта Российской Федерации является квалификационная комиссия. В законе четко определяются два основных направления деятельности квалификационной комиссии: прием квалификационного экзамена у претендентов на поступление в адвокатуру и ведение дисциплинарной практики в отношении адвокатов.

Необходимо уделить внимание общественным объединениям адвокатов, которые представлены Международным союзом (содружеством) адвокатов, Федеральным союзом адвокатов России, Гильдией российских адвокатов, Ассоциацией адвокатов России.

ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” относит к видам юридической помощи, оказываемой адвокатом:

1) дачу консультаций, справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составление заявлений, жалоб и ходатайств и других документов правового характера;

3) представление интересов доверителя в органах государственной и судебной власти;

4) иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Оказание юридической помощи может осуществляться только на основании соглашения, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу адвокатом (адвокатами), связанным с исполнением поручения, и доверителем. При этом следует обратить внимание на существенные условия соглашения, отсутствие которых влечет недействительность такого соглашения.

Неотъемлемой частью соглашения об оказании юридической помощи является ордер адвокатского образования, в котором состоит адвокат. В некоторых случаях для подтверждения представительских полномочий необходима доверенность, в которой специально должны быть оговорены полномочия, например, в гражданском и арбитражном судопроизводстве.

Юридическая помощь может быть оказана гражданам РФ бесплатно при одновременном соблюдении двух условий:

во-первых, среднедушевой доход такого гражданина не должен превышать величины прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации;

во-вторых, бесплатная юридическая помощь оказывается в случаях, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 1 статьи 26 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 01.01.01 года. При этом этот перечень может быть расширен законом субъекта РФ. Так, в Москве по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, правом на получение бесплатной юридической помощи обладают и инвалиды I группы или лица, имеющие ограничения способности к трудовой деятельности III степени.

Тема 8. Этические принципы работы адвоката

Для изучения этой темы студентам необходимо ознакомиться с Кодексом профессиональной этики адвоката. Этические принципы работы адвоката сопровождают все аспекты деятельности адвокатов.

Тема адвокатской этики одна из самых сложных, но и самых актуальных на всех этапах развития адвокатуры и, конечно, на современном этапе реформирования адвокатуры. Правила поведения в профессиональном сообществе всегда были значимыми и, кроме профессионализма, от адвоката требовалось и требуется соблюдение теперь уже писаных правил.

Этика в переводе с греческого обозначает “нрав, обычай” и имеет два содержания:

1) наука о сущности, происхождении и развитии морали;

2) совокупность принципов и норм поведения, принятых в определенной общественной среде или профессиональной группе.

Профессиональная этика – это кодекс поведения, предписывающий определенный тип взаимоотношений между людьми, которые являются обязательными в период выполнения ими своей профессиональной деятельности.

Сегодня этика – это философская наука, изучающая мораль как одну из важнейших сторон жизнедеятельности человека и общества, ее сущность, природу и структуру, закономерности возникновения и развития, место в системе других общественных отношений, теоретически обосновывающая определенную моральную систему.

Профессиональная этика – это, прежде всего, специфический нравственный кодекс людей определенной профессии. Люди, которым доверено в соответствии с законом разрешение социальных и межличностных конфликтов, несут повышенную нравственную ответственность за свои действия и решения.

Одна из первых попыток показать значение нравственных требований для правосудия принадлежит , который в нравственности искал средство “оградить суд от порчи”, противопоставить казенному равнодушию чуткое отношение к человеку, способствовать развитию “истинного и широкого человеколюбия на суде”.

Адвокатская этика является составной частью судебной этики.

Изучая эту тему, следует обратить внимание, что первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката (КПЭА).

Основными задачами, заявленными в КПЭА, являются формирование нравственных критериев профессионального поведения адвокатов и поддержание традиций адвокатуры. Главное требование, предъявляемое к адвокатам, – это сохранение чести и достоинства, присущих их профессии. КПЭА нормативно закрепил не только принципы деятельности адвоката – доверия, независимости, сохранения профессиональной тайны, но и нравственные основы адвокатской деятельности, отношения с доверителями и лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи. Важным является то, что КПЭА не обошел вниманием проблемы столкновения интересов и закрепил, что адвокат не может быть советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы, в одном деле, а может лишь способствовать примирению сторон.

КПЭА содержит и другие важные новеллы. Впервые в нем детально регламентированы процедурные основы дисциплинарного производства. Теперь всякий поступок адвоката, который подрывает его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; связан с неисполнением или ненадлежащим исполнением им своих профессиональных обязанностей перед доверителем или с неисполнением решений органов адвокатской палаты, становится предметом рассмотрения соответствующей квалификационной комиссии и Совета адвокатской палаты того или иного субъекта РФ.

При предъявлении требований к профессиональной подготовленности юриста стать адвокатом необходимо уделять внимание и соответствию кандидата по его моральным, нравственным качествам.

Так, определяющими могут стать требования:

1) мотивационно-ценностные: развитое правосознание, высокий уровень нравственности, принципиальность, честность, ответственность;

2) познавательные: творческое мышление, наблюдательность, развитая память, интуиция и эрудиция;

3) эмоционально-волевые: уверенность, выдержка, развитая эмпатия, самообладание, стрессоустойчивость, уравновешенность, самостоятельность, организованность;

4) характерологические: устойчивая и адекватная самооценка, независимость, работоспособность, альтруизм, доброжелательность, вежливость;

5) коммуникативные: умение устанавливать психологический контакт, отличные риторические способности, тактичность, скромность.

Тема 9. Юридическая риторика

Судебное публичное говорение – один из древнейших видов ораторского искусства.

В современной теории речевой коммуникации риторика понимается как наука об ораторском искусстве, как свод правил ораторского искусства или учебной дисциплины, как злоупотребление ораторским искусством.

Ивакина дает определение ораторского искусства как “…комплекс знаний и умений оратора по подготовке и произнесению публичной речи: это умение подбирать материал, искусство построения речи и публичного говорения с целью оказать определенное воздействие на слушателей; это умение доказывать и опровергать, убеждать; это речевое мастерство”.

П. Сергеич () в своей книге “Искусство речи на суде” утверждал, что судебная речь – такой же продукт творчества, как всякое литературное произведение. В основе судебной речи лежит действительность, на которую авторы смотрят с разных точек зрения и сообразно этому черпают из нее впечатления, перерабатывая их в доводы обвинения или защиты.

Эта мысль так была сформулирована известным адвокатом дореволюционной Андреевским: “Уголовная защита – не научная специальность, а искусство, такое же независимое и творческое, как все прочие искусства, т. е. литература, живопись, музыка и т. п.”

Ближайшая цель судебной речи – ее понимание тем, к кому она обращена, отмечал П. Сергеич. Исходя из того, что ясность – первое необходимое условие хорошего слога, автор уделяет особое внимание языку, качествам слога судебной речи, внешним – чистоте и точности слога, внутренним – знанию предмета и знанию языка.

Назначение судебной речи связано со спецификой судебного процесса, представляющего собой разбирательство уголовного (гражданского) дела, исследование всех материалов, связанных с ним, происходящее в обстановке напряженных поисков истины, борьбы мнений процессуальных оппонентов. В юриспруденции вопрос назначения судебной речи в уголовном судопроизводстве решается, как уже отмечалась, на основе уголовно-процессуальных норм: это установление истины по делу, содействие формированию убеждения судей, воспитательное воздействие на присутствующих в зале суда граждан.

Судебная речь ограничена сферой применения: это официальная узкопрофессиональная речь, произносимая только на суде; ее отправителями могут быть только прокурор и адвокат, позиция которых определяется их процессуальным положением.

в своей работе “Искусство защиты в суде присяжных” рекомендует защитнику придерживаться следующих требований, выработанных наукой и практикой:

1) в начале своего выступления с репликой адвокату следует возвратиться к тому положению своей речи, по поводу которой государственный обвинитель выступил с репликой. В случае неверного понимания прокурором отдельных положений речи защитник должен в ясных выражениях объяснить сущность своих высказываний;

2) в реплике защитник должен придерживаться только спорных положений, не выходить за рамки вопроса, вызвавшего реплику государственного обвинителя. Выделив спорное положение, ставшее предметом полемики, адвокат должен повторить те аргументы, которые им были уже приведены в речи. Если убедительность их была поколеблена доводами прокурора, то защитнику следует привести новые аргументы в подтверждение своей точки зрения. Анализ несостоятельных аргументов процессуального противника должен быть проведен глубоко, всесторонне и убедительно;

3) в заключительной части реплики адвокату надлежит еще раз в систематизированном виде изложить свою позицию по спорному вопросу. Если же в реплике прокурора было справедливо обращено внимание на неэтичные высказывания со стороны защитника, то последнему следует принести свои извинения;

4) убеждающее воздействие реплики на присяжных заседателей и председательствующего судью возрастает, если она произносится сразу же в ответ на выступление процессуального противника в виде удачной импровизации;

5) при выступлении с репликой адвокат не должен переносить критику на выступающего, унижать личное достоинство государственного обвинителя, потерпевшего, свидетеля и других участников процесса. Выступление должно вестись спокойным и уверенным тоном. Как отмечает , спокойная, уверенная, рассудительная и убедительная аргументация нередко действует удивительно убеждающе, убедительный тон и манера говорить убедительнее самого основательного довода.

Говоря о силе слова как о величайшем орудии человека, отмечал, что нравственный долг судебного оратора – обращаться осторожно и умеренно с этим оружием и делать свое слово лишь слугою глубокого убеждения, не поддаваясь соблазну красивой формы или видимой логичности своих построений и не заботясь о способах увлечь кого-либо своей речью.

Последовательность выступлений участников прений устанавливается судом. Первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними — подсудимый и его защитник. Гражданский ответчик и его представитель выступают после гражданского истца и его представителя.

Участник прений сторон не вправе ссылаться на доказательства, которые не рассматривались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми.

Суд не вправе ограничивать продолжительность прений сторон, но адвокат все равно не должен необоснованно затягивать свое выступление, поскольку это притупляет внимание суда, затрудняет запоминание им отдельных фактов.

Прения сторон в суде присяжных имеют некоторые особенности, вытекающие как непосредственно из процедуры, так и из особенностей ее восприятия присяжными заседателями:

1) пределы прений должны ограничиваться пределами судебного следствия, что особенно важно для присяжных заседателей, которые не знакомы с материалами предварительного расследования, а оценивают фактические обстоятельства, представленные во время судебного следствия;

2) стороны как обвинение, так и защита должны заботиться не только об обосновании своей позиции в процессе, но и об объективности вердикта присяжных заседателей;

3) присяжные заседатели воспринимают в ходе прений сторон только такую речь государственного обвинителя и защитника, которая проста и доступна для их понимания или в которой даны разъяснения непонятных для них моментов судебного следствия;

4) возрастает руководящая роль судьи в прениях сторон при рассмотрении дела присяжными заседателями, когда судья обязан останавливать участников прений, если они касаются в своих выступлениях обстоятельств, не подлежащих рассмотрению с участием присяжных.

Прения сторон в суде с участием присяжных заседателей – это самостоятельная часть судебного разбирательства, в которой каждая из участвующих сторон в своем выступлении подводит итог судебного следствия и обсуждает вопросы, относящиеся к компетенции присяжных заседателей и председательствующего судьи.

Выступление адвоката в прениях сторон является итогом всей его предыдущей деятельности по защите подсудимого. Защищая подсудимого, отстаивая его невиновность или меньшую степень ответственности, адвокат своей защитительной речью помогает присяжным заседателям и председательствующему судье правильно оценить исследованные в суде доказательства и обстоятельства дела, что способствует установлению истины по делу, вынесению правильного и справедливого вердикта и приговора.

Овладеть мастерством оратора задача сложная. Оратор обязан слушать, правильно рассуждать, профессионально убеждать, грамотно и самобытно говорить.

Первое, с чего необходимо начать практическое овладение этой темы – это анализ судебных речей знаменитых судебных ораторов конца XVIII века. Сначала следует внимательно изучить фабулу дела и прочитать защитительную речь. После этого надлежит проанализировать, какие риторические средства были использованы автором – например, сравнение, образ, повтор, разъяснение, цитирование, повышение напряжения, неожиданность, намек, игра слов, преувеличение, риторические вопросы, предупреждение, восклицание и др.

Тема 10. Консультационная деятельность адвоката

Изучение данной темы имеет особенное значение вследствие того, что навыки консультационной работы необходимы каждому адвокату вне зависимости от того, на какой категории дел он специализируется.

Консультирование – это вид юридической помощи, состоящий в разъяснении доверителям (как правило – после ознакомления с различными фактическими обстоятельствами дела) способов защиты и реализации их прав на основании действующего законодательства и правоприменительной практики путем формулирования рекомендаций по разрешению имеющихся у них правовых проблем.

Консультирование можно представить как совокупность нескольких последовательных стадий:

1) подготовку к проведению консультирования;

2) беседу с обратившимися гражданами;

3) обобщение полученной информации;

4) правовую оценку представленной информации;

5) подготовку консультации;

6) предоставление консультации обратившимся лицам.

Некоторые стадии консультирования – такие, как “беседа с обратившимися гражданами”, “обобщение полученной информации” и “правовая оценка представленной информации” – имеют место в работе любого адвоката. Важность указанных действий заключается в том, что правильное их осуществление обязательно будет способствовать успешному выполнению стоящих перед адвокатом практических задач, поскольку правильные собирание и оценка информации в полном объеме помогут ему принять верное решение и эффективно его исполнить. Следовательно, умение получить и обработать информацию важно для всех адвокатов.

Формулировка действующего ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” дает критерий для наиболее общей классификации консультирования. Соответственно, можно выделить следующие виды (или направления) консультирования: устное и письменное.

Письменное консультирование, в свою очередь, можно подразделить на следующие наиболее распространенные виды:

а) составление правового заключения;

б) предоставление справки по законодательству;

в) подготовку проектов документов.

На оказание консультационной помощи полностью распространяются требования Кодекса профессиональной этики адвоката (КПЭА). Прежде всего, это относится к необходимости соблюдения адвокатской тайны путем неразглашения адвокатом сведений, сообщенных ему обратившимися к нему гражданами.

Кроме того, исключительно применимо к консультированию адвокатом заинтересованных лиц положение, согласно которому при исполнении поручения адвокат должен исходить из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводить их дополнительной проверки. Это правило делает для адвоката невозможным сомнение в истинности того, что сообщают ему обратившиеся граждане.

Наконец, еще одно положение, содержащееся в КПЭА, непосредственно относится к консультированию. Это указание о том, что адвокат должен воздерживаться, в частности, от использования в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, и критики правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывающего юридическую помощь этим лицам. Данное требование прямо направлено на поддержание недопустимости каких-либо комментариев адвоката в отношении рекомендаций или действий другого адвоката, ранее оказывавшего данным лицам юридическую помощь как консультационную, так и любую иную.

При консультировании адвокат должен учитывать психологические особенности данного вида юридической помощи. Это связано с тем, что нередко граждане обращаются к адвокату в сложном душевном состоянии, когда нарушены их права и интересы, и при этом адвокат должен не только оказать им квалифицированную юридическую помощь, рассказав, как защитить права и интересы, но и изложить им все возможные способы защиты, как предусматривающие обращение в суд или иные государственные органы, так и основанные на мирном урегулировании существующего конфликта.

Указанные этические и психологические особенности консультирования имеют одинаково большое значение как при подготовке и изложении устной консультации, так и при подготовке и предоставлении консультации в письменной форме.

Тема 11. Деятельность адвоката

в конституционном судопроизводстве

и в Европейском Суде по правам человека

В отношении представления интересов доверителя в конституционном судопроизводстве следует отметить, что только адвокаты, наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, могут быть в соответствии со статьей 53 ФКЗ “О Конституционном Суде Российской Федерации” представителями сторон в конституционном судопроизводстве. Можно сказать, что законодательство предусматривает своеобразную монополию указанных лиц на представительство интересов сторон конституционного судопроизводства – не только заявителей, но и органов или должностных лиц, издавших либо подписавших акт, конституционность которого подлежит проверке, либо государственных органов, компетенция которых оспаривается. Это обусловлено необходимостью оказания наиболее квалифицированной юридической помощи сторонам в Конституционном Суде Российской Федерации в связи с особой важностью рассматриваемых и разрешаемых им вопросов.