Материалы к консультативному семинару
«Типовые вопросы открытия и закрытия предприятий. Возможности регистрации для бизнеса»
Иваново 2010
Содержание
1. Понятие государственная регистрация и ЕГРЮЛ (ЕГРИП)................................................ 3
2. Структура бизнеса и развитие бизнеса................................................................................... 3
3. Ликвидация................................................................................................................................ 8
1. Понятие Государственная регистрация и ЕГРЮЛ (ЕГРИП)
Государственная регистрация - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах
и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.
Т. о. мы видим, что основными последствиями государственной регистрации, далее регистрация, становятся:
- создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц;
- приобретение физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя;
- прекращение физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей;
- иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях.
Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что регистрация сопровождает бизнес на всем протяжении его жизни: открытие, развитие, закрытие.
Все сведения о регистрационных действиях заносятся в государственные реестры:
- ЕГРЮЛ – единый государственный реестр ЮЛ.
- ЕГРИП – единый государственный реестр ИП.
- ЕГРНП – единый государственный реестр налогоплательщиков.
Единственным органом, ведущим данные реестры, является Федеральная Налоговая Служба.
Сведения, содержащие в реестрах, перечислены в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателях»
Следует иметь ввиду, что сведения, поступающие в государственные реестры, доступны для третьих лиц (как заверяет законодатель в ограниченном объеме).
Регистрация, как инструмент, осознано используется редко, чаще всего как вспомогательный или необходимый процесс для реализации целей. Чаще всего к регистрации прибегают в таких случаях, как
- оптимизации структуры и развития бизнеса.
- оптимизация налогообложения.
- безопасности.
2. Структура бизнеса и развитие бизнеса
Регулирование взаимоотношения с существующими партнерами
Отношения между партнерами регулируется договором об учреждении, уставом общества и соглашением участников общества.
Принципиально важным остается отработка инструментов по преодолению спорных ситуаций между партнерами в случае, когда размер их долей равный. В таком случае работа по разработке учредительных документов, а так же дополнительных соглашений будет играть одну из важных ролей при открытии бизнеса или введения в него партнера.
Наша компания предлагает клиентам в первую очередь стандартный устав со всеми возможными вариантами, которые дает действующее законодательство.
Особыми вопросами на наш взгляд является достижение договоренностей между партнерами по следующим вопросам:
- последствия и порядок выхода партнера;
- создание исполнительных и контролирующих органов;
- проведение собраний и порядок голосования;
- компетенция органов ЮЛ;
- участие партнеров в деятельности ЮЛ.
Соглашение между участниками/акционерами (имеет начало в международной практике), далее СУ.
В содержание СУ входят положения как об осуществлении их прав и обязанностей, так обязанность по осуществлению своих прав определенным образом или воздержаться от осуществления прав. В СУ могут войти следующие вопросы:
- согласовывать вариант голосования с другими участниками;
- продавать долю по определенной цене и (или) при наступлении определенных условий (put option, call option);
- воздерживаться от отчуждения доли вплоть до наступления определенных условий или при наступлении данных условий;
- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества;
- размер и состав вкладов в уставный капитал;
- распределение дополнительных прав и обязанностей.
Основные положения по СУ:
- СУ не может быть изменены императивные нормы ФЗ.
- Положение устава и СУ не должны противоречить. В случае противоречий действовать будут положения Устава.
- Положение нескольких СУ не должны противоречить другим СУ заключенным одним участником.
- СУ может быть составлено как между всех участников, так и между отдельными участниками.
- Общество не может быть стороной СУ.
Положительные моменты СУ:
- Гибкость.
- Конфиденциальность.
- Возможность прописания механизмов принудительного исполнения, в том числе штрафы, неустойки.
Развитие бизнеса за счет привлечения новых партнеров/инвесторов
В связи с этим нашими специалистами четко определены варианты действий:
- продажа доли в действующем ЮЛ.
- открытие нового ЮЛ.
Продажа доли в действующем ЮЛ возможны:
- в случае принципиальной позиции одного из партнеров участия в первом ЮЛ.
- в случае необходимости сохранения имени на рынке.
- в случае развития действующего бизнеса.
Открытие нового ЮЛ
В остальных случаях открытие ЮЛ имеет особые преимущества:
- новая история.
- начало деятельности новой компании сможет обезопасить бизнес от налоговой проверки до 2-х лет.
- позволит скорректировать деятельность компании и начать с «чистого листа» с учетом прошлых ошибок и рекомендаций.
- уменьшение налоговой нагрузки путем передачи имущества в уставной капитал вновь открытого ЮЛ.
При этом следует учитывать, что многие кредитные учреждения сохраняют кредитную историю ранее существовавшей компании.
Судьба первой компании при варианте открытия нового ЮЛ:
- ликвидация.
- замораживание деятельности.
- «бросить».
Замечание: кредитная история первой компании учитывается при выдаче кредитов для второй компании.
Оптимизация налогообложения
Оптимизация налогообложения, как один из элементов налогового планирования, представляет собой право налогоплательщика использовать все не запрещенные законом способы и средства, пути и методы для минимизации налоговых обязательств.
Выделяются следующие направления налогового планирования:
- выбор места регистрации и места нахождения предприятия;
- выбор соответствующей организационно-правовой формы предпринимательской деятельности;
- использование возможностей хозяйственного договора (включение определенных условий, сочетание договоров);
- грамотное и безупречное ведение бухгалтерского учета;
- использование всех пробелов и достоинств действующего законодательства, построение различного рода схем хозяйственной деятельности;
- использование наиболее экономичных и эффективных способов защиты нарушенных прав.
К числу способов налогового планирования с использованием регистрации можно отнести:
- "дробление бизнеса" - организация делится на несколько компаний, применяющих в том числе и льготные режимы налогообложения. Между вновь созданными компаниями заключаются договоры на выполнение различного рода работ или оказание услуг (уменьшение НДС, налога на прибыль, ЕСН, налога на имущество);
- "возвратный лизинг" - организация продает лизинговой компании свое оборудование, а затем берет это же оборудование у нее в лизинг (уменьшение налога на прибыль, НДС);
- аутстаффинг - перевод части сотрудников налогоплательщика в подконтрольную ему компанию с льготным режимом налогообложения и наймом их по договору аренды (уменьшение налога на прибыль и ЕСН);
- "трансфертное ценообразование" (уменьшение налога на прибыль);
- реорганизацию - объединение прибыльной компании с убыточным предприятием (уменьшение налога на прибыль);
- выплату доходов персонала предприятия не через заработную плату, а с помощью дивидендов (уменьшение НДФЛ и ЕСН);
- реализацию по минимальным ценам дорогостоящих активов в подконтрольную безналоговую компанию с последующим заключением договора аренды этого имущества по рыночным ценам (уменьшение налога на имущество и налога на прибыль).
Дополнительные возможности регистрации, с помощью которых могут быть достигнута одна из целей бизнеса: структурирование, развитие и оптимизация налогообложения.
Создание ЮЛ в других регионах (перспективы)
Когда следует об этом задуматься:
- оптимизация налогообложения;
- расширение рынка;
- организация дружественных ЮЛ;
- для использования участия в торгах (проводимых на территориях других регионов).
Правовые основания для создания региональных компаний:
- единообразие требований к созданию ЮЛ на территории РФ.
- отсутствие ограничений по количеству регистрации ЮЛ на одного учредителя.
- место регистрации ЮЛ определяется местонахождением его исполнительного органа (офиса).
Расходы:
- услуги регистраторов
- аренда адреса с почтовым сопровождением
- бухгалтерское сопровождение.
- открытие расчетного счета (подключение Интернет Банк Клиент)
- услуги «номинального сервиса»
Предоставление услуги виртуальный офис
Виртуальный офис - это идеальное решение для управления ЮЛ зарегистрированными в удаленных регионах.
Вы получаете:
- Почтовый адрес по месту регистрации компании с возможностью пересылки входящей корреспонденции. Вся почтовая корреспонденция (почтовые сообщения, письма, уведомления и бандероли), которая будет приходить на адрес Вашей компании, будет согласно Вашим инструкциям переадресовываться на указанный Вами адрес или храниться в нашем офисе до получения Ваших распоряжений. Секретаря, который будет отвечать на телефонные звонки в течение рабочего дня, а при необходимости 24 часа в сутки. Электронный адрес с возможностью переадресации корреспонденции. Персональный номер факса с передачей сообщений на электронный адрес. Все приходящие факсовые сообщения будут переадресовываться на адрес электронной почты в любой стране мира по Вашему выбору. Выделенный телефонный номер с переадресацией. Все входящие звонки будут переадресовываться на городские и мобильные номера. Все входящие звонки могут переадресовываться в любую страну мира на любой номер телефона, согласно Вашим указаниям. Звонящие Вам клиенты не будут знать о том, что звонок переадресован. Интернет Банк Клиент для пользования расчетным счетом.
Покупка готовых компаний (возможно в любом регионе РФ).
Особенности:
- быстрое приобретение контролируемого ЮЛ;
- ограничения при выборе наименования, видов деятельности ЮЛ;
- дополнительные регистрационные действия;
- риски при пользовании расчетным счетом.
Общие рекомендации:
Следует как минимум, запросить документы на юридический адрес, свежую выписку из ЕГРЮЛ (подтверждающие все основные реквизиты), справку из отсутствии задолженности, справку из открытых счетах, бухгалтерский баланс с отметками заявление на УСН. Рекомендуется открыть еще один расчетный счет в другом банке. В зависимости от целей приобретения ЮЛ список таких действий можно продолжить.
Многие компании, в том числе и наша, предлагает такие услуги при этом не ограничивается лишь территории Ивановской области, имея партнеров более чем в 30 регионах мы можем подобрать ЮЛ в зависимости от целей клиента.
Безопасность
Замена действующего ЮЛ новым ЮЛ может выступать как инструментом оптимизации структуры, так и одной из форм безопасности бизнеса.
Причины возникновения такой необходимости: (выделим основные)
- налоговые риски
- смена профиля бизнеса
Первое место, несомненно, занимают налоговые риски, что мы вкладываем в это понятие: согласно действующему НЗ налоговая проверка ограничивается сроком в 3 последних года, т. о. чем больше ЮЛ находится на рынке, тем больше риски проведения налоговой проверки. Т. о. налоговые риски мы связываем с риском проведения налоговой проверки.
Для проведения замены действующего ЮЛ требуется провести подготовительные этапы:
- переоформить дебиторскую задолженность на дружественного ЮЛ.
- переоформить договор с действующими контрагентами.
- спланировать перевод активов.
- перевод персонала.
- оформление разрешительной документации.
Положительные моменты при «замене» ЮЛ:
- снижение налоговых рисков.
- снижение рисков связанных с недобросовестностью контрагентов.
Отрицательные моменты при «замене» ЮЛ:
- отсутствие кредитной истории.
- отсутствие положительной истории для участия в конкурсах и аукционах.
- не применимо в случае лицензируемой деятельности.
Почему это работает:
- ФЗ не предусматривает ограничений по количеству ЮЛ владельцем, которого может быть одно и то же лицо.
- прекращение деятельности ЮЛ влечет прекращение всех обязательств ЮЛ.
4. Ликвидация
Ликвидация - влечет прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам
Законодатель выделяет две формы ликвидации: добровольная и принудительная.
Добровольная ликвидация осуществляется по решению его учредителей (участников), либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано (Ст. 61 ГК РФ).
Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов (Ст. 61 ГК РФ).
Т. о. существуют следующие формы ликвидации:
- по решению участников.
- банкротство.
- по решению суда.
- по решению регистрирующего органа.
Основные причины «не популярности» ликвидации:
Во-первых, длительность всей процедуры на не определенный срок.
Во-вторых, прохождение налоговой проверки и в связи с этим претензии по бухгалтерскому учету.
В-третьих, различное понимание/толкование норм налогового права инспекторами ФНС и работниками финансовых служб компании.
В-четвертых, проведение финансового анализа
.
Специалистами выделяются так называемые «альтернативные формы ликвидации» - никогда не влечет прекращения юридического лица.
В зависимости от достигнутого результата по отношению к компании клиента они подразделяются на два вида:
- с исключением из единого реестра юридических лиц: реорганизация.
- без исключения из единого реестра юридических лиц: изменения связанные. со сменой руководителя, участника, адреса.
Отличие альтернативных форм ликвидаций:
- наличие преемственности.
- использование услуг «номинального сервиса».
- утрата контроля за судьбой компании.
Без исключения из единого реестра юридических лиц продажа компании переоформления на 3-их лиц.
Способы переоформления компании на 3-их лиц:
1. Заключение сделки купли-продажи между учредителями компании и покупателем.
С 1 июля 2009 года, сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.
Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность этой сделки.
2. Альтернатива сделки купли-продажи.
3. Путем выхода участника из общества.
С 1 июля 2009 года выход всех участников из общества не допускается. И предполагает несколько регистрационных действий:
- введение 3-е лицо (нового участника).
- выход из состава и распределение доли.
Дополнительные регистрационные действия.
- смена руководителя.
- смена местонахождения ЮЛ.
3-и лица.
В качестве приобретателя доли (акций) или нового, входящего участника в компании могут выступать как физические, так и юридические лица.
В качестве нового руководителя выступают физические лица или управляющие компании.
Кроме того, некоторыми консалтинговыми компаниями предлагаются в качестве приобретателя иностранцы или иностранные юридические лица.
Номинальный сервис – это система договорных отношений между номинальными лицами (директорами и акционерами) и фактическими владельцами компании (бенефициарами). Номинальные лица – это лица, выступающие в компании в качестве учредителей и руководителя от имени выгодоприобретателя (реального владельца компании).
Цели использования номинального сервиса могут быть самые разные. Конфиденциальность информации – наиболее распространенная цель. Так как единый реестр юридических лиц является открытым, в котором указываются учредители и руководитель компании, некоторые реальные владельцы желают дистанцироваться от компании. Кроме того, и в коммерческих целях, налоговой оптимизации.
С исключением из единого реестра юридических лиц. Реорганизация
Законодательство определяет пять видов реорганизации: выделение, разделение, присоединение, слияние, преобразование.
Самыми распространенными являются два вида реорганизации слияние или присоединение. Их объединяет следующие условия:
- прекращение деятельности реорганизуемой компании (исключение из единого реестра юридических лиц) – компании клиента.
- передача прав и обязанностей другой компании (преемственность).
- участие в реорганизации не менее двух компаний одной правовой формы.
Описание процедуры.
1-й этап: Переоформление компании на номинальных лиц (см. п. 1.).
2-й этап: Регистрация компании под реорганизацию в регионе отличном от региона регистрации компании клиента. Опять же компания регистрируется на номинальных лиц (в том числе используемых на 1-м этапе).
Создание компании в другом регионе имеет свои положительные моменты:
Во-первых, для исключения не мотивированных отказов в инспекциях ФНС по местонахождению компании клиента.
Во-вторых, удаленность привлекает клиентов.
1-й и 2-й этап могут идти одновременно.
3-й этап: Регистрация реорганизации в инспекции ФНС региона по местонахождению компании созданной под реорганизацию.
4-й этап: Смена адреса в дальнейшем позволяет избежать конфликта с инспекцией ФНС в месте проведения реорганизации и регистрации преемника.
Результат:
Во-первых, прежние участники и руководители Общества не имеют отношения к новому Обществу, созданному в результате реорганизации и всей процедуре реорганизации.
Во-вторых, новое общество находится на учете в новой Инспекции ФНС.
В-третьих, общество прекратило свою деятельность и исключено из ГРЮЛ.
В-четвертых, общество считается снятым с учета Инспекции ФНС как налогоплательщика со дня внесения записи в ГРЮЛ о его прекращении деятельности.
В-пятых, существование нового Общества, созданного в результате реорганизации с его историей о создании в ГРЮЛ.
Отрицательные стороны альтернативных форм ликвидации:
- Отсутствие гарантий со стороны номинального сервиса.
- Присутствие признаков мнительности сделки.
- «Миграция».
Миграция – перевод компании с одной налоговой инспекции в другую не носящий экономической цели.
Критерии недобросовестной миграции:
- Смена инспекции в ходе выездной проверки или непосредственно перед ее началом.
- Смена инспекции организацией, имеющую большую задолженность перед бюджетом.
- Смена инспекции организацией после представления «нулевой» отчетности.
В отношении таких компаний в настоящее время инспекция ФНС проводит налоговые меры контроля.
Признание компании недобросовестным налогоплательщиком. Критерии признания компании недобросовестным налогоплательщиком:
- не нахождение на юридическом адресе
.
- существование директора и учредителя в списках массовых учредителей и директоров.
- отсутствие возможности проведения встречной проверки.
Проведение вышеназванных действий во время проведения налоговой проверки большая ошибка. Данными действиями проверка не будет прекращена, а вот действия собственников могут в дальнейшем истолковываться как умышленное уклонение от уплаты налогов.
Потеря контроля над компанией. Компании могут быть использованы еще не один раз, т. е. к правопреемнику в дальнейшем присоединяют компании других клиентов.
Таким образом, подобные формы ликвидации юридических лиц в настоящее время достаточно небезопасные. Смена учредителей, так же не исключает ответственности бывших руководителей, так как если суд сочтет смену собственников незаконной, прежним владельцам придется отвечать за все действия юридических лиц, в том числе и за те, которые совершались после сложения ими своих полномочий.
Добровольная ликвидация
1-й этап: Принятие решения учредителями преемника о добровольной ликвидации. Назначение ликвидатора. Подача объявление о ликвидации. Уведомление инспекции ФНС о принятом решении.
2-й этап: Получение справки инспекции ФНС по местонахождению преемника о нецелесообразности проведения мероприятий налогового контроля.
3-й этап: Утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов.
4-й этап: Внесение записи в реестр юридических лиц о прекращении деятельности преемника в связи с ликвидацией.
В настоящее время по нашим наблюдениям такой способ ликвидации представляет собой определенные риски для руководителей/собственников компаний, согласившихся на такой способ ликвидации. А именно, инспектор ФНС имеет полное право затребовать при проверке преемника документы предшественников. Что оставляет данный способ в списке одного из рисковых способов ликвидации. Данные риски были минимизированы нашей компанией.
Основное условие проведения добровольной ликвидации - отсутствие задолженности по налогам и сборам, перед проблемными кредиторами.
Условия проведения добровольной ликвидации без проверки ИФНС:
- организация не относится к категории крупнейших налогоплательщиков;
- нет сведений о налоговых правонарушениях по результатам мероприятий налогового контроля, в том числе камеральных проверок за три предшествующих календарных года;
- у налогового органа имеются основания предполагать, что сумма дополнительно начисленных налогов, сборов и пеней в дальнейшем может быть не взыскана;
- отсутствие признаков недобросовестной «миграции».
Упрощенная процедура банкротства
Упрощенная процедура банкротства может быть применена при выполнении одновременно следующих условий:
- в отношении компании принято решение о ликвидации в соответствии со ст. 61 Гражданского Кодекса, о чем имеется запись в ЕГРЮЛ.
- стоимости имущества должника недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.
- дело о банкротстве компании возбуждено в арбитражном суде либо учредителем, либо ликвидатором компании после назначения ликвидатора, о чем так же должна быть запись в ЕГРЮЛ.
Описание процедуры.
1-й этап: уведомление Инспекции ФНС о начале процедуры ликвидации и назначении Ликвидатора (ликвидационной комиссии).
2-й этап: подача заявления в суд о признании компании банкротом и назначении управляющего. Принятие решения судом о признании компании банкротом, открытие конкурсного производства и назначении конкурсного управляющего.
Содержание заявления:
· наименование арбитражного суда, в который подается указанное заявление;
· сумма требований кредиторов по денежным обязательствам, в том числе срок исполнения которых наступил на дату подачи в арбитражный суд заявления должника, в размере, который не оспаривается должником, с указанием причин возникновения задолженности;
· сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, оплате труда работников должника и выплате им выходных пособий, сумма вознаграждения авторов результатов интеллектуальной деятельности;
· размер задолженности по обязательным платежам;
· обоснование невозможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов или существенного осложнения хозяйственной деятельности при обращении взыскания на имущество должника либо иных действий, явившихся основанием для подачи заявления в соответствии с настоящим Федеральным законом;
· сведения о принятых к производству судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявлениях к должнику, об исполнительных документах, а также об иных документах, предъявленных для списания денежных средств со счетов должника в безакцентном порядке;
· сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах, и о дебиторской задолженности;
· регистрационные данные должника - юридического лица (государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика);
· номера счетов должника в банках и иных кредитных организациях, адреса банков и иных кредитных организаций;
· кандидатура временного управляющего (фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является, или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий);
· перечень прилагаемых документов.
В заявлении ликвидационной комиссии кроме всего прочего указывается кандидатура арбитражного управляющего (ст. 37 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)»).
В отличие от обычной процедуры признания должника банкротом арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства, в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании ликвидируемого должника банкротом от ликвидатора. При этом не применяются (опускаются) такие стадии как наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление (ст. 225 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)»).
3-й этап: Публикация объявления о признании компании банкротом и открытии конкурсного производства.
4-й этап: Заявление кредиторов в суд о включении их требований в реестр кредиторов. Решение суда о включении в реестр кредиторов данных требований.
5-й этап: Подготовка отчета конкурсного управляющего. Заявление в суд об утверждении отчета и закрытия конкурсного производства.
6-й этап: Внесение записи в реестр юридических лиц о прекращении деятельности преемника в связи с ликвидацией по решению суда.
Что влияет на выбор того или иного способа?
На выбор способа ликвидации влияют в первую очередь размер кредиторской задолженности, ее структура, состояние бухгалтерской отчетности и желания владельца компании.
При отсутствии задолженности и при соответствующем порядке в бухгалтерском и налоговом учете рассматриваются следующие способы ликвидации:
- добровольная ликвидация по решению учредителей (акционеров);
- принудительная ликвидация недействующей компании;
- реорганизация в форме слияния/присоединения.
При отсутствии задолженности и при наличии спорных моментов в бухгалтерском и налоговом учете:
- добровольная ликвидация по решению учредителей (акционеров);
- принудительная ликвидация недействующей компании;
- реорганизация в форме слияния/присоединения.
При наличии задолженности:
- упрощенная процедура банкротства (банкротство ликвидируемого должника);
- реорганизация в форме слияния/присоединения (примечание: крайне не желательно при суммах задолженности в бюджет свыше 500 000 рублей, так как при таких суммах высока вероятность возбуждения уголовного дела по ст. 199 УК РФ).
