Оценка эффективности существующих субнациональных, национальных и международных документов, в частности документов, касающихся прав интеллектуальной собственности, которые могут оказывать влияние на защиту знаний, нововведений и практики коренных и местных общин (стр. 4 )

b)  активно участвовать в разработке законодательных или административных мер, которые могут оказывать влияние на их положение (статья 20);

c)  применять традиционные лекарственные средства и методы защиты здоровья, включая право на защиту жизненно важных лекарственных растений, животных и минералов (статья 24).[9]/

2. Проект руководящих принципов и положений, касающихся защиты наследия коренных народов

23.  На состоявшейся в 2000 году пятьдесят второй сессии Подкомиссии по поощрению и защите прав человека был рассмотрен доклад семинара по проекту руководящих принципов и положений, касающихся защиты наследия коренных народов,[10]/ положения которого имеют отношение к проблемам, затронутым в статье 8 j) Конвенции. К наиболее значимым относятся пункты, затрагивающие:

a)  право собственности на наследие и его хранение (пункт 5),

b)  предварительное обоснованное согласие владельцев как существенное предварительное условие соглашений (пункт 9);

c)  владельцев наследия как основных получателей выгод от любого использования или применения (пункт 10);

d)  наследие, включающее знания, связанные с биоразнообразием и экологией (пункт 13);

e)  меры по национальным законодательствам (пункт 23);

f)  руководящие принципы для исследователей (пункты 26–34); и

g)  руководящие принципы для предприятий и промышленности (пункты 35–40).

II.  НАЦИОНАЛЬНЫЕ ДОКУменты, относящиеся к ЗАЩИТЕ ТРАДИЦИОННЫХ ЗНАНИЙ

24.  Большинство Договаривающихся Сторон и правительств уже обладают рядом механизмов, которые либо обеспечивают непосредственную защиту традиционных знаний, либо могут быть использованы для предоставления такой защиты. Эти механизмы включают национальные законы об охране интеллектуальной собственности, а также законы, регламентирующие различные формы юридических соглашений, защиту прав потребителей, защиту от нечестной конкуренции и защиту коммерческой тайны. В некоторых странах имеются национальные системы защиты sui generis традиционных знаний. Кроме того, существуют национальные законы по охране прав неинтеллектуальной собственности, которые могут обеспечивать защиту традиционных знаний. В одних странах признаются также некоторые аспекты обычного права, которые могут иметь последствия для защиты традиционных знаний, тогда как в других уже приступили к созданию реестров традиционных знаний, которые одновременно способствуют сохранению традиционных знаний и предоставляют средства для их защиты.

A. Национальные документы по правам интеллектуальной собственности

25.  Большинство Сторон располагает набором законов об интеллектуальной собственности, включая те из них, которые имеют самое непосредственное отношение к вопросам защиты и применения традиционных знаний, а именно: авторские права, патенты, права растениеводов, торговые знаки, географические индикаторы/наименования происхождения и коммерческие тайны. Хотя между этими правами интеллектуальной собственности имеются фундаментальные различия, некоторые концепции и положения являются общими для каждого из них и имеют особенное значение для понимания интеллектуальной собственности в контексте защиты традиционных знаний. К этим концепциям и положениям относятся: собственность, характер прав, критерии защиты; лицензирование; масштабы защиты; продолжительность; стоимость регистрации; правоохрана и международная защита.[11]/ Большинство национальных законов об интеллектуальной собственности соответствуют минимальным стандартам, определенным в соответствии с различными договорами об интеллектуальной собственности, которыми ведают ВОИС, Конвенция МКОНСР и Соглашение ВТО по ТРИПС. Тем не менее, уровень защиты, регистрационные процедуры, уровень ресурсов, имеющихся в распоряжении организаций по защите интеллектуальной собственности, и системы судопроизводства существенно различаются. Профессиональные консультации необходимы в каждой из стран, где есть намерение обеспечить защиту интеллектуальной собственности. По причине высоких расходов большинство владельцев интеллектуальной собственности находятся в странах, представляющих собой важные рынки, или в странах с высокой вероятностью производства нелегальных продуктов для продажи на экспортных рынках.[12]/

26.  После принятия Конвенции о биологическом разнообразии ряд стран внесли поправки или подготовили предложения о внесении поправок в ряд своих законов об охране интеллектуальной собственности и административных процедур, и в особенности в патентное законодательство, учитывающих необходимость защиты традиционных знаний, например, с помощью положений, требующих предоставления сертификатов происхождения с указанием источника генетических ресурсов и других связанных с ними традиционных знаний, а также с помощью положений, разрешающих совместное владение правами интеллектуальной собственности. Многие из этих изменений, происходящих в таких странах, как Филиппины, Коста-Рика, Индия, Панама, Новая Зеландия, и странах Андского сообщества, рассматриваются в пунктах 12-14 записки Исполнительного секретаря, посвященной роли прав интеллектуальной собственности в осуществлении договоренностей о доступе к генетическим ресурсам и совместному использованию выгод, разработанных Специальной рабочей группой по доступу к генетическим ресурсам и совместному использованию выгод. (UNEP/CBD/WG-ABS/1/4).

B. Меры защиты из области статутного и обычного права, регламентирующие юридические соглашения, лицензирование, контракты и коммерческие тайны

27.  Считается общепризнанным, что контрактные соглашения являются главным юридическим механизмом облегчения доступа к генетическим ресурсам и совместному использованию выгод, и что «статьи прав интеллектуальной собственности играют фундаментальную роль в этих соглашениях».[13]/ Лицензии на интеллектуальную собственность, включая авторское право, торговые знаки, патенты, коммерческие тайны и права растениеводов, обычно оговариваются в соглашении между владельцем прав интеллектуальной собственности и обладателями лицензий. Лицензирование – это метод, имеющий обязательную юридическую силу, и позволяющий другой стороне использовать, производить или продавать интеллектуальную собственность компании или физического лица в течение определенного периода времени в обмен на плату, авторский гонорар или другие виды компенсации. При выдаче лицензии на интеллектуальную собственность ее владелец сохраняет все права собственности. В лицензии оговаривается цель и условия внесения обладателем лицензии составляющих собственность инноваций или дополнений. Вместе с тем, лицо или организация, выдающие лицензию, могут отозвать назад эти права в случае нарушения соглашения обладателем лицензии.[14]/

28.  Ряд Сторон и наблюдателей также отмечают, что коренные и местные общины все чаще прибегают к юридическим соглашениям и контрактам для предоставления другим лицам доступа к традиционным знаниям, сохраняя при этом за собой контроль над их использованием. Эти соглашения могут быть как простыми, так и сложными, и их соблюдение может быть юридически обеспечено в порядке гражданского разбирательства в суде. Соглашения могут различаться в зависимости от потребностей конкретной общины. Некоторые распространенные контрактные соглашения, касающиеся интеллектуальной собственности и адаптированные для защиты традиционных знаний, включают: соглашения о конфиденциальности или неразглашении; соглашения о передаче материалов; соглашения о предварительном обоснованном согласии; протоколы о намерениях; меморандумы о взаимопонимании.[15]/ Примерами частных юридических соглашений и контрактов являются в частности лицензия на «ноу-хау» Агваруна-Сирл и лицензия TBGRI-Эрайя Вэйдиа-Кэни.[16]/

29.  По международным данным, коренные и местные общины по-видимому чаще пользуются соглашениями о конфиденциальности с внешними предпринимателями для защиты своих традиционных знаний о растениях и лекарственных средствах, чем любыми другими юридическими документами. Практика заключения контрактов между обладателями традиционных знаний и внешними организациями и компаниями приводит ко все большему признанию «коренных и местных общин» как единого юридического лица, обладающего общими знаниями, которые могут быть приравнены к коммерческой тайне.[17]/ Например, для коренных общин Канады становится все более обычным подписывать соглашения о конфиденциальности с правительствами и некоренными предприятиями в случаях предоставления им своих традиционных знаний. В соответствии с этими соглашениями партнеры по бизнесу и юридические консультанты обязуются не разглашать традиционных знаний и не пытаться нечестным путем извлечь выгоду благодаря наличию доступа к этим знаниям. Контракты могут также использоваться для контроля над использованием традиционных знаний в базах данных и доступом к ним.[18]/

30.  Юридическая защита коммерческих тайн и конфиденциальной информации от разглашения и недозволенного использования, как правило, основывается на решениях суда в рамках общего права, а также национальных и субнациональных гражданских кодексах, таких как Гражданский кодекс Квебека в Канаде. Эти решения регламентируют контракты, фидуциарные взаимоотношения и вопросы справедливости, такие как нарушение конфиденциальности и обогащение нечестным путем. Защита распространяется лишь на ту информацию, которая считается секретной, и потому традиционные знания, являющиеся всеобщим достоянием, не могут быть защищены с помощью подобных средств, предусмотренных общим и гражданским правом.[19]/

C. Национальные системы sui generis защиты традиционных знаний

31.  В пункте 14 решения V/16 Конференция Сторон признала «важность систем sui generis и других соответствующих систем для защиты традиционных знаний коренных и местных общин и совместного получения на равноправной основе выгод от их использования в соответствии с положениями Конвенции о биологическом разнообразии».[20]/

32.  В Панаме принят закон sui generis о защите традиционных знаний.[21]/ В Индии создана национальная система защиты традиционных знаний, которая включает Национальный инновационный фонд, учрежденный для создания национального реестра инноваций и системы общинных реестров традиционных знаний (см. ниже, раздел G). Тем не менее, в ряде других стран до сих пор рассматриваются различные варианты развития подобных систем, такие как документирование традиционных знаний, системы регистрации и выдачи патентов на нововведения, или возможности создания юридических механизмов вне рамок существующей системы патентования. К числу этих стран относятся страны-члены Андского сообщества — Боливия, Эквадор и Колумбия, а также Намибия.[22]/